Глава 2. Процессуальные гарантии правовой защищенности обвиняемого в уголовном судопроизводстве рф
2.1. Система процессуальных гарантий прав и законных интересов обвиняемого.
Проблема гарантий прав личности – предмет постоянного внимания специалистов–правоведов. В решающей степени это объясняется тем, что подлинной ценностью права человека и гражданина становятся только тогда, когда они находят полнокровное и бесперебойное воплощение в реальных общественных отношениях. Гарантии, по образному выражению Л.Д.Воеводина, служат тем надежным мостиком, который обеспечивает необходимый в основах правового статуса личности переход от общего к частному, от прорекламированной в законе возможности к действительности.
В статье 17 Конституции РФ содержится положение, согласно которому в Российской Федерации не только признаются, но и гарантируются права и свободы человека и гражданина согласно общепризнанным принципам и нормам международного права. Особую актуальность данное конституционного предписание приобретает в сфере уголовно–процессуальных отношений, где возникают и проявляются самые существенные ограничения конституционных прав и свобод граждан.
В юридической науке принято выделять следующие виды гарантий: экономические, политические, правовые (юридические) и идеологические. Юридические гарантии прав и свобод человека и гражданина представляют собой своеобразный срез правовой действительности, запрограммированный, в конечном счете, на обеспечение реальности тех ценностей, которые призваны утверждать права человека (гражданина).
Говоря об уголовно–процессуальных гарантиях прав человека, мы исходим из того, что большинство авторов справедливо рассматривают уголовно–процессуальные гарантии как систему правовых средств и условии, обеспечивающих решение задач правосудия и охрану прав и законных интересов его участников. А, исходя из этого, процессуальные гарантии можно классифицировать применительно к задачам судопроизводства или к его участникам, то есть можно говорить о гарантиях правосудия и гарантиях прав личности.
Вместе с тем, в юридической литературе высказано мнение о том, что в современных условиях такое выделение гарантии личности фактически означает противопоставление одних гарантий другим. Подобное деление, по мнению его сторонников, подчеркивало приоритеты общественных, государственных интересов над личными, что было более характерно для доперестроечного патерналистского уголовного процесса. В настоящее время представляется более обоснованной классификация уголовно–процессуальных гарантий, исходящая из их целевой направленности, на группы, находящиеся в отношении равенства.
Однако, как абсолютно верно отмечает профессор П.А.Лупинская, поскольку одной из сторон процессуально–правового отношения всегда является государственный орган или должностное лицо, наделенное властными полномочиями, особое значение в уголовном процессе приобретают процессуальные гарантии прав личности, охрана ее прав и законных интересов, обеспечение права граждан на судебную защиту. Реальное обеспечение прав личности является критерием оценки демократизма, гуманизма уголовного процесса. При этом в большей степени защиты нуждаются интересы обвиняемого, поскольку над ним нависает реальная угроза подвергнуться каре со стороны государства, в отношении него возможно проявление наивысшей несправедливости в уголовном процессе при вынесении неправосудного приговора.
О содержании уголовно–процессуальных гарантий как средств обеспечения прав личности высказаны различные суждения.
М.С. Строгович полагал, что юридические гарантии – «это те установленные законом, нормами права средства и способы, которыми охраняются и защищаются права граждан, пресекаются и устраняются нарушенные права». Витрук Н.В. под гарантиями юридических прав, обязанностей и законных интересов понимает условия и средства, которые обеспечивают их фактическую реализацию и надежную охрану (защиту) для всех, каждого человека. А юридические гарантии, по его мнению, сводятся к средствам их охраны от нарушений — это специальные меры, составляющие правоохранительную деятельность государственных органов, общественных организаций, установленные законом средства и способы, которыми охраняются и защищаются права граждан, пресекаются и устанавливаются их нарушения, восстанавливаются нарушенные права.
П.С.Элькинд в качестве основных видов процессуальных гарантий выделила: процессуальные нормы, закрепленные в них права и обязанности участников судопроизводства; принципы судопроизводства, которые закрепляются в правовых нормах; уголовно–процессуальную форму; деятельность участников судопроизводства; систему проверки обоснованности принимаемых решений, систему контроля за законностью процессуальных действий; систему процессуального принуждения, процессуальные санкции; законность. Схожего мнения придерживался Л.Д.Кокорев.
Сразу оговоримся, что гарантии правосудия и гарантии прав личности в какой–то, иногда значительной, степени могут совпадать, но их отождествление недопустимо. Так, меры процессуального принуждения – гарантии успешного расследования и рассмотрения дел, то есть гарантия правосудия. Но их едва ли можно рассматривать как гарантии прав личности, в частности – обвиняемого, если ни впадать в абстрактные умозрительно–философские рассуждения.
Классификация, предложенная П.С.Элькинд, вызвала критику со стороны некоторых процессуалистов. Так, А.М.Ларин пишет, что она вряд ли способствует уяснению сущности процессуальных гарантий, поскольку здесь не просматривается требуемое по правилам логики единое основание деления, а члены деления, вопреки тем же правилам, не соразмерны и не исключают друг друга. Так, к одному виду гарантий отнесены процессуальные нормы, а к другому – санкции, то есть элементы тех же норм; наряду с процессуальной деятельностью как отдельные гарантии выделены проверка обоснованности решений, контроль за законностью действий, меры процессуального принуждения, составные части той же деятельности; наряду принципами судопроизводства в целом как еще одна гарантия выделена законность, которую автор считает одним из этих принципов.
Разъясняя свое представление по данному вопросу, Э.Ф.Куцова пишет: «Уголовно–процессуальными гарантиями прав и законных интересов обвиняемого служат прежде всего обязанности лица, производящего дознание, следователя, прокурора, суда, содействующие обеспечению прав и законных интересов обвиняемого, а также права: обвиняемого, защитника и законного представителя обвиняемого... содействующие осуществлению обвиняемым его прав, охране этих прав и законных интересов обвиняемого».
Современная система конституционных прав и свобод человека может быть представлена в следующем виде:
1. По–новому определена роль института прав и свобод человека в обществе и государстве. Новая Конституция отказалась от абсолютного приоритета прав и интересов государства по отношению к правам и интересам отдельной личности.
2. Права и свободы признаются неотчуждаемыми и принадлежащими каждому от рождения.
3. Система прав и свобод по новой Конституции отвечает сложившимся международным стандартам, их классификации во Всеобщей декларации прав человека, Международном пакте о гражданских и политических правах и Международном пакте об экономических, социальных и культурных правах, Европейской конвенции о защите прав человек и основных свобод. На первое место выдвигаются такие личные права и свободы, как право на жизнь, достоинство личности, личная неприкосновенность, неприкосновенность жилища, свобода передвижения, свобода мысли и слова.
4. Существенно расширена связь национального законодательства о правах и свободах с международным правом. Общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры объявлены составной частью правовой системы Российской Федерации (п. 4 ст. 15).
5. Согласно принципам реализации прав и свобод, провозглашенных Конституцией, касаются как действий государства, так и поведения граждан. Государство обязано соблюдать и обеспечивать права и свободы человека и гражданина, ибо они являются непосредственно действующими; не должны издаваться законы, отменяющие и ущемляющие установленные права и свободы, они могут быть ограничены только законом; нормативные акты, затрагивающие права, свободы и обязанности гражданина, подлежат обязательному опубликованию.
