2. Понятие освидетельствования, его соотношение с другими следственными действиями

Однозначного понимания правовой природы освидетельствования в отечественной теории уголовно-процессуального права до принятия Уголовно-процессуального кодекса РФ 2001 года не существовало, но в то же время развитие теоретических взглядов на сущность освидетельствования позволило более четко формулировать нормы уголовно-процессуального закона и определить задачи освидетельствования⁷.

На ранних этапах развития уголовно-процессуального законодательства элементы осмотра, врачебного и следственного освидетельствования предусматривались законом, но не разграничивались.

В разработке процессуальной сущности освидетельствования в советской юридической литературе выделяются два периода, обусловленные его регламентацией. Так, УПК 1923 г. рассматривал освидетельствование как разновидность осмотра, не определяя его понятие, задачи и процессуальный режим. Нечеткость правового регулирования производства освидетельствования вызвала различные суждения относительно его процессуальной сущности.

В УПК РСФСР и союзных республик (I959-I96I гг.) освидетельствование предусмотрено как самостоятельное действие. Вместе с тем, несмотря на достаточно четкую законодательную регламентацию, оно является одним из немногих следственных действий, сущность и назначение которого до сих пор не нашли единообразного освещения в криминалистической и процессуальной литературе.

Самостоятельный характер освидетельствования обусловливается совокупностью присущих ему специфических признаков:

1) сочетание различных методов познания;

2) особый объект познания;

3) определенные задачи, стоящие перед освидетельствованием;

4) особый процессуальный режим исследования тела.

При проведении следственного освидетельствования преобладающим методом является чувственное (непосредственное) познание. Следователь при этом должен уметь распознать в следах единичное и общее, их состояние и изменения, различать их особенности и устанавливать связи с другими материальными объектами. При освидетельствовании следователь непосредственно воспринимает и фиксирует состояния и свойства материальных объектов (следов), изучает и анализирует их. Эти обе стороны деятельности следователя: чувственная (эмпирическая) и теоретическая (логическая) тесно взаимосвязаны.

Освидетельствование как следственное действие не следует путать с осмотром и с "судебно-медицинским освидетельствованием" (последнее является устаревшим понятием, с 2007 г. проводится "судебно-медицинское обследование" потерпевших, обвиняемых и других лиц).

Принятие УПК РФ 2001 г. не устранило дискуссий в отношении правовой природы освидетельствования.

Многие процессуалисты, давая определение освидетельствованию, характеризуют его как самостоятельное следственное действие.

Однако некоторые криминалисты по-прежнему называют освидетельствование разновидностью осмотра. Такое понимание освидетельствования, как представляется, обусловлено тем, что с одной стороны освидетельствование рассматривается как процессуальная категория в качестве самостоятельного следственного действия, а с другой как категория криминалистическая - в этом случае освидетельствование выступает как разновидность осмотра.

Восприятие освидетельствования как разновидности следственного осмотра не вполне верно. На наш взгляд, не следует смешивать освидетельствование и осмотр. Это различные «самостоятельные следственные действия», самостоятельные процессуальные категории. В данном случае происходит отождествление осмотра как уголовно-процессуальной категории и осмотра как метода исследования. Осмотр при освидетельствовании выступает как вид познавательной операции, метод исследования.

В силу очевидной специфики данного следственного действия, законодатель более четко, чем это делается относительно большинства других следственных действий, указал его цели. Ими являются: обнаружение на теле человека особых примет, следов преступления, телесных повреждений, выявление состояния опьянения или иных свойств и признаков, имеющих значение для уголовного дела, если для этого не требуется назначения судебной экспертизы⁸.     Особенности этого объекта обусловили и особенности процессуального режима его осмотра: ограничения возможности освидетельствования свидетеля, производства освидетельствования на основании постановления следователя и ряд других, указанных в ст. 179 УПК РФ.

И в связи с этим положением ранее возникал ряд правоприменительных проблем, сущность которых наглядно видна из приводимого ниже ходатайства адвоката, защищавшего задержанного после получения взятки С., после чего незамедлительно был произведен осмотр места происшествия.

