Сравнительное правоведение.

Лекция 1: Сравнительное правоведение: предмет, метод, объект, функции.

Сравнительное правоведение (СП) – совокупность научных знаний о правовых системах современности, изучающая правовые системы различных государств путем сопоставления однородных правовых институтов, их основных принципов и категорий.

Цель СП:

Цель состоит в выявлении общих закономерностей развития правовых явлений, используя сравнительно-правовой метод.

Функции СП:

1. Познавательная;

2. Способствует сближению и унификации законодательства различных государств;

3. Выработка предложений по совершенствованию собственной системы права на основе изучения правового опыта различных стран.

Правовая система – право определенного государства (национальная правовая система):

• Система права

• Источники права

• т.д.

Правовая семья – совокупность правовых систем

• англосаксонская

• романо-германская

• мусульманская

Правовая семья – совокупность национальных правовых систем современности:

• источники права

• история формирования

• структура права

• правовая идеология

• форма правового мышления

• техника толкования норм права

Предмет СП:

Предметом СП является сопоставление и изучение основных правовых систем современности, рассмотрение общих и специфических закономерностей возникновения, развития правовых явлений (системы права, законодательства, толкования права, правоприменения, правосознания).

Объект СП: реально существующая в разных станах правовая реальность и действительность:

1. изменения в государственно-правовой сфере, государственных институтах и политическом режиме;

2. отношение к праву;

3. значение источников права;

4. роль институтов государства;

5. правовые учения, концепции, доктрины;

6. уровень правового сознания, культуры;

7. характеристика национального законодательства, отраслей и институтов.

Методология СП:

Методология – совокупность приемов и способов исследования.

Сравнительно-правовой метод позволяет использовать сравнение для раскрытия правовых систем современности, фиксирование их общих закономерностей и тенденций развития.

Виды исследований:

1. по степени современности

   1. диахронное сравнение (системы, которые существовали в прошлом)

   2. синхронное сравнение (системы, которые существуют в настоящем)

2. по объему сравниваемого материала

   1. внутренние – анализ правовых систем одного государства

   2. внешние – сопоставление двух или более национальных правовых систем

      1. микроуровень – сравнение производится на уровне правовых институтов и отраслей

      2. макроуровень – сравнение на уровне правовых систем в целом

История формирования СП:

Две точки зрения:

• древнее происхождение СП (с Аристотеля)

Аристотель и Платон сравнивали законы разных Полисов, но не использовали сравнительно-правовой метод и поэтому некоторые ученые считают, что СП в то время не существовало

• происхождение только в ХХ веке

В 1898 году возникло общество сравнительного законодательства во Франции.

1990 год – Научный конгресс во Франции. На конгрессе было принято решение о существовании трех правовых семей.

Видные компаративисты: Рабель, Рене, Цвайгер, Кетц.

В России до 1990 года существовали идеологические установки, которые мешали обмену опытом сравнительно-правовых исследований. После «развала» СССР исследованиями занимались: Марченко, Тихомиров, Решетников.

Научные исследования проводятся в:

• институте законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве РФ;

• институте государства и права РАН;

• НИИ Академии Генеральной Прокуратуры РФ.

С 2001 года издается российский журнал «Сравнительное правоведение».

С 2005 года выпускается журнал зарубежного законодательства и СП.

Древний Китай:

Сравнительно-правовой метод применялся в книге правителя Шан-Ян «Книга правления области Шан» (400 год до н.э.). В работе высказаны нравоучительные суждения о том, какие должны быть законы в разных государствах.

Вавилон:

Хаммурапи. При составлении сборника были использованы методы сравнения законов, обычаев, были выделены сходства между традициями, народами.

Древний Рим:

Законы «12 таблиц». Были сформированы в сопоставлении с законами Древней Греции. Особенно это прослеживается в таблице №1, где применяются схожие судебные процедуры и порядок судоустройства.

Древняя Греция:

Платон, «Законы»: предлагает форму идеального государства, в котором должны действовать «справедливые законы».

Аристотель, «Политика»: сравнивает конституционное законодательство 153 греческих государств.

Развитие СП в средние века.

Рецепция Римского права (РП) – перенесение норм римского права в другие правовые системы.

Возрождение РП начинается с середины 11 – начала 12 веков.

СП развивается, так как повышается экономический рост, торговля.

За рецепцию РП выступает католическая церковь, так как РП поддерживает каноническое право.

Франция:

Монтескье, «О духе законов»: выделяет «правильные» и «неправильные» законы.

Англия:

В средние века не испытывала влияния РП. Поэтому обсуждали в сравнительном плане каноническое и общее право.

Германия:

Проникновение РП сдерживалось, так как шла борьба общественно-политических течений.

Классификация правовых семей (по Марченко)

1. Романо-германская ПС (РГПС), континентальная: Европа, Япония, Латинская Америка, Скандинавия

2. Англо-саксонская ПС (АСПС)

3. Мусульманская

4. Социалистические (Куба, Китай, Северная Корея, Вьетнам)и постсоциалистические (СНГ, Восточная Европа) правовые группы

5. Религиозные ПС

   • Мусульманская

   • Индусская

   • Иудейская

6. Право Африки

7. Смешанные ПС

Критерии классификации:

• Источник права

• История ПС

• Правовая идеология (правовая культура)

• Юридическое мышление

• Структура права (система права)

• Правотворчество

• Правоприменение

Лекция 2: Романо-германская правовая семья.