6. Регулирование прав и свобод, закрепленных Конституцией, предоставляет широкую возможность использовать юридические средства защиты: судебную, обжалование не только действия и актов, но и бездействия; право выбора юридического средства защиты, право обращения в международные органы, в том числе в Европейский суд по правам человека или Комитет по правам человека ООН.
Признавая и закрепляя права и свободы граждан, Конституция РФ тем самым утверждает тот факт, что государство берет на себя обязательство считаться с правами и свободами граждан.
Отсюда, основные фундаментальные права человека, зафиксированные в Конституции и важнейших международно–правовых актах, являются правовой базой для производных, в том числе субъективных прав личности обвиняемого, закрепленных уголовно–процессуальным законом. Поэтому субъективные права как юридическая категория означают выраженные в норме права и закрепленные в ней: а) свободу поведения субъекта в границах, установленных нормой права; б) возможность для субъекта процесса пользования социальным благом; в) полномочие совершать определенные процессуальные действия и требовать соответственно таких действий от других лиц, обязанных осуществлять их; г) возможность обратиться в суд для защиты нарушенного права.
Соответственно, обвиняемый наделяется правом знать, в чем он обвиняется, что позволяет ему осуществлять свое право на защиту и, соответственно, избирать свой путь защиты в пределах, допускаемых законом. У следователя в этой связи появляются обязанности. Он обязан предъявить постановление о привлечении лица в качестве обвиняемого, в котором отражается, в совершении какого преступления обвиняется лицо, какая норма уголовного закона предусматривает данное преступление. Следователь обязан предъявить также постановление обвиняемому для ознакомления, разъяснить его сущность и одновременно права обвиняемого (ст. 148 УПК). Впоследствии, в ходе судопроизводства, он обязан во всех случаях изменения обвинения ставить его в известность (ст. 154, 215, 237 УПК). В этой связи обвиняемому предоставляется право по предъявленному обвинению дать показания, которые он выстраивает по своему личному усмотрению, признавая себя виновным либо невиновным, либо виновным частично. Дача обвиняемым показаний – это его право, а не обязанность. Он не обязан свидетельствовать против себя самого, своего супруга и близких родственников (ст. 51 Конституции РФ) и не несет ответственности за отказ от дачи показаний и за дачу заведомо ложных показаний.
Обвиняемый имеет право знакомиться с протоколами допроса, требовать соответствующих дополнений и поправок в протокол. Следователь со своей стороны обязан выполнить это. Он вправе изложить свои показания собственноручно (ст. 150–152 УПК). Наделяется обвиняемый правом заявлять самые разнообразные ходатайства: о прекращении дела, об изменении квалификации преступления, об отмене или изменении меры пресечения, об истребовании дополнительных доказательств, о производстве дополнительных следственных действий, в том числе различных экспертиз. По таким ходатайствам принимаются следователем решения.
Обвиняемый наделяется правом приносить жалобы на действия и решения следователя. Он вправе обжаловать в суд законность, обоснованность ареста или продления срока содержания под стражей, знакомиться с соответствующими материалами по данному вопросу, направляемыми в суд и участвовать в суде при рассмотрении такой жалобы (ст. 2201 и 2202 УПК). Вправе также обжаловать действия и решения суда, судьи, прокурора, лица, производящего дознание.
Предоставлено ему право лично и с помощью защитника знакомиться с протоколами следственных действий, проводимых с его участием: 1) с постановлением о назначении экспертизы и заключением экспертизы (ст. 184, 185, 193 УПК); 2) по окончании дознания и предварительного следствия – со всеми материалами дела, а также вправе выписывать из него любые сведения и в любом объеме (ст. 201–204 УПК); 3) по завершении судебного заседания – со всеми материалами дела (ст. 236 УПК); 4) в судебном заседании – с различного рода документами и предметами, которые представляют стороны, либо суд сам дополнительно истребует их. Предусмотрено законом обвиняемому право заявлять отводы широкому кругу должностных лиц, ведущих производство по делу и другим субъектам, как–то эксперту, специалисту–переводчику (ст. 23, 59–671, 438, 439 УПК).
Обвиняемый имеет право на рассмотрение его дела в том суде и тем судьей, к подсудности которых оно отнесено законом, право на рассмотрение его дел в случаях, предусмотренных законом, судом с участием народных заседателей, присяжных заседателей, коллегией из трех профессиональных судей или судьей единолично (ст. 47 Конституции РФ, ст. 15, 35, 201, 423 УПК, ст. 10 Закона о судоустройстве РФ).
С момента предъявления лицу обвинения в стадии предварительного расследования обвиняемый пользуется правом иметь защитника. Такое право на участие предусмотрено законом еще на раннем этапе уголовного процесса при задержании лица в качестве подозреваемого или избрании меры пресечения к лицу в виде ареста до предъявления обвинения (ст. 47 УПК).
В ходе судебного разбирательства обвиняемому предоставлена возможность активно участвовать в судебном разбирательстве на основе принципа состязательности и равенства сторон. В этой связи закон предоставляет ему различные права (ст. 245, 246, 263, 276, 279, 280, 288, 295, 298 УПК). Обвиняемый имеет право на пересмотр приговоров, как в кассационном, так и в надзорном порядке.
Таким образом, в уголовно–процессуальных правоотношениях органы (должностные лица), ведущие уголовный процесс, обязаны считаться с субъективными правами личности обвиняемого и гарантиями этих прав.
В ч. 4 ст. 47 УПК РФ перечислены те права обвиняемого, которые ему должны быть разъяснены прежде всего. Это право — право знать, в чем он обвиняется. Это право закреплено в п. 1 ч. 4 ст. 47 УПК РФ. Термин «знать, в чем он обвиняется», предполагает обязанность следователя (дознавателя) разъяснить обвиняемому в доходчивой форме в совершении какого именно преступления (с указанием времени, места его совершения, а также иных обстоятельств, подлежащих доказыванию в соответствии с п.п. 1— 4 ч. 1 ст. 73 УПК РФ, пункта, части, статьи УК РФ, предусматривающих ответственность за данное преступление) он обвиняется.
«Знать, в чем он обвиняется» означает также быть ознакомленным с постановлением о привлечении его в качестве обвиняемого (обвинительным актом, копией заявления по делам частного обвинения. Причем факт такого разъяснения (ознакомления) должен быть письменно отражен в материалах уголовного дела.
Обвиняемый в процессе предварительного расследования знакомится лишь с постановлением о привлечении именно его (а не его соучастников) в качестве обвиняемого. Поэтому в п. 1 ч. 4 ст. 47 УПК РФ идет речь о том, в чем «он» обвиняется.
«Обвиняется» обвиняемый лишь в том, что является содержанием описательной и резолютивной частей постановления о привлечении его в качестве обвиняемого. В уголовном деле могут содержаться сведения о совершении обвиняемым и иных преступлений. Однако пока эти сведения не стали частью указанного постановления, в совершении данных преступлений обвиняемый не обвиняется. Соответственно, на следователе (дознавателе и др.) не лежит обязанность знакомить обвиняемого с указанного рода информацией, а у обвиняемого нет права знать содержание соответствующих доказательств.