«В рамках данного осмотра места происшествия были осмотрены с помощью технических средств кисти рук С., а затем с них были произведены смывы (т. 1 л. д. 24).⁹»

Однако эти действия не могут быть расценены как часть осмотра места происшествия. Они, при необходимости, могли быть осуществлены в виде самостоятельного следственного действия, которое производится только по возбужденному уголовному делу и на основании постановления, ибо существенно затрагивают права граждан.

В отличие от осмотра освидетельствование затрагивает право на неприкосновенность и личную свободу граждан.  Поэтому закон выделил освидетельствование в самостоятельное следственное действие и определил специфические правила его производства.

Задача - то, что требует исполнения, разрешения - производство определенного комплекса процессуальных действий в строгом соответствии с законом, направленных на поиск особых примет, следов преступления, телесных повреждений, определение состояния опьянения или иных свойств и признаков, имеющих значение для уголовного дела.

Обнаружение либо необнаружение на теле освидетельствуемого искомых признаков или свойств, выявление наличия или отсутствия определенного физиологического состояния - это уже результат деятельности¹⁰.

Освидетельствование - это самостоятельное следственное действие, направленное на исследование с целью обнаружения на теле человека особых примет, следов преступления, телесных повреждений, выявления состояния опьянения и иных свойств и признаков, имеющих значение для уголовного дела¹¹.

В ходе освидетельствования в необходимых случаях может быть осмотрена и одежда освидетельствуемого, например в случае, если без ее осмотра невозможно правильно разобраться в происхождении следов на теле освидетельствуемого.

При этом следователь ограничивается освидетельствованием лишь тогда, когда для выявления и оценки следов не требуется производства судебной экспертизы.

Освидетельствованию может быть подвергнут подозреваемый, обвиняемый, потерпевший, а также свидетель с его согласия, за исключением случаев, когда освидетельствование необходимо для оценки его показаний.

В литературе освидетельствование также определяется как комплекс познавательных и удостоверительных операций, выполняемых следователем (дознавателем) или по его поручению соответствующими специалистами для обнаружения особых примет, следов преступления или повреждений на теле обвиняемого, подозреваемого, потерпевшего и свидетеля, а также для выявления состояния опьянения или иных свойств и признаков перечисленных лиц, имеющих значение для расследования, если для этого не требуется производство судебной экспертизы.

Процессуальным основанием для производства освидетельствования является постановление следователя, которое является обязательным для освидетельствуемого лица (приложение 69 к ст. 476 УПК РФ).

Конкретными задачами освидетельствования являются установление наличия или отсутствия на теле человека:

- примет, используемых для опознания личности (родимых пятен, татуировок, шрамов и др.);

- повреждений (ранений, ушибов, царапин, укусов и др.);

- частиц каких-либо веществ;

- соответствия повреждений на теле повреждениям на одежде и др.;

- выявление состояния опьянения;

- выявление других свойств и признаков, имеющих значение для уголовного дела.

Говоря об особенностях задач освидетельствования, определенных уголовно-процессуальным законодательством РФ необходимо прежде всего уточнить понятия «следы преступления» и «особые приметы». Термин «следы преступления» различным образом раскрывается в процессуальной и криминалистической литературе. Следы трактуются либо в узком, либо в широком смысле этого слова. Некоторые авторы, например, относят к следам преступления в узком, трасологическом аспекте следы-отображения, в которых запечатлелось внешнее строение следообразующих объектов¹². Следами преступления в широком смысле называют различные предметы, признаки на предметах и теле человека, появление, состояние или нахождение которых в определенном месте причинно связано с преступлением.

На наш взгляд, под следами преступления, подлежащими установлению путем производства освидетельствования, надо подразумевать следы, в которых отразилось внешнее строение следообразующего объекта, а также следы-вещества, в том числе и в микроколичествах, связанные с событием преступления.

