Тема 7. Адвокат в гражданском процессе Литература.

7. Инструкция о порядке выдачи, учета и хранения ордеров юридической консультации : Постановление Минюст Респ. Беларусь, 3 сент. 2009 г., № 63 // Нац. реестр правовых актов Респ. Беларусь, – 2009. – № 225. – 8/21417.

8. Руководство адвоката по гражданским делам / К.П. Федорова. – СПб. : Питер, 2005. – 528 с.

9. Калмыкова, Н.В. Организация и деятельность адвокатуры / Н.В. Калмыкова. – Минск : Изд-во МИУ, 2005. – 140 с.

10. Карпычев, М.В. Некоторые проблемы производства при осуществлении защиты гражданских прав / М.В. Карпычев // Российский судья. – 2008. - № 10.

11. Высоцкая, О.К. Участие адвокатов по доказыванию в вышестоящих судебных инстанциях по гражданским делам при защите нарушенных прав / О.К. Высоцкая // Российский судья. – 2008. - № 9.

Вопросы:

Деятельность адвоката на досудебной стадии гражданского процесса. Формы представительства.

Процессуальные полномочия адвоката-представителя (отличия от полномочий адвоката в уголовном процессе). Пределы его самостоятельности.

Подготовительная деятельность адвоката в гражданском процессе.

Участие адвоката в судебном разбирательстве по гражданским делам. Цели и задачи адвокатской деятельности в гражданском процессе.

Гражданское судопроизводство в РБ представляет собой урегулированную законом процедуру рассмотрения и разрешения в суде гражданских, семейных, трудовых и иных исковых дел; дел, возникающих из административно-правовых отношений, дел особого производства, дел приказного производства.

Каждое физическое или ЮЛ, которое считает, что его права нарушены или оспариваются, вправе обратиться в суд за защитой нарушенных или оспариваемых прав либо иного охраняемого интереса.

Физические лица могут вести свои дела в гражданском процессе лично, с помощью представителя или без него. Интересы юридических лиц представляют их органы. От имени организаций, не являющихся юридическим лицами, дела ведут их руководители или представители руководителя. Все вышеперечисленные лица и организации имеют право пользоваться помощью представителя в лице адвоката.

В качестве представителей в гражданском процессе могут выступать:

1. адвокаты;

2. работники юридических лиц – по делам этих лиц;

3. законные представители;

4. близкие родственники;

5. представители, назначенные судом;

6. один из процессуальных соучастников – по поручению других соучастников.

В качестве представителей могут выступать только дееспособные лица, имеющие надлежаще оформленные полномочия. Не могут быть представителями в суде:

1. несовершеннолетние, кроме несовершеннолетних - родителей – по делам своих детей;

2. лица, признанные недееспособными или ограниченно дееспособными;

3. судьи, следователи, прокуроры, кроме случаев, когда они участвуют в деле в качестве законных представителей недееспособных лиц, либо представителей суда, прокуратуры.

Чаще других в качестве представителей выступают адвокаты. В этом случае речь идет о договорном представительстве, которое имеет в своей основе гражданско-правовой договор поручения. В соответствии со ст. 861 ГК РБ, по договору поручения одно сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия. Права и обязанности по сделке, совершенной поверенным (т.е. адвокатом) возникают непосредственно у доверителя. Договор поручения заключается физическим или ЮЛ с коллегией адвокатов в лице юридической консультации.

В соответствии со ст. 867 ГК РБ, договор поручения прекращается в случаях: отказа поверенного, отмены поручения доверителем, смерти одного из них.

В некоторых случаях для обеспечения полноценной защиты прав и законных интересов участников процесса, суд может самостоятельно назначить представителя стороне по делу или третьему лицу (обязательное представительство):

1. при отсутствии представителя у недееспособной стороны или третьего лица (как правило, близкие родственники);

2. при отсутствии представителя у ответчика, место жительства или местонахождение которого не известно;

3. в случаях, когда представитель, согласно закону, не вправе вести дело (как правило, близкие родственники).

Назначая представителя, суд определяет его полномочия. Чаще всего представителем в таких случаях выступает адвокат.