Следующее право обвиняемого закреплено п. 2 ч. 4 ст. 47 УПК РФ. Оно тесно связано с предыдущим правом и сформулировано так — обвиняемый вправе «получить копию постановления о привлечении его в качестве обвиняемого, копию постановления о применении к нему меры пресечения, копию обвинительного заключения или обвинительного акта».
Указанные копии обвиняемый вправе «получать». Что же представляет собой данный, трижды употребленный в ч. 4 ст. 47 УПК РФ термин? Принято считать, что когда законодатель говорит о получении, тем самым он указывает на отсутствие принуждения со стороны лица, имеющего право «получить» тот или иной объект. Получают то, что им дают. Если не дают, то и не получают. Такова характеристика понятия «получение», употребленного законодателем в п. 9 ст. 5, ч. 3 ст. 37, ч. 2 ст. 84, п. 1 ч. 3 ст. 86, п. 2 ч. 1 ст. 107, ч. 8 ст. 109, ч. 1 ст. 124, ч. 2 ст. 135, п. 3 ч. 1 ст. 140, 143, ч. 4 ст. 146 и во многих других статьях УПК РФ.
В комментируемой же статье, а также в последующих публикациях22, где говорится о рассматриваемом праве, термин «получать» использован в совершенно ином значении. Обвиняемый не только вправе получить, если ему следователь (дознаватель и др.), суд предоставил копию документа, о котором идет речь в п.п. 2, 18 и 19 ч. 4 ст. 47 УПК РФ, он вправе требовать предоставления ему соответствующей копии. Именно поэтому для того чтобы привести к однообразию использование законодателем одноименных терминов, в анализируемых местах комментируемой статьи предлагается употреблять не понятие «получать», а словосочетание «требовать предоставления и получать». По крайней мере, в настоящее время следует рекомендовать именно такое расширенное толкование понятия «получать». Только таким образом можно прийти к однозначной интерпретации предоставленного обвиняемому искомого права. Предложенное толкование будет полностью отвечать заложенной в п.п. 2, 18 и 19 ч. 4 ст. 43 УПК РФ законодателем идее.
Законодатель не урегулировал порядок получения обвиняемым копии постановления о привлечении его в качестве обвиняемого, копии постановления о применении к нему меры пресечения, копии обвинительного заключения или обвинительного акта. Таким образом, как бы оно не было осуществлено (лишь бы не был нарушен какой-либо предусмотренный законодательством запрет), его результаты нельзя признать осуществленными с нарушением требований УПК РФ. Несмотря на данное обстоятельство, смеем все же рекомендовать правоприменителю распространять на порядок получения обвиняемым копий указанных документов общие требования процессуальной формы. Считаем также, что при осуществлении обвиняемым своих полномочий должны соблюдаться принципы уголовного процесса.
Получение копий указанных процессуальных документов должно быть зафиксировано в материалах уголовного дела. Исходя из содержания закрепленных в приложениях № 92, 96, 103, 104 к ст. 476 и приложениях № 5, 7 к ст. 477 УПК РФ бланков, получение обвиняемым копии постановления о привлечении его в качестве обвиняемого, а также копии постановления об избрании (отмене, изменении) в отношении него меры пресечения должно фиксироваться в конце подшиваемого в уголовное дело первого экземпляра соответствующего процессуального документа. Здесь обвиняемый удостоверяет своей подписью сам факт и дату получения им искомого документа.
Форма разработанного законодателем бланка указывает на то обстоятельство, что копия постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого, а также копия постановления об избрании (отмене, изменении) в отношении обвиняемого меры пресечения вручается последнему при объявлении ему соответствующих процессуальных решений (оглашении документов).
Однако не все ученые согласны с таким подходом. Так, А.В. Смирнов считает, что копия постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого «должна быть вручена или направлена обвиняемому не в момент предъявления обвинения, а немедленно после его вынесения, если местонахождение обвиняемого известно»23.
Трудно представить ситуацию, когда постановление о привлечении лица в качестве обвиняемого готовится следователем (дознавателем и др.) в присутствии самого привлекаемого. Обычно данный важный процессуальный документ формулируется в его отсутствие. Поэтому рекомендация о передаче копии постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого обвиняемому сразу после его подписания на практике, как правило, невыполнима. Если же данный документ, а вместе с ним и его копия были составлены в присутствии обвиняемого, следует немедленно не только вручить ему соответствующую копию, но и предъявить обвинение.
Ученый рекомендует также направлять обвиняемому копию постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого. Направление процессуальных документов обычно осуществляется почтовой связью. Если копию данного документа направить почтовой связью, то обвиняемый не сможет ее получить в течение трех суток, то есть в тот промежуток времени, в течение которого ему должно быть предъявлено обвинение. Практика показывает, что даже в одном населенном пункте письмо до адресата идет более трех суток. Соответственно, рекомендация А.В. Смирнова может привести не к сокращению промежутка времени между вынесением рассматриваемого постановления и получением его обвиняемым, а, напротив, к его увеличению. И вновь, мы не можем не согласиться, что вполне реальным остается приглашение обвиняемого для предъявления обвинения путем направления ему повестки нарочным. В этом случае рекомендация автора оправдана. Вместе с повесткой обвиняемому и мы бы рекомендовали передавать копию постановления о привлечении его в качестве обвиняемого.
Как же лицо вызывается для привлечения в качестве обвиняемого, если в течение трех суток почтовой связью вызвать его затруднительно? Вызывается оно либо заранее, когда фактические основания привлечения его в качестве обвиняемого имеются, но постановление еще не вынесено (до конца не оформлено) или же путем использования средств телефонной либо иной связи, с помощью которой копию процессуального документа ему передать затруднительно.
Итак, подведем итог. Законодатель не указал, в какой момент между вынесением постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого и предъявлением обвинения обвиняемому должна быть предоставлена копия рассматриваемого процессуального документа. Если есть хоть малейшая вероятность того, что копию данного постановления он не сможет получить до предъявления обвинения, лучше не направлять ее обвиняемому, а вручить при предъявлении обвинения.
Таким образом, мы охарактеризовали процедуру оформления факта получения обвиняемым копий постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого и (или) постановления об избрании (отмене, изменении) в отношении обвиняемого меры. Но существуют еще два документа — обвинительное заключение и обвинительный акт, копии которых также должны быть получены обвиняемым.
Приложением № 164 к ст. 476 УПК РФ предусмотрен бланк протокола ознакомления обвиняемого и (или) его защитника с обвинительным актом и материалами уголовного дела. Но в данном бланке ничего не сказано, что при ознакомлении с обвинительным актом обвиняемому должна быть вручена копия указанного процессуального документа. Исходя из правил ст. 222 и ч. 3 ст. 226 УПК РФ, обвинительное заключение (обвинительный акт) вручается прокурором после его утверждения. Обвинительное заключение (обвинительный акт) вручается вместе с приложениями. Причем, когда обвиняемый содержится под стражей, копия обвинительного заключения (обвинительного акта) с приложениями передается ему по поручению прокурора администрацией места содержания под стражей под расписку, которая представляется в суд с указанием даты и времени вручения.