Вторая группа задач следственного освидетельствования касается установления особых примет-признаков внешности, обусловленных не естественным анатомическим и функциональным развитием человека, а возникающих как аномалии. Здесь внимание акцентируется главным образом на обнаружении шрамов, татуировок, родимых пятен и т.д.- признаков статического характера, связанных с видимыми изменениями на человеческом теле. Конечно, в процессе расследования может возникнуть потребность в установлении не только особых примет, но и каких-то других признаков человека. В связи с этим в криминалистической литературе высказывались предложения о включении в задачи освидетельствовании «состояния человека», «признаков, указывающих на профессию и привычки освидетельствуемого лица, «иных признаков, имеющих доказательственное значение по уголовному делу»¹³. Законодатель, придавая термину «особые приметы» узкий смысл, способствовал тому, что в практике следственных органов обнаружение особых примет производится только относительно статических, хорошо видимых на теле человека аномалий.

Все это убеждает в необходимости более тщательного анализа понятия «особые приметы» с точки зрения его практического, инструментального использования в процессе освидетельствования.

Представляется, что включение в указанное понятие признаков словесного портрета, имеющих большое значение для идентификации личности, было бы целесообразным для расследования, тем более, что отсутствуют какие-либо препятствия (принципиальные и технические) в их установлении и фиксировании в ходе освидетельствования. Однако следует учитывать, что признаки словесного портрета лишь в том случае можно отнести к категории «особых примет», когда они специфичны, индивидуальны и редки.

Расширенное толкование термина «особые приметы» позволяет устанавливать в процессе освидетельствования и наличие особых, редких признаков как динамических, так и статических, которые придают облику человека ярко выраженный индивидуальный характер. Имеются в виду признаки:

    - функциональные, характеризующие внешнее проявление жизнедеятельности человека: хромота, аномалии речи (заикание, картавость, шепелявость), осанка, походка, жестикуляция, мимика и т. д.;

    - анатомические, касающиеся контуров, размеров, положения, цвета и особенностей строения отдельных частей лица или тела: чрезвычайно малый или большой рост, следы ранее перенесенных болезней (например, отсутствие грудной железы у женщины), различного рода уродства и т. д.

Возможности установления в процессе осмотра тела живых лиц других особых признаков по-разному определяются в юридической литературе. Так, одни авторы считают, что «освидетельствованием можно установить конкретно, каким физическим недостатком страдает обвиняемый»", другие - что для установления физических недостатков и степени их выраженности возможно производство освидетельствования"¹⁴.

По мнению некоторых исследователей, констатация функциональных признаков внешности динамического характера, не связанных с видимыми изменениями на теле освидетельствуемого (заикание, нервный тик, осанка, походка), должна осуществляться специалистом (экспертом), а не следователем в силу того, что наличие таких признаков должно подтверждаться их происхождением, устойчивостью, причинной обусловленностью, что возможно лишь благодаря выводу, сделанному специалистом¹⁵. Это положение вызывает возражение по ряду обстоятельств. Во-первых, проведение экспертизы обязательно лишь в случаях, указанных в соответствующих статьях УПК. Во-вторых, установление (обнаружение) особых примет функционального или анатомического характера, очевидность которых не оспаривается, возможно и с помощью иных процессуальных действий, в том числе путем проведения следственного осмотра живых лиц. Конечно, если функциональные или анатомические признаки не очевидны, латентны по своему существу и формам проявления и не поддаются обычным (неквалифицированным) методам установления (обнаружения), следует назначить судебно-медицинскую экспертизу. Кроме того, в ходе производства освидетельствования желательно, а иногда и необходимо участие специалистов, которые могут оказать следователю помощь в установлении, описании и даже предварительной оценке определенных функциональных особенностей освидетельствуемых.

Таким образом, считаем целесообразным дополнить (или внести соответствующие изменения) ст. 179 УПК РФ указанием на возможность установления в процессе освидетельствования не только следов преступления и особых примет, но и других редких признаков функционального и анатомического характера, степень выраженности которых очевидна.

Таким образом, освидетельствование как уголовно-процессуальная категория имеет и цель, и задачи.

