- •Часть первая
- •Глава I определение права
- •1. Исходный пункт: обобщенная характеристика права
- •1.1. Нормативная функция в политическом обществе
- •1.2. Элементарное определение права
- •1.3. Формальный и материальный аспекты права
- •2. Обоснование права
- •2.1. Определение
- •2.2.Идеалистические доктрины
- •3. Задачи права
- •3.1. Определение
- •3.2. Индивидуалистические доктрины
- •3.3. Этатические доктрины
- •3.4. Задачи права в западных странах
- •4. Конечный пункт: углубленное определение права
- •4.1. Юридический порядок
- •4.2. Элементы, характеризующие право
- •4.3. Определение права
- •Глава 2 основные особенности права
- •1. Источники права
- •1.1. Общая картина источников права
- •1.2. Материальный закон и формальный закон
- •Закон — основной источник права (закон в материальном смысле)
- •Закон как выражение законодательной власти (закон в формальном смысле)
- •2. Право и чисто социальное регулирование
- •2.1.Право и социальные соглашения
- •2.2. Право и нравственные нормы
- •2.3. Право и религиозные нормы
- •3. Право и политика
- •3.1. Политика, подавляющая право
- •3.2. Политика, ограниченная правом
- •4. Всеобщность и всеохватываемость права
- •4.1. Всеобщность права
- •4.2. Всеохватываемость права
- •Глава 3 системы права
- •1. Романо-германская система
- •2. Система общего права
- •3. Система коллективистского права
- •4. Система исламского права
- •5. Докапиталистические системы обычного права
- •Часть 2 подразделения права
- •Глава 4
- •Принципы классификации различных частей права
- •1. Значение подразделений права
- •1.1. Необходимость подразделений права
- •1.2. Относительность подразделений права
- •2. Различие между частным правом и публичным правом
- •2.1. Принципы различия
- •2.2.Назначение частного права
- •2.3. Назначение публичного права
- •Глава 5 частное право
- •1. Гражданское право
- •1.1. Определение гражданского права
- •1.2. Содержание гражданского права
- •1.3. Общественное значение гражданского права
- •2. Торговое право
- •2.1. Определение торгового права
- •2.2. Содержание торгового права
- •3. Трудовое право
- •3.1. Содержаниетрудового права
- •3.2. Особенности трудового права
- •4. Другие ветви частного права
- •4.1. Социальное право
- •4.2. Международное частное право
- •4.3. Частное судебное право
- •Глава 6 публичное право
- •1. Конституционное право
- •1.1. Сущность конституционного права
- •1.2. Содержание конституционного права
- •1.3. Сложности конституционного права
- •2. Административное право
- •2.1. Сущность административного права
- •2.2. Определение администрации
- •2.3. Администрация и право
- •2.4. Частно-правое администрирование
- •2.5. Определение административного права
- •2.6. Содержание административного права
- •3. Финансовое публичное право
- •3.1. Сущность финансового публичного права
- •3.2. Содержание финансового публичного права финансовое публичное право включает три больших раздела:
- •4. Международное публичное право
- •4.1. Сущность международного публичного права
- •4.2. Содержание международного публичного права
- •Глава 7 смешанные или специальные прака
- •1. Уголовное право
- •1.1. Сущность уголовного права
- •1.2. Содержание уголовного права
- •2. Другие смешанные права внутреннего права
- •2.1. Морское право
- •2.2. Воздушное право
- •2.3. Строительное право и право городского строительства
- •3. Право европейского сообщества
- •3.1. Сущность права сообщества
- •3.2. Содержание права сообщества
- •Часть третья юридическая техника
- •Глава 8
- •Общие элементы юридической техники
- •1. Определение юридической техники
- •2. Язык права
- •2.1. Особенности языка права
- •2.2. Основные категории терминов
- •2.3. Многозначность специальных терминов
- •Глава 9 основные понятия
- •1. Субъективные права
- •1.1. Определение субъективного права
- •1.2. Сущность и пределы субъективного права
- •2. Субъекты права и юридические лица
- •2.1. Определения
- •2.2. Физические лица
- •2.2. Юридические лица
- •3. Правосубъектность и полномочия
- •3.1. Определения
- •3.2. Понятия правосубъектности
- •3.3. Полномочия
- •4. Юридические акты и юридические факты
- •4.1. Юридические акты
- •4.2. Юридические факты
- •Глава 10 концепции и юридические построения
- •1. Концепции
- •1.1. Значение концепций в праве
- •1.2. Основные юридические концепции
- •2. Юридические категории
- •2.1. Роль юридических категорий
- •2.2. Основные юридические категории
- •3. Юридические институты
- •3.1. Понятие юридического института
- •3.2. Основные юридические институты
- •4. Принципы, теории и доктрины
- •4.1. Определения
- •4.2. Применение
- •Глава 11 инструменты