Если же обвиняемый отказался от получения копии обвинительного заключения (обвинительного акта), не явился по вызову или иным образом уклонился от получения копии обвинительного заключения (обвинительного акта), то прокурор направляет уголовное дело в суд с указанием причин, по которым копия обвинительного заключения (обвинительного акта) не была вручена обвиняемому.
В каждом из этих трех случаев составляется процессуальный документ (расписка), в котором фиксируется факт вручения обвиняемому обвинительного заключения (обвинительного акта) или же факт уклонения от его получения. Нами рекомендуется данный процессуальный документ оформлять в письменном виде, по форме аналогичной протоколу следственного действия.
Копия обвинительного заключения (обвинительного акта) должна быть направлена обвиняемому с таким расчетом, чтобы она была вручена подсудимому не позднее чем за семь суток до рассмотрения уголовного дела в судебном заседании (ч. 2 ст. 233 УПК РФ).
В случаях изменения обвинения после составления обвинительного заключения (обвинительного акта) подсудимому вручается также копия постановления об изменении обвинения. В законе (ч. 2 ст. 222 УПК РФ) содержится специальное указание о необходимости вручения обвиняемому приложения к обвинительному заключению, названного в ч.ч. 4 и 5 ст. 220 УПК РФ, и на практике оно, обычно, вручается. Это правовое положение служит дополнительной гарантией обеспечения обвиняемому права на защиту. Однако в целях обеспечения безопасности потерпевших, свидетелей и других лиц, подсудимым может не вручаться приложение к обвинительному заключению со списком лиц, которые должны быть вызваны в судебное заседание24.
Обвиняемый имеет право получить копию обвинительного заключения «или» обвинительного акта. Законодатель в данном случае использовал союз «или», потому что предварительное расследование не может быть закончено сразу двумя указанными документами.
Термин «копия» документа использован законодателем не только в п. 2, но и в п. 13, 18, 19 ч. 4 комментируемой статьи. В УПК РФ не закреплено обязательных требований к предоставляемой обвиняемому копии постановления о привлечении его в качестве обвиняемого, копии постановления о применении к нему меры пресечения, копии обвинительного заключения или обвинительного акта. Поэтому законным следует признать предоставление любой письменной, а в некоторых случаях и электронной копии указанного документа. Рекомендуется копию рассматриваемого документа заверять подписью лица его вынесшего, а по возможности и печатью учреждения.
Постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого и обвинительный акт нами уже охарактеризованы. Теперь следует вкратце дать читателю представление о «постановлении о применении к лицу меры пресечения» и об «обвинительном заключении».
Представления о «постановлении о применении к лицу меры пресечения» как документа не существует. В главе 13 УПК РФ, которая всецело посвящена мерам пресечения, о таком даже не упоминается. Уже только поэтому право обвиняемого получать копию постановления о применении к обвиняемому меры пресечения несколько условно.
В главе 13 УПК РФ, а также в приложениях № 96, 103, 104 к ст. 476 и в приложениях № 1, 6, 7 к ст. 477 УПК РФ речь идет о постановлениях об избрании или же об изменении меры пресечения. Следователь (дознаватель), суд (судья) избирает или же изменяет ранее избранную обвиняемому меру пресечения, но не применяет таковую.
Под мерой пресечения, о которой идет речь в п. 2 ч. 4 ст. 47 УПК РФ, понимается избираемая органом дознания, дознавателем, следователем, руководителем следственной группы, начальником следственного отдела, прокурором, судьей или судом мера уголовно-процессуального принуждения, оказывающая на обвиняемого определенное психологическое воздействие или ограничивающая его личную свободу, с целью лишения возможности скрыться от дознания, предварительного следствия или суда, продолжать заниматься преступной деятельностью и (или) воспрепятствовать производству по уголовному делу, а также в целях обеспечения исполнения приговора.
К обвиняемому могут быть применены следующие меры пресечения:
1) подписка о невыезде и надлежащем поведении (ст. 102 УПК РФ); 2) личное поручительство (ст. 103 УПК РФ); 3) наблюдение командования воинской части (ст. 104 УПК РФ); 4) присмотр за несовершеннолетним обвиняемым (ст. 105 УПК РФ); 5) залог (ст. 106 УПК РФ); 6) домашний арест (ст. 107 УПК РФ); 7) заключение под стражу (ст. 108 УПК РФ). «Применение» предполагает «осуществление на деле»25, «использование»26. Соответственно, применение меры пресечения и избрание токовой — это не одно и то же. Рассмотрим на примере. Подписка о невыезде и надлежащем поведении применяется одновременно с ознакомлением обвиняемого с постановлением об избрании (изменении) меры пресечения. Применение здесь заключается в отобрании у обвиняемого следователем (дознавателем и др.) соответствующей подписки. Но даже в этом случае избрание меры пресечения не есть еще ее применение. Еще нагляднее эти отличия видны при характеристике заключения под стражу. Заключение под стражу применяется («осуществляется на деле») не самим следователем (дознавателем). Обычно указанную меру пресечения применяют сотрудники следственных изоляторов уголовно-исполнительной системы, а также следственных изоляторов органов федеральной службы безопасности. Почему же рассматриваемый процессуальный документ, копию которого следователь (дознаватель) обязан предоставить обвиняемому в п. 2 ч. 4 ст. 47 УПК РФ, а также рядом процессуалистов27 именуется «постановлением о применении к лицу меры пресечения»? Ответ на данный вопрос может быть один — законодатель недоглядел, а ученые переписали его неправильную формулировку, даже не задумавшись о том, что они пишут.
Исходя из того, что обвиняемому разрешено «получать» «копию постановления о применении к нему меры пресечения», копии каких постановлений вправе он иметь? По нашему мнению, а также в соответствии с ч. 2 ст. 101 УПК РФ, следователь (дознаватель), суд (судья) обязаны вручить обвиняемому копию постановления и (или) определения об избрании в отношении него меры пресечения. Такая копия вручается также защитнику обвиняемого или его законному представителю по их просьбе.
В ст. 110 УПК РФ, посвященной порядку изменения меры пресечения, ничего не сказано об обязанности следователя (дознавателя и др.) вручить обвиняемому копию соответствующего постановления. Между тем право обвиняемого получить копию и этого документа закреплено приложением № 103 к ст. 476 УПК РФ, в котором представлен бланк постановления об отмене (изменении) меры пресечения. В бланке названного документа имеется графа, где подписью обвиняемого удостоверяется вручение ему копии «настоящего постановления», а также дата, когда это действие было осуществлено.
Итак, обвиняемый вправе получать копии постановлений об избрании меры пресечения и об отмене (изменении) меры пресечения.
К обвинительному заключению прилагается список подлежащих вызову в судебное заседание лиц со стороны обвинения и защиты с указанием их места жительства и (или) места нахождения; а также справка о сроках следствия, об избранных мерах пресечения с указанием времени содержания под стражей и домашнего ареста, вещественных доказательствах, гражданском иске, принятых мерах по обеспечению гражданского иска и возможной конфискации имущества, процессуальных издержках, а при наличии у обвиняемого, потерпевшего иждивенцев — о принятых мерах по обеспечению их прав. В справке должны быть указаны соответствующие листы уголовного дела.
Следующее право обвиняемого, это «возражать против обвинения, давать показания по предъявленному ему обвинению либо отказаться от дачи показаний» закреплено в п. 3 ч. 4 комментируемой статьи.