Существенную роль в определении задач освидетельствования играет определение объекта освидетельствования.

В теории уголовно-процессуального права и криминалистике нет однозначного подхода к «объекту» освидетельствования: существует две группы точек зрения относительно данного вопроса.

1. Часть ученых полагает, что объектом освидетельствования может быть только тело освидетельствуемого лица, одежда же в данном случае будет являться объектом самостоятельного следственного действия - осмотра или личного обыска.

2. Другие ученые полагают, что при освидетельствовании осмотр тела освидетельствуемого целесообразно дополнять осмотром одежды.

Дискуссионность данного вопроса в теории неминуемо отражается и в ходе реализации норм, регламентирующих освидетельствование, на практике.

Осмотр одежды освидетельствуемого в ходе освидетельствования необходим в связи с тем, что с его помощью возможно более полное и всестороннее установление обстоятельств, имеющих значение для расследования уголовного дела и установления истины по делу наикратчайшим путем, обеспечивается экономия средств и времени.

Если на одежде освидетельствуемого лица обнаружены какие-либо следы, либо характер следов или повреждений на теле освидетельствуемого указывает на возможность нахождения связанных с ними следов и на одежде, эту одежду необходимо изъять и направить на экспертизу, предварительно ее осмотрев¹⁶.

В связи с этим, представляется целесообразным дополнить ст. 179 УПК РФ нормой следующего содержания: «Освидетельствование может сопровождаться осмотром одежды и обуви освидетельствуемого лица. Результаты осмотра фиксируются в протоколе освидетельствования».

При этих условиях мы можем говорить о существовании основных и факультативных задач освидетельствования.

В качестве основных задач освидетельствования безусловно является:

1) поиск на теле освидетельствуемого лица особых примет,

2) поиск на теле освидетельствуемого лица следов преступления;

3) поиск на теле освидетельствуемого лица телесных повреждений;

4) определение (поиск) иных свойств и признаков, имеющих значение для уголовного дела;

5) получение сведений, позволяющих проверить достоверность показаний свидетеля.

В качестве факультативных задач освидетельствования можно назвать:

1) поиск на одежде освидетельствуемого следов преступления;

2) поиск на одежде освидетельствуемого иных признаков, имеющих значение для уголовного дела.

Наименее дискуссионной является задача поиска на теле освидетельствуемого лица особых примет.

В процессе освидетельствования возможно обнаружение не только хорошо заметных следов преступления, но и малозаметных и невидимых, не воспринимаемых невооруженным взглядом. Не вдаваясь в подробный анализ существующих в теории понятий и классификаций микроследов, микрочастиц или микрообъектов, согласимся с теми учеными, которые полагают, что более верным является использование термина «микрообъекты». Точка зрения о том, что микрообъекты могут быть обнаружены только в ходе экспертных исследований, несколько устарела. На современном этапе развития научно-технических средств обнаружение микрообъектов возможно и без проведения экспертного исследования объекта-носителя. Обнаружение микрообъектов, безусловно, в большинстве случаев требует применения соответствующих технических средств, но не обязательно в условиях экспертизы¹⁷.

Если для обнаружения (но не исследования) микрообъекта не требуется производство экспертизы, а достаточно лишь применение соответствующих технических средств, то нет никаких препятствий, в том числе и законодательных, для обнаружения микрообъекта в ходе освидетельствования. Статья 58 УПК РФ предусматривает возможность привлечения специалиста для оказания содействия (в том числе и технического) в обнаружении, закреплении и изъятии предметов.

В связи с этим представляется необходимым закрепление в уголовно-процессуальном законе положения, согласно которому: «Участие специалиста в освидетельствовании обязательно в случаях, когда лицо, ведущее производство по делу, имеет достаточные данные о наличии микрообъектов на теле или одежде освидетельствуемого».

Важность такого следственного действия подчеркивается тем, что законодатель допускает производство его и до возбуждения уголовного дела.

