- •2 Вопрос.
- •3 Вопрос.
- •4 Вопрос.
- •5 Вопрос.
- •6 Вопрос.
- •7 Вопрос. Правовая система – основное понятие сравнительного правоведения
- •8 Вопрос.
- •9 Вопрос. Правовая система – основное понятие сравнительного правоведения
- •10 Вопрос. Правовая система – основное понятие сравнительного правоведения/
- •11 Вопрос. Правовая семья – специфическая категория сравнительного правоведения
- •12 Вопрос.
- •Формирование английского общего права
- •1. Понятие и распространение мусульманского права
- •13 Вопрос.
- •2. Прецедентное право Англии
- •Вопрос 14.
- •15 Вопрос.
- •16 Вопрос.
- •3. Структура, источники и основные группы английского общего права
- •2. Советская правовая система
- •Основные мазхабы и источники мусульманского права
- •17 Вопрос.
- •2. Структура права романо-германской правовой семьи
- •Структура, источники и основные группы английского общего права
- •18 Вопрос.
- •19 Вопрос.
- •20 Вопрос.
3 Вопрос.
Первостепенной функцией сравнительного правоведения, отмечают в связи с этим К. Цвайгерт и X. Кетц, является расширение сферы познания. Если под правовой наукой понимать не только толкование национальных законов, правовых принципов и норм, но и исследование моделей для предотвращения и регулирования социальных конфликтов, то становится очевидным, что сравнительное правоведение как метод обладает более широким спектром типовых решений, чем национально замкнутая правовая наука. И прежде всего потому, что решения, содержащиеся в правовых системах мира, уже в силу объективной необходимости более разнообразны и богаче по содержанию, чем те, которые может разработать за время своей короткой жизни ограниченный рамками своей национальной системы юрист, пусть даже обладающий богатым воображением. Сравнительное правоведение, подобно "школе правды", расширяет и обогащает "набор решений" и предоставляет критически настроенному исследователю возможности найти более оптимальное решение для данного времени и места2.
Что же касается других функций сравнительного правоведения как самостоятельной отрасли знаний и "вызванного ими к жизни международного диалога о проблемах правовой науки", то К. Цвайгерт и X. Кетц считают, что это, во-первых, "осознанное проникновение в различные социумы и культуры нашей планеты" с целью стимулирования процессов отмирания "закоренелых национальных предрассудков" и улучшения взаимопонимания между народами.
Во-вторых, что это исключительная полезность сравнительно-правовых исследований для правовых реформ в развивающихся странах. И в-третьих, что это своеобразное стимулирование "посредством сравнительно-правовых исследований постоянной критики собственного порядка" с целью преодоления национально ограниченной "догматической дискуссии" и дальнейшего развития национального права1.
Среди функций, имеющих особое практическое значение, авторами называются "результаты сравнительно-правовых исследований как материал для законодателя, как инструмент для толкования законодательства, значение сравнительного правоведения для юридического образования и его роль в унификации права"2.
Наконец, третья группа авторов, изучающая цели и функции сравнительного правоведения, фокусирует свое основное внимание не только на выявлении их и перечислении или же на классификации функций, сколько на определении основных тенденций их развития.
Наряду с названными представлениями о функциях сравнительного правоведения, их видах и тенденциях развития они рассматриваются и в других планах.
Например, далеко не редким является рассмотрение функций сравнительного правоведения в прогностическом плане (прогностическая функция), в качестве своеобразного средства сближения законодательства разных стран с точки зрения "общего связующего звена между юристами разных стран, стремящимися понять и быть понятыми, а также способствовать укреплению и развитию мирных отношений между народами"3.
Довольно распространенными являются попытки функционального анализа сравнительного правоведения как средства развития
национального права, своеобразного "инструмента национальной юридической техники" в потенциальном плане — весьма эффективного фактора преобразования права1.
Среди различных целей и функций сравнительного правоведения в научной литературе зачастую указывается также на то, что оно выступает как средство познания различных правовых систем, как своеобразная основа "теоретической юриспруденции", наконец, как фактор, помогающий, по убеждению Рене Давида, "понять мировоззрение других и объяснить наши собственные взгляды, организовать в области права то мирное и по возможности гармоничное сосуществование, которое является необходимым условием сосуществования и прогресса нашей цивилизации"2.