Оно состоит из нескольких частей. Первая часть — это возможность «возражать» против обвинения. «Возражать» — означает «не соглашаться с» кем-, чем-нибудь, «выражать иное мнение»28. «Возразить» —»заявить о своем несогласии»29. Таким образом, обвиняемому предоставлено право не только не соглашаться с предъявленным ему обвинением, но и заявить о полном либо частичном несогласии с таковым, а равно выразить иное мнение по поводу описанных в постановлении в привлечении его в качестве обвиняемого (обвинительном акте и др.) обстоятельств.
Возражение обвиняемого против обвинения может быть высказано, то есть быть устными, и предоставлено следователю (дознавателю и др.) в лично (собственноручно) 1исьменно оформленном документе. Однако какими бы оно ни было, факт возражения обвиняемого против обвинения должен быть отражен в материалах уголовного дела. Исходя из содержания приложения № 94 к ст. 476 УПК РФ, наличие либо отсутствие возражений против обвинения фиксируется в протоколе допроса обвиняемого, который следует сразу за предъявлением обвинения. В нем обвиняемый своей подписью удостоверяет тот факт, что сущность предъявленного ему обвинения (в совершении предусмотренного каким именно пунктом, частью, статьей УК РФ преступления) разъяснена и понятна. А также то, что виновным он себя в совершении предусмотренного какими именно пунктом, частью, статьей УК РФ преступления признает, не признает или же признает частично.
Термин «обвинение» дважды употреблен законодателем в п. 3 ч. 4 комментируемой статьи. В обоих случаях «обвинение» — это то, в чем обвиняемый обвиняется. Исходя из содержания терминов «обвиняемый» и «обвиняется», «обвинение» можно охарактеризовать как содержание описательной и резолютивной частей постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого (обвинительного акта). По делам частного обвинения, когда по заявлению не проводилось досудебного производства, обвинение содержится в составленном по правилам ч. 5 ст. 318 УПК РФ и поданном мировому судье заявлении (ч. 3 ст. 319 УПК РФ) либо во встречном заявлении (ч. 3 ст. 321 УПК РФ).
По общему правилу обвиняемый возражает (если он желает это сделать) против предъявленного обвинения. Однако формулировка, примененная законодателем в п. 3 ч. 4 комментируемой статьи, позволяет говорить о наличии у обвиняемого права возражать также против не предъявленного обвинения. Речь идет о случаях, когда обвиняемый, к примеру, скрывается от органов предварительного расследования и в связи с этим обстоятельством ему не предъявлено постановление (обвинение). Но и в этом случае у обвиняемого имеется право возражать против содержания постановления о привлечении в качестве обвиняемого (обвинительного акта и т.п.). Это возражение может приобретать любые, не противоречащие закону формы.
В п. 3 ч. 4 комментируемой статьи закреплено право обвиняемого «возражать против обвинения». Здесь не сказано, в отношении кого выдвинуто обвинение, против которого обвиняемый вправе возражать. Несмотря на демонстрируемую неконкретность формулировки, рассматриваемое положение рекомендуется толковать как относящееся лишь к обвинению, выдвинутому против самого обвиняемого. Соответственно, п. 3 ч. 4 комментируемой статьи не предоставляет обвиняемому права возражать против обвинения, вынесенного в отношении другого обвиняемого как по его же уголовному делу, так, несомненно, и по другому уголовному делу.
Показания обвиняемого, которые он согласился дать, могут быть использованы в качестве доказательств, «в том числе и при» его последующем отказе от таковых. Словосочетание «в том числе и при его последующем отказе» в данном контексте указывает на следующие обстоятельства. После того, как обвиняемый согласился дать показания, сообщенные им сведения фиксируются в протоколе следственного действия и могут быть использованы в качестве доказательств вне зависимости от того, что с их помощью будет доказываться, а также оправдательными они будут или обвинительными.
«Отказ от этих показаний» предполагает выражение несогласия с содержанием того, что обвиняемый ранее сообщал на допросе (очной ставке, при проверке показаний на месте) и как его показания были изложены (зафиксированы) следователем (дознавателем и др.) в протоколе следственного действия. В том и в другом случае имеет место «отказ от этих показаний».
Обвиняемый может отказываться как от части показаний, так и от всех показаний, которые он давал до момента отказа от таковых. Это могут быть показания, отраженные в нескольких протоколах следственных действий, в одном протоколе или же в части протокола (протоколов) следственного действия. Ранее данные обвиняемым показания могут быть использованы в качестве доказательств по уголовному делу вне зависимости от того, сообщает обвиняемый на момент его отказа от предшествующих показаний какие бы то ни было новые сведения или же нет.
Исключение из проанализированного правила, предусмотренного вторым предложением п. 3 ч. 4 ст. 47 УПК РФ, только одно. Оно закреплено в п. 1 ч. 2 ст. 75 УПК РФ.
В качестве доказательств могут быть использованы не подтвержденные обвиняемым в суде ранее данные им показания, согласие на которые он давал в ходе досудебного производства по уголовному делу в отсутствие защитника, в том числе, и в случае его отказа от защитника.
Исходя из содержания п. 4 ч. 4 комментируемой статьи, обвиняемый обладает правом «представлять доказательства». С учетом того, что представить таковые невозможно, предварительно их не собрав, а также согласно положениям ч. 2 ст. 86 УПК РФ, можно сделать вывод, что анализируемому субъекту уголовного процесса предоставлено право собирать и представлять письменные документы и (или) предметы для приобщения их к уголовному делу в качестве доказательств. На наличие названного права у обвиняемого указывают и другие процессуалисты30.
Закон не содержит перечня и, соответственно, правил производства обвиняемым действий, направленных на собирание, также как и на представление письменных документов и (или) предметов для приобщения их к уголовному делу в качестве доказательств. Уголовно-процессуальным законом урегулирована лишь процедура производства следственных (судебных) действий, но следственные (судебные) действия обвиняемый производить не вправе.
Именно поэтому, если при собирании обвиняемым документов (предметов) для приобщения их к уголовному делу в качестве доказательств не были нарушены установленные законодательством запреты, этот вид деятельности нельзя признать осуществленным с нарушением требований УПК РФ. Полученный обвиняемым письменной документ и (или) предмет, имеющий отношение к уголовному делу, должен быть вовлечен в уголовное судопроизводство в порядке, предусмотренном УПК РФ. Вовлечение такого документа (предмета) может быть осуществлено, по крайней мере, тремя путями: в порядке предполагаемого ч. 2 ст. 86 УПК РФ получения документа (предмета), представленного для приобщения его к уголовному делу в качестве доказательства; в процессе производства следственного (судебного) действия; путем осуществления предусмотренных УПК РФ, не процессуальных способов собирания доказательств (ч. 1 ст. 86 УПК РФ).
Самостоятельной разновидностью «действий в процессе собирания доказательств» называют заявление ходатайств о допросе свидетелей, производстве судебной экспертизы и других следственных действий31. Таким полномочием, действительно, наделены обвиняемые (ст. 159 УПК РФ). Однако, заявляя соответствующее ходатайство, они просят о собирании доказательств, но не представляют и даже не собирают таковые. Собирание доказательств в предложенной ситуации может быть осуществлено только после удовлетворения заявленного ходатайства. Причем собиранием доказательств будет заниматься не обвиняемый, а следователь (дознаватель и др.).
