Тема 6. Применение коллизионных норм и их толкование

1. Толкование коллизионных норм. Проблема квалификации в МЧП.

2. Обратная отсылка и отсылка к праву 3-ей страны.

3. Оговорка о публичном порядке.

4. Обход закона в МЧП.

1. Проблема квалификации в мчп

В разных государствах по-разному определяются юридические понятия, т.е. одни и те же термины могут иметь различное значение, отличаться по существу. Такое явление получило название «скрытых коллизий». Впервые о скрытых коллизиях заговорили Кан (1891 г.) и Бартэн (1897 г.). Применяется также термин «конфликт квалификаций».

Квалификация - установление содержания правовых понятий, образующих коллизионную норму или толкование юридических категорий применяемой правовой системы.

Квалификация может осуществляться в соответствии с национальным законодательством (ст. 1094 ГК Республики Беларусь) или международным договором. См. п. 3 ст. 42 Договора между Республикой Беларусь и Республикой Польша о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным, трудовым и уголовным делам, подписанного 26 октября 1994 года в г. Минске: «Установление того, является ли входящее в наследство имущество движимым или недвижимым, регулируется законодательством той Договаривающейся Стороны, на территории которой это имущество находится».

Существует 2 этапа (вида) квалификации:

• Первичная – предшествует применению коллизионной нормы (определения объема, правоотношения)

• Вторичная – толкование понятий и терминов, выбранной через коллизионную норму правовой системы

Далее идут 3 способа квалификации:

1. По закону суда (lege fori)-- применение и толкование юр. терминов по праву того государства, судом которого будет рассматриваться спор (И. Нибуайе, П. Армэнжон, А. Баттифоль, И. Мельхиор).

2. По праву страны, к которой отсылает коллизионная норма

3. Путем обобщения одинаковых понятий различных правовых систем (автономная квалификация). (Э. Рабель, Л.А. Лунц). Пример: Конвенция об исковой давности в международной купле-продаже товаров 1974 г. Она точно определяет понятия: покупатель, продавец, кредитор, должник, письменная форма, нарушение договора…

В ГК Республики Беларусь определены 2 способа квалификации юр. понятий (п. 1 и 2)

Статья 1094. Квалификация юридических понятий

1. При определении права, подлежащего применению, суд основывается на толковании юридических понятий в соответствии с правом страны суда, если иное не предусмотрено законодательными актами.

2. Если юридические понятия, требующие правовой квалификации, не известны праву страны суда или известны под другим названием или с другим содержанием и не могут быть определены путем толкования по праву страны суда, то при их квалификации может применяться право иностранного государства.

2. Обратная отсылка и отсылка к праву 3-ей страны.

Обратная отсылка – ситуация, при которой коллизионная норма одной правовой системы в качестве применяемой указывает на другую правовую систему, а коллизионная норма последней - на исходную правовую систему (иногда к праву 3-ей страны).

В мировой литературе обратная отсылка называется чаще renvoi (фр.) первой степени или remission (англ.), а отсылка к праву третьего государства - renvoi второй степени или transmission.

Возможны в целом 2 варианта действия:

• Суд будет применять право другой страны, рассматриваю нашу отсылку как отсылку не к коллизионному, а материальному праву другой страны

• Суд может применять наше з/д-во, рассматривая отсылку своей коллизионной нормы как отсылку к правовой системе в целом.

-> 2 варианта отношения к обратной отсылке:

• Признавать = применять национальное право, которое первоначально указало на компетенцию иностранного правопорядка

• Не признавать = применять иностранное материальное право без учета коллизионных норм

Решение проблемы обратной отсылки в белорусском праве:

Статья 1096. Обратная отсылка и отсылка к праву третьей страны

1. Любая отсылка к иностранному праву в соответствии с правилами настоящего раздела, кроме случаев, предусмотренных настоящей статьей, должна рассматриваться как отсылка к материальному, а не коллизионному праву соответствующей страны.

2. Обратная отсылка к праву РБ и отсылка к праву третьей страны применяются в случаях применения иностранного права согласно статье 1103, пунктам 1, 3, 5 статьи 1104, статьям 1106 и 1109 настоящего Кодекса.

Соответственно, существуют исключения в отношении:

1. личного закона физического лица (Ст. 1103),

2. правоспособности и дееспособности физического лица (п. 1 ст. 1104),

3. гражданской дееспособности физического лица в отношении сделок, совершаемых в Беларуси, и обязательств, возникающих вследствие причинения вреда в Беларуси, (п. 3 ст. 1104),

4. признании физического лица недееспособным или ограниченно дееспособным подчиняется праву страны суда (п. 5 ст. 1104).

5. Права физического лица на имя, его использование и защиту (ст. 1106).

6. Опеки или попечительства над несовершеннолетними, недееспособными или ограниченными в дееспособности совершеннолетними лицами.

7. Обязанности опекуна (попечителя) принять опекунство (попечительство).

8. Правоотношений между опекуном (попечителем) и лицом, находящимся под опекой (попечительством).

ЗАКОН РЕСПУБЛИКИ Беларусь от 9 июля 1999 г. N 279-З О МЕЖДУНАРОДНОМ АРБИТРАЖНОМ (ТРЕТЕЙСКОМ) СУДЕ (в ред. Закона Республики Беларусь от 27.12.1999 N 344-З), Ст. 36. Правовые нормы, применимые к существу спора:

«Состав международного арбитражного суда разрешает спор в соответствии с правом, которое стороны избрали в качестве применимого к существу спора. Любое указание на право или систему права какого-либо государства должно толковаться как непосредственная отсылка к материальному праву этого государства, а не к его коллизионным нормам».

Ст. 15 Гаагской Конвенции о праве, применимом к договорам международной купли-продажи товаров 1986 г. прямо устанавливает, что «применимое право означает действующее право, за исключением коллизионных норм, чем устраняет проблему обратной отсылки и отсылки к праву третьего государства».