История возникновения (3 периода):

1. До 12 века

Процесс возникновения предпосылок формирования РГПС. Широко используются институции Юстиниана. Применялись зарубежные традиции, обычаи, законы германских племен. Не было попыток их систематизации. Право существовало лишь формально.

2. 12 – 18 века

Совпадает с эпохой Возрождения. Идет рецепция норм РП. Возникают предпосылки деления общества на светское и религиозное. Идеи РП распространяются через европейские университеты, где курс РП становится обязательным. Возникает каноническое право – совокупность решений церковных соборов и других актов, исходящих от Папы Римского. Каноническим правом регулировались семейные отношения, брачные отношения, некоторые имущественные. По мере развития, подвергалось кодификации (Свод канонического права 1582 года).

3. С 18 века по настоящее время

Кодифицируются все отрасли права. Закон становится основным источником права. Происходит перенесение РГПС на другие континенты.

Особенности РГПС:

• Органическая связь с РП, то есть процесс становления и развития права на основе РП;

• Доктринальность, концептуальность, то есть РГПС состоит из общетеоретических фундаментальных принципов. В отличии от АСПС, где юридические нормы применяются конкретно к каждому случаю, в РГПС исходят из общих принципов и доктрин;

• Совокупность источников во главе с законом. Закон рассматривается как наилучший способ принятия решения с помощью точности, ясности, однозначности. Искусство юриста состоит в том, чтобы найти необходимую норму, сформулировать ее с учетом поддержания равновесия между конкретным применением нормы и общим принципом права;

• Кодификация права. Охватывает все отрасли права

• Деление на публичное и частное право. На данный момент существует проблема разделения на частноправовые и публично-правовые дисциплины, так как перечень этих дисциплин в разных странах различен;

• Относительно самостоятельный характер существования коммерческого и торгового права.

Источники РГПС:

• Первичные

  1. НПА во главе с законом: Принимаются высшими законодательными органами. Так же в НПА включены акты, исходящие от исполнительно-распорядительных органов. Все эти подвиды создаются для решения определенных вопросов.

  2. Правовой обычай: Санкционируется и регулируется государством. Виды:

     • Дополнение к законам

     • Самостоятельный источник права

     • Противоречащие законам

Область применения обычаев ограничена.

3. Международные договоры

• Второстепенные

  1. Правовая доктрина: труды известных юристов и ученых. Используется при толковании НПА и обобщения вопросов применения законодательства.

  2. Общие принципы права: исходные начала правовой системы, то есть принципы справедливости, гуманности и т.д.

  3. Судебная практика: источником права является не вся судебная практика, а та часть, которая создается деятельностью высших судебных инстанций.

Правовые системы Скандинавских стран (Швеция, Финляндия, Дания, Исландия, Норвегия).

Страны Северной Европы широко используют юридические конструкции и понятия РГПС.

Скандинавское право придерживается принципа верховенства законов. Норма права имеет более абстрактный характер, чем в АСПС. РП сыграло заметную роль в Скандинавских странах, но несмотря на это в них отсутствует кодификация права. Судебная практика имеет здесь более значимую роль, чем в странах континентальной Европы.

К АСПС нельзя отнести, потому что:

• Историческое развитие Северных стран происходило независимо от английского права

• Не имеет признаков общего права: правило прецедента, техника судопроизводства, роль процессуального права

История развития:

1. Относительная независимость государственной власти

2. Демократические формы

3. Приспособление к изменяющимся условиям, возникновение унифицированного законодательства

4. Рецепция РП затронула

5. Взаимосвязь Северных стран между собой с помощью политических, экономических и культурных фактов. Существовала связь между Швецией и Финляндией; Данией, Норвегией, Исландией. Хоть и Финляндия была завоевана Россией, но она не оказывала влияния и не вмешивалась в правовую систему страны. Дания, Норвегия, Исландия находились под управлением датской королевской семьи более 4 веков. В 12-13 веках Финляндия была завоевана Швецией. В течении 17-18 веков исходным пунктом формирования ПС стали 2 закона:

1. Кодекс Короля Кристиана 5, принятый в Дании в 1683 году

2. Свод законов Шведского государства 1734 года

Эти 2 закона составили основу развития обеих ветвей скандинавского права (датской и Шведской). Их нельзя назвать кодексами, так как части этих актов никак не связаны между собой. Шведский закон действует до сих пор. Датский закон существует лишь формально.

Свод 1784 года практически полностью переработан, заменен отдельными законами.

Унификация Северного права проводилась в области брачно-семейных отношений, договорного права, интеллектуальной собственности.

Источники:

1. Закон и другие НПА (акты толкования права, правоприменения)

2. Обычай – неписанная форма права, имеет большое значение среди источников

3. Судебное право – судьи занимались нормотворчеством. Весьма значительна роль суда. Судьи низшей инстанции следуют решениям, принятым высшим органом. Отсутствует понятие прецедент. Верховный Суд наделен правотворческой функцией.

Особенности:

1. Отсутствие кодексов

2. Унификация права

3. Основной источник - закон

4. Юридическое образование строится на принципах РГПС

5. Прагматический подход к праву

6. Развитие судебной практики

7. Отсутствие деления на публичное и частное право

8. Развитие Северных стран на основе общности культур

Лекция 3: Англосаксонская правовая семья. Система общего права (Англия).

История развития.