Укажем, что в данном параграфе рассмотрены не все права, которыми обладает обвиняемый в рамках уголовного судопроизводства. К сожалению, наше исследование не позволяет рассмотреть их в полном объеме.
2.2. Принципы уголовного судопроизводства в системе гарантий прав и законных интересов обвиняемого.
Право на защиту закреплено в ст. 45 Конституции РФ, согласно которой «государственная защита прав и свобод человека и гражданина в Российской Федерации гарантируется», и в ст. 48, где говорится о том, что «каждому гарантируется право на получение квалифицированной юридической помощи». Эти нормы не просто провозглашают наличие у обвиняемого права на защиту, а делают акцент на гарантированность данного права. Последовательное продолжение данные конституционные положения нашли в уголовно–процессуальном принципе обеспечения подозреваемому и обвиняемому права на защиту, закрепленном в ст. 16 УПК РФ. Содержание этого принципа сводится к следующим положениям: во–первых, обвиняемому обеспечивается право на защиту, которое он может осуществлять лично, либо с помощью защитника и (или) законного представителя; во–вторых, суд, прокурор, следователь, дознаватель разъясняют обвиняемому его права и обеспечивают возможность защищаться всеми не запрещенными законом способами и средствами; в–третьих, в случаях, предусмотренных законом, обязательное участие защитника и (или) законного представителя обвиняемого обеспечивается должностными лицами, осуществляющими производство по делу; в–четвертых, в определенных законом случаях, обвиняемый может пользоваться помощью защитника бесплатно.
Являясь обобщающим понятием, право на защиту включает в себя: 1) все процессуальные права обвиняемого, которыми он лично пользуется, вступая в уголовно–процессуальные отношения и осуществляя различные процессуальные действия; 2) право обвиняемого иметь защитника, пользоваться его юридической помощью; 3) право обвиняемого иметь законного представителя.
В уголовно–процессуальном законе «право на защиту как обособленный конституционный принцип рассматривается в виде совокупности конкретных прав, предоставленных обвиняемому и подозреваемому для полного или частичного опровержения обвинения или смягчения уголовной ответственности». Каждое конкретное процессуальное право обвиняемого играет определенную роль в защите его законных интересов, содействует опровержению обвинения или выяснению обстоятельств, смягчающих его вину. Роль этих процессуальных прав, степень влияния их на выяснение всех обстоятельств, подлежащих доказыванию по уголовному делу, различны, но все они, несомненно, направлены на обеспечение защиты обвиняемого от обвинения, и в этом смысле составляют содержание его права на защиту.
Обвиняемый, конечно, может защищаться сам и без посторонней помощи. Однако если дознаватель, следователь, прокурор – это профессиональные юристы, то противостоять им должен обладающий теми же качествами защитник, а не только обвиняемый, который в юридических вопросах обычно неопытен.
Интересным в этом плане представляется мнение И.Я.Фойницкого: «1. Сам обвиняемый, застигнутый уголовным преследованием, нередко впадает в такое угнетенное состояние духа или до того теряет самообладание и волнуется, что не может дать себе надлежащего отчета в значении как самого обвинения, так и обстоятельств дела, почему помощь третьего лица, спокойно относящегося к делу, может явиться крайне необходимой и, во всяком случае, полезной в интересах выяснения истины. 2. Раз в процессе обвинительные функции успели уже выделиться в особо организованный институт прокуратуры, необходимо дать соответственную организацию и защите, иначе юридически образованный, опытный представитель государственного обвинения будет иметь против себя слабую, неопытную защиту». По мнению Г. М. Резника, «юридическая неосведомленность в сочетании с психическим состоянием, свойственным человеку, попавшему в тяжелое и к тому же конфликтное положение, серьезно препятствует обвиняемому в реализации его прав. Чтобы эти права могли быть реализованы полностью и эффективно, обвиняемому нужна помощь со стороны знающего и опытного юриста, единственной задачей которого является осуществление его защиты». Уже сама по себе глубокая личная заинтересованность в исходе уголовного дела лишает возможности защищать свои интересы хладнокровно и расчетливо. Тем более это становится очевидным в случае применения в отношении обвиняемого меры пресечения – содержания под стражей, когда объективно возможна достаточно пассивная защита своих интересов. При таких обстоятельствах лишь адвокат способен на результативное представление его интересов. Все приведенные выше точки зрения совершенно справедливо рассматривают с разных позиций необходимость участия в уголовном судопроизводстве адвоката–защитника, развивая и дополняя друг друга.
В.М.Савицкий, отмечая, что право на защиту слагается из действий самого обвиняемого и его защитника, наделял функцией защиты также и следователя. Свою позицию автор основал на существующей у следователя обязанности обеспечить обвиняемому возможность защищаться от предъявленного обвинения, принимать меры к охране его личных и имущественных прав, выявлять не только уличающие, но и оправдывающие обвиняемого обстоятельства, а также обстоятельства не только отягчающие, но и смягчающие его вину, что было закреплено в ст. 20 УПК РСФСР.
Данная точка зрения уходит своими корнями в то время, когда защитник вступал в дело только в суде. В стадии предварительного расследования он не участвовал. Однако возникает закономерный вопрос: от кого и чего защищает следователь? Как справедливо заметил А.М.Ларин: «Единственно возможный ответ, что следователь защищает обвиняемого от обвинения, сформулированного, предъявленного и поддерживаемого тем же следователем».
Концепция, наделяющая следователя функцией защиты, продиктована заботой о правах и законных интересах обвиняемого, но практически она может способствовать едва ли не противоположным результатам. Из признания следователя защитником обвиняемого легко сделать вывод, что обвиняемый в стадии предварительного расследования может обойтись и без защитника–адвоката. Однако именно усиление активной роли адвоката–защитника способствует наиболее эффективному выполнению задачи охраны прав и законных интересов личности в уголовном процессе.
Данное право обвиняемого вынесено нами в отдельный параграф, ввиду его значимости в уголовном судопроизводстве, а также большого интереса к нему в юридической литературе и правоприменительной практике.
При совершении преступления прокурор, следователь, дознаватель обязаны принимать меры по установлению виновных и всех его обстоятельств. Указанные должностные лица осуществляют от имени государства уголовное преследование и относятся к стороне обвинения (см. гл. 3, 4 УПК РФ). Уголовное преследование в соответствии с п. 55 ст. 5 УПК РФ - это процессуальная деятельность, осуществляемая стороной обвинения в целях изобличения, обвиняемого (подозреваемого) в совершении преступления.
Ранее нами отмечалось, что обвиняемый - лицо, в отношении которого на основании достаточных доказательств его виновности в совершении преступления вынесено постановление о привлечении его в качестве обвиняемого либо вынесен обвинительный акт. Обвиняемый, по уголовному делу которого назначено судебное разбирательство, именуется подсудимым. Если в отношении обвиняемого вынесен обвинительный приговор, он именуется осужденным. При вынесении оправдательного приговора обвиняемый является оправданным.