Фактическим основанием для освидетельствования являются содержащиеся в деле доказательства и иные данные (в том числе оперативно-розыскные), указывающие на возможность обнаружения на теле обвиняемого (подозреваемого, потерпевшего, свидетеля) следов преступления, телесных повреждений либо иных особых примет, способствующих его идентификации, а также выявления иных свойств и признаков, имеющих значение для дела (включая состояние алкогольного, наркотического и иного токсического опьянения)¹⁸.

Юридическим основанием для освидетельствования признается постановление компетентного лица (следователя, дознавателя, а также суда) о производстве освидетельствования.

Поиск объектов, целью которого является освидетельствование, может быть осуществлён исключительно на теле человека. В случае необходимости исследования полостей тела, а также установления аналогичных следов на одежде, личных вещах и документах вместо освидетельствования должен быть произведён личный обыск.

Освидетельствование направлено на обнаружение у лица таких особых примет, как: последствия ампутация, дефекты частей тела, увечья, повреждения, бородавки, родимые пятна, рубцы, шрамы, татуировки, проколы, особенности движения тела, облысение, гнёздная плешивость, асимметрия лица, разноцветность глаз, дефекты речи.

При освидетельствовании могут быть выявлены такие следы преступления, как: телесные повреждения, пятна (остатки, частицы, микрочастицы) крови, мочи, кала, спермы, слюны, пороха и иных веществ и соединений. К телесным повреждениям, как правило, специалисты причисляют огнестрельные, ножевые и иные ранения, ушибы, синяки, ссадины, царапины, ожоги, обморожения, последствия поражения электрическим током, укусы, повреждения, нанесенные животными и насекомыми, повреждения травматического характера, повреждения здоровья, обусловленные воздействием на пострадавшего различных факторов, слезоточивыми и раздражающими веществами и соединениями¹⁹.

В качестве иных признаков человека выделяются различные антропометрические данные, особенности внешнего облика человека, частей его тела, любые иные его приметы (возраст, форма и цвет лица, глаз, волос) и другие сведения, имеющие значение для уголовного дела.

Освидетельствование производится только в тех случаях, когда обнаружение указанных признаков и следов не требует производства судебной экспертизы.

Освидетельствование может быть произведено в отношении:

• обвиняемого, подозреваемого,

• потерпевшего, свидетеля.

Освидетельствование лиц, не обладающих указанным статусом, недопустимо. Освидетельствование потерпевшего, свидетеля может быть произведено только с его согласия, за исключением случаев, когда данное действие необходимо для проверки его показаний.

Если освидетельствование сопровождается обнажением, то его вправе произвести только следователь или дознаватель того же пола, что и освидетельствуемое лицо, либо врач. Фотографирование (видеосъемка, киносъемка) освидетельствования с обнажением допустимо только с согласия освидетельствуемого лица.

Освидетельствование не требует обязательного участия понятых, однако следователь вправе их пригласить (при освидетельствовании с обнажением понятые также должны быть одного пола с освидетельствуемым лицом).

Производство освидетельствования в ночное время допустимо лишь в случаях, не терпящих отлагательства.

Освидетельствование может выполняться для выявления состояния опьянения, при этом характер вероятного опьянения и его причины законодательно не урегулированы. Поскольку опъянение в широком смысле может быть вызвано алкоголем, спиртосодержащими веществами и жидкостями, лекарственными препаратами, наркотическими и психотропными, токсическими веществами, патологическими факторами, определить характер и степень опьянения в ряде случаев может лишь квалифицированный врач, для чего могут потребоваться специальные условия, препараты и оборудование. В то же время, если освидетельствование производится исключительно следователем, исходя из характера познавательной деятельности освидетельствования, в таких случаях применяется методика наблюдения и органолептический метод.

Принудительное освидетельствование может быть произведено при отсутствии добровольного согласия лица на обследование его тела и при необходимости сопровождается подавлением сопротивления со стороны освидетельствуемого. При этом недопустимы действия, унижающие достоинство освидетельствуемого или создающих опасность для его жизни или здоровья.