Полномочия представителя подтверждаются документально, это зависит от вида представительства. Так, законные представители представляют суду документы, подтверждающие родственные отношения с представляемым. Работник ЮЛ представляет доверенность той организации, чьи интересы он представляет. Доверенность от имени ЮЛ выдается за подписью руководителя ЮЛ и скрепляется печатью ЮЛ. Представители коллегиальных органов управления ЮЛ подтверждают свои полномочия в суде выпиской из протокола заседания соответствующего органа управления. Адвокат, выступающий в качестве представителя, может вести дело совместно с доверителем (в этом случае доверитель заявляет суду ходатайство о допуске адвоката в процесс в качестве представителя), а также вместо него (в этом случае полномочия адвоката как представителя подтверждаются доверенностью). В обоих случаях адвокат представляет суду лицензию на право осуществления адвокатской деятельности и ордер юридической консультации.

Заведующие юридическими консультациями получают под роспись бланки ордеров в президиумах областных, Минской городской коллегий адвокатов. Учет выданных бланков ордеров осуществляется в книге регистрации выдачи бланков ордеров работником президиума коллегии адвокатов, ответственным за хранение и выдачу бланков ордеров. Полученные бланки ордеров брошюруются в ордерные книжки, прошиваются, а концы прошивочных нитей заклеиваются бумагой, и на ней указываются номера ордеров в ордерной книжке, после чего скрепляются подписью заведующего юридической консультацией и печатью юридической консультации. Чистые бланки ордеров последовательно нумеруются сквозной нумерацией арабскими цифрами 1, 2 и т.д.

Ордера адвокатам выдаются заведующими юридической консультации лично либо назначенными им ответственными лицами (дежурными адвокатами) под роспись в журнале учета выдачи ордеров на выполнение отдельных поручений по оказанию юридической помощи по форме (приложение 2). Журнал выдачи ордеров должен быть пронумерован, прошит и скреплен печатью юридической консультации. Неиспользованный ордер подлежит возврату в юридическую консультацию.

Доверенность представляет собой письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому для представительства перед третьим лицом, удостоверенное в порядке, предусмотренном законом. Согласно ст. 76 ГПК РБ, письменные доверенности, выдаваемые гражданами, удостоверяются в нотариальном порядке либо руководителями ЮЛ, в которых работает или учится доверитель; администрацией учреждения социальной защиты, в котором находится несовершеннолетний; командирами (начальниками) воинских частей и учреждений, если доверенность выдается военнослужащим; начальниками исправительных учреждений, если доверенность выдается лицом, находящимся в местах лишения свободы.

Доверенность может быть выдана на ведение конкретного гражданского дела, нескольких гражданских дел или совершения определенных процессуальных действий.

Полномочия на ведение дела в суде дают право представителю на совершение всех процессуальных действий от имени представляемого. Однако некоторые полномочия представителя должны быть специально оговорены в доверенности: право представителя на предъявление иска; передачу дела в третейский суд; полный или частичный отказ от иска; признание иска; заключение мирового соглашения; изменение предмета, основания иска, размера исковых требований; передачу полномочий другому лицу (передоверие); заявление ходатайств о приостановлении производства по делу по соглашению сторон, об обеспечении иска, об отсрочке или о рассрочке исполнения решения, об изменении способа и порядка его исполнения; обжалование судебного постановления, подачу заявления о пересмотре рения по вновь открывшимся обстоятельствам и др. (ст. 79 ГПК РБ).

Адвокат в качестве представителя по гражданским делам может выступать:

1. от имени истца, ответчика, третьих лиц;

2. жалобщика и заявителя по делам, возникающим из административно-правовых отношений и делам особого производства, от имени заинтересованных лиц по этим делам, а также от имени взыскателя и должника в приказном производстве.

Согласно ст. 56 ГПК РБ адвокат-представитель вправе совершать от имени представляемого все процессуальные действия: знакомиться с материалами дела, делать выписки из них, снимать копии, заявлять отводы, представлять доказательства и участвовать в их исследовании, задавать вопросы другим лицам, участвующим в деле, свидетелям, экспертам и специалистам; заявлять ходатайства, в том числе об истребовании доказательств; давать объяснения суде в устной и письменной форме, обжаловать судебные постановления и др. Адвокат может запрашивать различного рода справки, характеристики через юридическую консультацию.