Обвиняемый и подозреваемый относятся к стороне защиты, и, поскольку в отношении их осуществляется уголовное преследование, они наделяются правами, позволяющими им противостоять обвинению и защищать свои субъективные права и законные интересы. Защита наряду с осуществлением правосудия, обвинением является одной из основных уголовно-процессуальных функций.
Защита представляет собой процессуальную деятельность, направленную на опровержение обвинения и установление невиновности обвиняемого (подозреваемого) либо на смягчение его ответственности. Таким образом, правом на защиту обладают как подозреваемый, так и обвиняемый. Поскольку содержание данного права практически одинаково по отношению как к подозреваемому, так и к обвиняемому, рассмотрим право на защиту применительно к обвиняемому32.
Основу права обвиняемого на защиту составляют нормы Конституции Российской Федерации. Они отражают преемственность отечественного уголовного судопроизводства, а также значительные изменения, происшедшие под влиянием развития демократических идей в области уголовного судоустройства и судопроизводства. Для уголовно-процессуального регулирования права обвиняемого на защиту исходными являются нормы ст. 2 Конституции Российской Федерации, а также международно – правовые акты в этой сфере провозглашающие права и свободы человека высшей ценностью.
В соответствии со ст. 47 УПК РФ, обвиняемый вправе защищать свои права и законные интересы лично и иметь достаточное время и возможность для подготовки к защите. Для осуществления защиты обвиняемый наделяется широким кругом прав, составляющих содержание общего его права на защиту. Так, он вправе: знать, в чем обвиняется; получить копию постановления о привлечении его в качестве обвиняемого, копию постановления о применении к нему меры пресечения, копию обвинительного заключения или обвинительного акта; возражать против обвинения, давать показания по предъявленному ему обвинению либо отказаться от дачи показаний. При согласии обвиняемого дать показания он должен быть предупрежден о том, что его показания могут быть использованы в качестве доказательств по уголовному делу, в том числе и при последующем отказе от этих показаний; представлять доказательства; заявлять ходатайства и отводы; давать показания и объясняться на родном языке или языке, которым он владеет; пользоваться помощью переводчика бесплатно; пользоваться помощью защитника, в том числе бесплатно в случаях, предусмотренных УПК РФ; иметь свидания с защитником наедине и конфиденциально, в том числе до первого допроса обвиняемого, без ограничения их числа и продолжительности; участвовать с разрешения следователя в следственных действиях, производимых по его ходатайству или ходатайству его защитника либо законного представителя, знакомиться с протоколами этих действий и подавать на них замечания; знакомиться с постановлением о назначении судебной экспертизы, ставить вопросы эксперту и знакомиться с заключением эксперта; знакомиться по окончании предварительного расследования со всеми материалами уголовного дела и выписывать из уголовного дела любые сведения и в любом объеме; снимать за свой счет копии с материалов уголовного дела, в том числе с помощью технических средств; приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, следователя, прокурора и суда и принимать участие в их рассмотрении судом; возражать против прекращения уголовного дела по основаниям, предусмотренным ч. 2 ст. 27 УПК РФ.
На судебных стадиях производства по делу обвиняемый вправе: участвовать в судебном разбирательстве уголовного дела в судах первой, второй и надзорной инстанций (а также в рассмотрении судом вопроса об избрании в отношении его меры пресечения и в иных случаях, предусмотренных ч. 2 ст. 29 УПК РФ); знакомиться с протоколом судебного заседания и подавать на него замечания; обжаловать приговор, определение, постановление суда и получать копии обжалуемых решений; получать копии принесенных по уголовному делу жалоб и представлений и подавать возражения на эти жалобы и представления; участвовать в рассмотрении вопросов, связанных с исполнением приговора; защищаться иными средствами и способами, не запрещенными УПК РФ.
Указанные права обвиняемый вправе использовать независимо от участия в деле защитника или законного представителя обвиняемого. Их участие не является основанием для ограничения какого-либо права обвиняемого. Указанные в уголовно-процессуальном законодательстве права обвиняемого не имеют исчерпывающего характера, так как он вправе защищаться любыми законными средствами и способами.
На отдельных этапах судопроизводства полномочия защиты различны. Наиболее широкие возможности для защиты предусмотрены на стадии судебного разбирательства, где с максимальной полнотой реализуются принципы судопроизводства, где доказательства исследуются устно и непосредственно, при активном участии сторон. В то же время в ходе предварительного расследования возможности защиты значительно ограничены. В полной мере не реализуются принципы гласности, состязательности. Сторона защиты знакомится со всеми материалами дела только по окончании предварительного расследования; отсутствуют возможности по участию защиты в исследовании доказательств, получаемых на досудебной стадии без участия обвиняемого (подозреваемого)33.
Определяющее значение в организации защиты обвиняемого имеет презумпция невиновности, изложенная в ст. 49 Конституции Российской Федерации и ст. 14 УПК РФ. В соответствии с содержанием презумпции невиновности обвиняемый со стороны государства считается невиновным и к нему не могут быть применены меры уголовно-правового воздействия до тех пор, пока его виновность не будет доказана в предусмотренном уголовно-процессуальном законодательством порядке и установлена вступившим в законную силу приговором суда. Из данного положения следуют другие правила, а именно: обвиняемый (подозреваемый) не обязаны доказывать свою невиновность, хотя и вправе защищаться всеми законными средствами; обязанность доказывания их вины возлагается на сторону обвинения; обязанность опровергать приведенные в свою защиту доводы обвиняемых или подозреваемых возлагается на сторону обвинения; все неустранимые сомнения в виновности обвиняемого толкуются в пользу обвиняемого; обвинительный приговор не может быть основан на предположениях; заявление об алиби (о нахождении подозреваемого или обвиняемого в момент совершения преступления в другом месте), если оно реально возможно, считается действительным до тех пор, пока органы, осуществляющие уголовное преследование, не докажут обратное.
На государственные органы и должностных лиц, ведущих уголовное судопроизводство, возложена обязанность обеспечивать обвиняемому (подозреваемому) право на защиту (ст. 16 УПК РФ). При первом допросе обвиняемого прокурор, следователь, дознаватель разъясняет ему права, предусмотренные ст. 47 УПК РФ. Некоторые из них подлежат повторному разъяснению при проведении с участием обвиняемого последующих следственных действий. Обеспечение права обвиняемого на защиту не сводится к разъяснению принадлежащих обвиняемому прав. Органы и должностные лица, ведущие уголовный процесс, обязаны создавать условия для реализации обвиняемым своих прав; при заявлении обвиняемым обоснованных ходатайств принимать меры по их удовлетворению; в ряде случаев независимо от наличия ходатайств указанные субъекты обязаны обеспечивать отдельные права обвиняемого (например, в обязанности следователя входит вручение обвиняемому копии постановления о применении меры пресечения; принятие мер попечения о детях арестованных, остающихся без присмотра)34.
Такой подход к содержанию права обвиняемого на защиту является обоснованным, поскольку в первую очередь сам обвиняемый должен обладать достаточными правами для опровержения обвинения или смягчения ответственности. Эти возможности должны обеспечивать реальную состязательность со стороной обвинения, причем без дополнительной помощи со стороны адвокатов (защитников). С этой точки зрения право обвиняемого на защиту рассматривается как право на защиту в материальном смысле этого понятия.