- •1. Определения и классификации
- •1.1. Определения
- •1.2. Классификации
- •2. Различия и квалификации
- •2.1. Различия
- •2.2. Квалификации
- •3. Представительства и замещения
- •3.1. Представительства
- •3.2. Замещения
- •4. Уступки и делегирования
- •4.1. Уступки
- •4.2. Делегирования
- •5. Презумпции и фикции
- •5.1 Презумпция
- •5.2 Фикции
- •6. Отступления и обобщения
- •6.1 Отступления
- •6.2 Обобщения
- •7 Срок давности и отказы
- •7.1 Срок давности
- •7.2 Отказы
- •Глава 12 юридическая практика
- •1. Опубликование и вступление в силу юридических актов
- •2. Формы и обряды
- •3. Процедуры и сроки
- •3.1. Процедуры
- •3.2 Сроки
- •4. Обеспечение и солидарная ответственность
- •4.1 Обеспечение
- •4.2 Солидарная ответственность
- •5. Поговорки, обычаи и стилистические положения
- •5.1 Поговорки
- •5.2 Обычай
- •5.3 Стилистические положения
- •6. Юридическая документация
- •Глава 13 юридические рассуждения
- •1. Характер юридических рассуждений
- •2. Юридическая логика
- •3. Логика толкования
- •4. Логика аргументации
- •5. Виды рассуждений
- •5.1 Чистая логика
- •5.2 Естественная логика
- •5.3 Риторика
- •5.4 Значение юридической техники
- •Элементы юридической техники
- •Часть четвертая правовые санкции
- •Глава 14
- •Основные аспекты правового санкционирования
- •1. Государственное принуждение
- •1.1 Монополия государства
- •1.2 Материальное принуждение
- •1.3 Осуществление принуждения
- •2. Разнообразие правовых санкций
- •2.1 Гражданские санкции
- •2.2 Уголовныесанкции
- •2.3 Дисциплинарные санкции
- •2.4 Профилактические меры и меры безопасности
- •3. Органы принуждения
- •3.1 Общие вопросы
- •3.2 Органы принуждения вне судебной системы
- •3.3 Суды
- •Глава 15 суды и судебная функция
- •1. Общая организация судов во франции
- •1.1 Виды судов
- •1.2 Разряды юрисдикционных органов
- •2. Разряд судов сферы частного права или судебный разряд
- •2.1 Значение судов сферы частного права
- •2.2 Обычные суды сферы частного права
- •Разряд судов сферы частного права, называемый в более общем виде разрядом судебных юрисдикционных органов
- •2.3 Специализированные суды сферы частного права
- •3. Разряд судов сферы публичного права, или административный разряд
- •3.1 Значение судов сферы публичного права
- •Разряд судов сферы публичного права, в более общем виде именуемая разряд административных судебных органов
- •3.2. Обычные суды сферы публичного права
- •3.3 Специализированные суды в сфере публичного права
- •4. Суды вне классификации
- •4.1 Конфликтный суд
- •4.2 Конституционный совет
- •4.3 Высшая палата юстиции
- •Глава 16 деятельность по рассмотрению спорных вопросов
- •1. Различные аспекты деятельности по рассмотрению спорных вопросов
- •1.1 Содержательный аспект деятельности по рассмотрению спорных вопросов
- •1.2 Процедурный аспект деятельности по рассмотрению спорных вопросов
- •2. Основные принципы деятельности по рассмотрению спорных вопросов или судебной деятельности
- •2.1 Теоритический аспект
- •2.2 Практический аспект
- •3. Рассмотрение спорных вопросов в судебном порядке
- •3.1 Иск, направляемый в судебный орган
- •3.2 Начало судебного дела
- •3.3 Прохождение иска
- •4. Рассмотрение спорных вопросов в административном порядке
- •4.1 Прошения о рассмотрении спорных вопросов в административной сфере
- •4.2 Осуществление обращений
- •4. Эффективность правовых норм
- •1. Право и власть имущие
- •1.1 Разработка норм
- •1.2 Применение норм
- •2. Право и граждане
- •2.1 В общем плане
- •2.2 В практическом плане
- •3. Право и суд
- •3.1 Доступ к правосудию
- •3.2 Сложность процедур
- •3.3 Стоимость правосудия
- •3.4 Быстрота правосудия
- •3.5 Беспристрастность судей
- •4. Право и общество
- •4.1 Злоупотребимые коллективными правами
- •4.2 Злоупотребление общественными свободами
- •4.3 Отклонения коллективного сознания
- •Общее заключение
- •Словарь
Глава 13 юридические рассуждения
Мы только что рассмотрели различные средства, применяемые в юридической технике. Теперь нам остается только узнать, каким образом юрист на практике будет пользоваться этими средствами.
Поскольку право представляет собой деятельность человеческой мысли, юрист должен применять средства юридической техники аналогичным образом, как это делает любой человек, желающий воздействовать на людей или на вещи. То есть он будет подключать свой ум и рассудок: он будет рассуждать. Таким образом, юрист будет составлять рассуждения, т.е. связанную последовательность констатации, имеющих значение и четко соединенных друг с другом в соответствии с определенными принципами, последовательность, которая позволит прийти к выводам или решениям.