Обязательные атрибуты искового заявления:

1. точное обозначение требований истца, а если требования являются имущественными, то и цена иска;

2. факты, которыми истец обосновывает свои требования;

3. доказательства, подтверждающие каждый из упомянутых фактов;

Кроме того, исковое заявление может содержать требования об обеспечении иска, о рассмотрении дела в отсутствие истца, о немедленном исполнении решения. Если исковое заявление подается представителем, то к нему должен быть приложен документ, подтверждающий полномочия представителя.

Судья рассматривает исковое заявление в течение 3-х дней. Если отсутствуют основания для отказа в возбуждении дела, судья выносит определение о возбуждении дела и подготовке его к судебному разбирательству.

Досудебная подготовка гражданского дела включает в себя беседу с лицом, которое обратилось за юридической помощью, истребование необходимых документов и ознакомление с ними, составление искового заявления, жалобы в суд. При первой консультации клиента необходимо ознакомиться с представленными документами и выяснить следующее: правомочно ли данное лицо обращаться в суд; в какой суд необходимо обратиться; не пропущены ли сроки исковой давности; для разрешения какого вопроса клиент хочет обратиться в суд; соблюден ли предусмотренный законом порядок досудебного разрешения дела?

Следующим этапом в досудебной подготовке является составление заявления. В зависимости от того, участником каких правоотношений было или является лицо, обратившееся в суд, гражданское дело может быть рассмотрено в исковом производстве, производстве, вытекающем из административно-правовых отношений, особом, приказном производстве, и требования граждан могут соответственно оформляться исковым заявлением, жалобой или заявлением.

К задачам адвоката при подготовке дела к судебному разбирательству относятся:

1. уточнение предмета доказывания;

2. определение норм права, подлежащих применению при разрешении дела;

3. определение состава юридически заинтересованных в исходе дела лиц и уточнение их позиций;

4. определение состава юридически не заинтересованных в исходе дела лиц;

5. обеспечение получения необходимых доказательств;

6. принятие мер к примирению сторон.

Рассмотрение дела по существу начинается с объяснений сторон и третьих лиц. Каждое лицо высказывает свою позицию по делу. Цель этого состоит в том, чтобы окончательно определить предмет, основание и содержание предъявляемого иска, суть возражений против иска, и, соответственно, установить пределы доказывания.

После доклада дела председательствующий выясняет, поддерживает ли истец свои требования и в каком объеме, признает ли ответчик требования истца и не желают ли стороны заключить мировое соглашение.

Адвокат, представляющий интересы истца формулирует позицию по делу и исковые требования, а адвокат – представитель ответчика оглашает возражения против иска.

Адвокат может также представлять интересы третьих лиц, не заявляющих самостоятельные требования на предмет спора, на стороне истца или ответчика. В таком случае адвокат будет выступать после соответствующей стороны.

Участвующий в суде первой инстанции адвокат вправе подать кассационную жалобу на судебное решение при условии, что это предусмотрено в доверенности, выданной ему доверителем.

Кассационная жалоба должна содержать:

1. указание на решение, которое обжалуется или опротестовывается, и наименование суда, вынесшего решение;

2. обоснование правильности решения, а также просьбу лица, подающего жалобу или протест;

3. указания об оспариваемой сумме по имущественным делам;

4. перечень прилагаемых к жалобе или протесту письменных материалов.

Составленная адвокатом жалоба, как правило, подается от имени клиента. Кассационная жалоба подается в суд, который вынес решение, в 10-дневный срок с дня вынесения решения с копиями по числу юридически заинтересованных в деле лиц.

Основаниями для выдачи ордера адвокату являются:

1. соглашение (договор) об оказании юридической помощи;

2. оказание юридической помощи без заключения соглашения.

Ордер выдается адвокату для выполнения следующих поручений:

1. на запрос сведений (документов) по совершенному нотариальному действию, обобщенной информации о принадлежащих конкретному лицу правах на объекты недвижимого имущества, иных документов;

2. по уголовным делам: на изучение материалов дела, на участие в качестве защитника в стадии дознания или ПС;

3. на подачу кассационной жалобы;

4. на обжалование в порядке надзора;

5. на свидание с подзащитным, заключенным под стражу, отбывающим наказание в исправительном учреждении.