Определенную роль сравнительное правоведение призвано сыграть в стимулировании процессов конвергенции различных правовых и политических систем. Теория конвергенции, будучи весьма популярной в 60—80-е годы в академических и либерально настроенных политических кругах, была ориентирована на сближение различных по своему типу и характеру политических и правовых систем. В основе такого сближения должны были лежать расширяющиеся между различными (и прежде всего — между капиталистическими и социалистическими) странами связи.
Особого внимания при рассмотрении функций сравнительного правоведения, проблем их классификации, "привязывания" их к различным теориям и сторонам сравнительного правоведения, так же как и выявления тенденций их развития, заслуживает вопрос о
соотношении функций сравнительного правоведения и национального права.
Вопрос этот довольно сложный, противоречивый, неоднократно поднимавшийся в литературе и требующий к себе особого подхода. Дело заключается в том, что он с неизбежностью затрагивает такие весьма непростые проблемы, как вопрос о соотношении международного и национального (внутригосударственного) права, где первое далеко не всегда и не бесспорно занимало приоритетное место по сравнению со вторым1; вопрос о соотношении государства и права, государства и сравнительного правоведения; вопрос об иерархии взаимоотношений сравнительного правоведения и национального права и др.
В научной литературе существуют разные мнения относительно того, как взаимосвязаны и взаимодействуют между собой сравнительное правоведение и национальное право, каков характер их взаимоотношений. Одни авторы утверждают, например, что сравнительное правоведение и национальное право имеют одинаковый статус, что сравнительное правоведение является такой же полноценной и вполне самостоятельной дисциплиной, как и национальное право. Соответственно, признается, что выполняемые ими функции имеют совершенно равнозначный характер2.
Другие же авторы полагают, что в одних своих функциональных проявлениях сравнительное правоведение по отношению к национальному праву имеет вполне самостоятельный, равнозначный характер, тогда как в других — оно носит вспомогательный характер.
Самостоятельный характер сравнительного правоведения проявляется, в частности, тогда, когда осуществляются такие, присущие ему функции, как функция выявления и исследования сходства и различия сравниваемых правовых норм, систем и институтов, а также функция "рассмотрения общих тенденций правовой жизни тех народов, правовые системы которых стали предметом исследования"3. Во всех остальных случаях сравнительное правоведение в функциональном плане выступает по отношению к национальному праву как вспомогательная дисциплина.
Не касаясь всех сторон и аспектов взаимосвязи и взаимодействия сравнительного правоведения и национального права, выскажем, однако, предположение, что в функциональном плане сама постановка вопроса о том, являются ли функции сравнительного правоведения по отношению к функциям национального права глав-
ными или вспомогательными, второстепенными, имеет скорее риторический, нежели рациональный, прагматический характер.
В этом заключаются одна из его функций и назначение. Устанавливая конкретные права и обязанности сторон (граждан, должностных лиц, общественных и государственных организаций), национальное право вносит определенный порядок в общество и государство, создает юридические предпосылки для его деятельности и эффективности.
Именно поэтому каждое государство стремится не только к изданию отвечающих его интересам законов и других правовых актов (постановлений, декретов, распоряжений и т. п.), но и к их точному осуществлению.
Наряду с функциями закрепления и регулирования общественных отношений национальное право в любом обществе и государстве выполняет также воспитательную роль, которая проявляется в том, что закон опирается не только на государственное принуждение, но и на убеждение, и это положение имеет общее, фундаментальное значение. Небезынтересно отметить, что еще римские юристы придавали огромное нравственное и воспитательное значение праву.
Воспитательная роль права проявляется и в том, что оно призвано развивать в людях чувство справедливости, правды, добра, гуманности. Закон есть "царь всех божественных и человеческих дел", — с пафосом провозглашали римские юристы. Нужно только,
чтобы он стоял "во главе как добрых, так и злых", служил "мерилом справедливого и несправедливого", чтобы он приказывал делать то, что "должно быть совершаемо".
Помимо названных национальное право по отношению к любому обществу и государству выполняет и иные задачи. Данный вывод имеет общий, универсальный, неподверженный сиюминутным политическим или иным влияниям характер.
Рассмотрев особенности и некоторые из функций национального права, обратимся теперь к конкретным функциям сравнительного правоведения. Среди них выделим, прежде всего, основные, бесспорные, наиболее устоявшиеся и не вызывающие никакого сомнения в своей значимости направления воздействия сравнительного правоведения на общественную и межгосударственную жизнь.