Мы проанализируем особенности юридических рассуждений по пяти разделам.
1 — характер юридических рассуждений;
2 — юридическая логика;
3 — логика толкования;
4 — логика аргументации;
5 — виды рассуждений.
1. Характер юридических рассуждений
Не существует единого вида юридических рассуждений. Юридические рассуждения составляются, в действительности, не по исключительной абстрактной модели, а в разнообразных формах, в зависимости от правовых систем, от рассматриваемой юридической деятельности, а также в соответствии с общей концепцией, которую можно адаптировать к праву.
Прежде всего юридические рассуждения различаются по правовым системам. В зависимости от конкретной системы права, а иногда от конкретной отрасли права характер рассуждений будет изменяться в соответствии с основными характерными чертами данной системы и согласно коллективному образу мышления в той или иной стране. Юридические рассуждения не являются идентичными в законодательном или судебном праве, в абстрактном праве или в казуистическом, в комплектном или неполном праве. Рассуждения иногда оказываются толковательными и даже чисто грамматическими, очень приближенными к тексту и почти математическими, иногда они принимают характер гораздо более интуитивных и гибких рассуждений, предоставляющих значительную интеллектуальную свободу толкователю. В некоторых системах права юридические рассуждения должны даже отклоняться и включать в себя интеллектуальные действия, более близкие к применяемым в чисто социальном регулировании: рассуждения более социологического, морального или религиозного характера, чем строго юридические.
Кроме того, юридические рассуждения различаются в зависимости от рассматриваемой юридической деятельности. Например, техника рассуждений, применяемая законодательной властью, не обязательно будет использоваться властью административной. Техника рассуждения судьи будет часто отличаться от техники адвоката, юрисконсульта или научного исследователя. В рассуждениях и тех, и других, несомненно, можно легко обнаружить основные и доминирующие характерные черты теоретических юридических рассуждений, но в них также можно выявить специфические элементы или особенности, которые больше относятся к той или иной категории юристов. Можно отметить, например, что в связи со своей миссией, заключающейся в разработке фундаментальных норм общества, которые его формируют и ориентируют, законодатель в своих рассуждениях часто руководствуется ценностными суждениями, а иногда даже явно предвзятыми мнениями или политическими установками. Рассуждения администратора будут тем более обусловлены практическими интересами и требованиями достижения конкретных результатов. Рассуждения судьи, функция которого — осуществлять правосудие, будут отличаться от рассуждений адвоката, основной заботой которого является добиться благоприятного приговора для своего клиента. Юрист-теоретик, менее чувствительный к разнообразным тонкостям индивидуальных ситуаций, имеет склонность рассуждать в более абстрактной форме, применяя технику рассуждений, которая на первое место ставит формальную логику и использование чисто дедуктивных методов.
Юридические рассуждения также различаются в зависимости от концепции, которую можно применить соответственно к причинам существования права и его целям. Тот юрист, который считает, что первоочередной задачей права является создание определенной дисциплины в обществе, будет использовать вид рассуждений, главным образом основанных на идеях анализа и исследования логических достоверных фактов, и проявлять жесткую прямолинейность в толковании норм. Юрист, видящий основную задачу права, прежде всего, в том, чтобы определенным конкретным образом вершить правосудие, будет использовать другой метод рассуждений, основанный более на интуиции, проницательности или обыкновенном здравом смысле, часто приводя к преобладанию соображений справедливости над строгим и четким содержанием норм. Таким образом, правовые рассуждения часто оставляют место для фактических рассуждений.
Являясь относительно разнообразными по своей структуре, юридические рассуждения могут также показаться различными по их применению. В одних случаях юрист должен будет использовать методы рассуждений физика или специалиста по естественным наукам, если он будет вынужден, например, констатировать природное явление или материальные факты. В других случаях его рассуждения приближаются к методам социолога, если он должен принять во внимание нравы, обычаи или различную социальную практику. В третьих случаях он должен будет рассуждать, как психолог, если ему требуется составить, мнение о преднамеренном характере предосудительного действия; или как моралист, если он должен оценить наличие проступка либо измерить его тяжесть. Иногда ему даже придется составлять для себя доказательства почти медицинского характера, если он будет учитывать серьезность ранения или ясность сознания правонарушителя.
Кроме всех этих различных способов рассуждений, юрист также должен применять такие способы рассуждения, которые являются специфическими для его собственной области рассуждения, связанные с обычными методами и инструментами юридической техники. Он должен будет не только констатировать или оценить факты или явления, но и занять определенную позицию, авторитетно высказаться по этим фактам и этим явлениям. Он должен рассуждать, чтобы определять нормы, устанавливать подходы, вводить процедуры, толковать правила, окончательно разрешать конфликты и спорные вопросы. В этом проявляется особое действие юридических рассуждений: составление умозаключений о нормах и о применении правовых норм. При этом мы вторгаемся в область, долгое время остававшуюся вне интересов юристов, но с середины XX века и по настоящее время являющуюся объектом гораздо более развитых исследований в различных странах: область юридической логики.