В то же время при производстве по делу обвиняемый может беспрепятственно воспользоваться квалифицированной юридической помощью по делу, т.е. помощью защитника. В этой части право обвиняемого на защиту рассматривается как право на формальную защиту. Оно производно от права на защиту в материальном смысле, как производны права защитника от прав обвиняемого. Причем привлекать на свою сторону защитника - это право обвиняемого (подозреваемого), поэтому участие в деле защитника полностью зависит от волеизъявления лиц, привлекаемых к уголовной ответственности. Исключение составляют случаи обязательного участия в деле защитника. Следовательно, участие в деле защитника является реализацией обвиняемым (подозреваемым) права на формальную защиту.
Таким образом, под правом обвиняемого на защиту понимается совокупность всех принадлежащих привлекаемому к уголовной ответственности гражданину процессуальных прав, которыми он наделяется для опровержения обвинения или смягчения ответственности. Право обвиняемого на защиту составляет основу его правового положения. УПК РФ предусмотрен ряд правил, регулирующих участие защитника в уголовном судопроизводстве. В соответствии с ч. 1 ст. 49 УПК РФ защитник - лицо, осуществляющее в установленном уголовно-процессуальным законодательством порядке защиту прав и интересов подозреваемых и обвиняемых и оказывающее им юридическую помощь при производстве по уголовному делу.
В обязанности защитника входит принятие мер по установлению обстоятельств, оправдывающих обвиняемого или смягчающих его ответственность, а также оказание обвиняемому юридической помощи. Защитник не вправе разглашать данные предварительного расследования, ставшие ему известными в связи с осуществлением защиты, если он был об этом заранее предупрежден и от него отбиралась подписка с предупреждением об уголовной ответственности в соответствии со ст. 310 УК РФ.
Отметим, что в соответствии с международными правовыми нормами и нормами российского законодательства любой человек при производстве по уголовному делу вправе обратиться за помощью адвоката по своему выбору, а при отсутствии средств на оплату услуг адвоката вправе рассчитывать на помощь защитника по назначению. Деятельность адвоката и защита обвиняемым своих прав во многом совпадают, однако имеются и существенные отличия в рамках осуществления функции защиты. Так, адвокат призван осуществлять функцию защиты при производстве по уголовному делу в интересах обвиняемого с использованием своих профессиональных знаний, навыков и умений. Если обвиняемый вправе использовать предоставляемые ему возможности для защиты, то адвокат не только вправе, но в первую очередь обязан использовать все законные средства и способы для установления обстоятельств, свидетельствующих в пользу обвиняемого. В соответствии со ст. 7 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»35 адвокат обязан честно, разумно и добросовестно отстаивать права и законные интересы доверителя всеми не запрещенными законодательством средствами.
Участвуя в деле, защитник должен поступать только в соответствии с законом и не допускать нарушения нравственных основ защиты. Так, адвокат должен защищать только законные интересы обвиняемого, к которым относятся: недопустимость привлечения к уголовной ответственности за преступления, которые обвиняемый не совершал; возможность посредством реализации своих прав доказывать незаконность и необоснованность обвинения, а также наличие обстоятельств, смягчающих ответственность; стремление обеспечить охрану личных и имущественных прав; не подвергаться мерам процессуального принуждения в случаях, не вызываемых потребностями производства по делу. На судебных стадиях судопроизводства по определению или постановлению суда в качестве защитника могут быть допущены наряду с адвокатом один из близких родственников обвиняемого или иное лицо, о допуске которого ходатайствует обвиняемый. При производстве у мирового судьи указанные лица могут быть допущены и вместо адвоката.
Не могут участвовать в качестве защитников на досудебных стадиях члены правовых кооперативов, юридических фирм, близкие родственники, законные представители. Такая позиция была подтверждена в определении Судебной коллегии Верховного Суда Российской Федерации по делу в отношении Евсеенко36.
К числу обстоятельств, исключающих возможность участия адвоката в качестве защитника, законом отнесено: предыдущее участие адвоката по данному делу в качестве судьи, прокурора, следователя, дознавателя, секретаря судебного заседания, свидетеля, эксперта, специалиста, переводчика или понятого; оказание адвокатом прежде или в ходе производства по делу юридической помощи лицу, интересы которого противоречат интересам обвиняемого, подозреваемого; близкое родство или родство с судьей, прокурором, следователем, дознавателем, секретарем судебного заседания, а также с лицом, интересы которого противоречат интересам обвиняемого, заключившего с ним соглашение на оказание юридической помощи.
Для надлежащего обеспечения права обвиняемого (подозреваемого) воспользоваться квалифицированной юридической помощью важно определить момент и порядок допуска к участию в деле защитника. УПК РФ (ч. 3 ст. 49) установлено, что защитник участвует в уголовном деле: 1) с момента вынесения постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого; 2) с момента возбуждения уголовного дела в отношении конкретного лица; 3) с момента фактического задержания лица, подозреваемого в совершении преступления, в том числе в целях применения к нему меры пресечения в виде заключения под стражу; 4) с момента объявления лицу, подозреваемому в совершении преступления, постановления о назначении судебно-психиатрической экспертизы; 5) с момента начала осуществления иных мер процессуального принуждения или иных процессуальных действий, затрагивающих права и свободы лица, подозреваемого в совершении преступления.
Непременными условиями допуска адвоката к участию в деле является согласие на то обвиняемого; предъявление адвокатом удостоверения адвоката и ордера. Действующее законодательство запрещает требовать представления заключенного между обвиняемым и защитником соглашения на оказание юридической помощи. Близкие родственники предъявляют документы, подтверждающие родственные отношения с обвиняемым. Не является препятствием допуска защитника к участию в деле, в материалах которого содержатся сведения, составляющие государственную тайну. В таком случае у защитника отбирается подписка о неразглашении указанных сведений.
Обвиняемый в любой момент производства по делу вправе как отказаться от услуг защитника, так и заявить ходатайство о его участии в деле. Количество защитников на стороне обвиняемого законом не ограничено. В то же время одно лицо может защищать интересы нескольких обвиняемых, за исключением ситуации, когда интересы одного из них противоречат интересам другого.
Законом (ст. 50 УПК РФ) предусмотрен приоритет участия в деле защитника по приглашению. В случае неявки приглашенного защитника в течение 5 суток со дня заявления ходатайства о приглашении защитника дознаватель, следователь, прокурор или суд вправе предложить подозреваемому, обвиняемому пригласить другого защитника, а в случае его отказа принять меры по назначению защитника. Если участвующий в уголовном деле защитник в течение 5 суток не может принять участие в производстве конкретного следственного действия, а обвиняемый (подозреваемый) не приглашает другого защитника и не ходатайствует о его назначении, то дознаватель, следователь вправе произвести данное следственное действие без участия защитника, за исключением случаев обязательного участия в деле защитника.
Если в течение 24 часов с момента задержания подозреваемого или заключения подозреваемого, обвиняемого под стражу явка защитника, приглашенного им, невозможна, то дознаватель, следователь принимают меры по назначению защитника. При отказе подозреваемого, обвиняемого от назначенного защитника следственные действия с участием подозреваемого, обвиняемого могут быть произведены без участия защитника, за исключением случаев обязательного участия в деле защитника.
Обязательное участие защитника в уголовном деле предусмотрено нормами ст. 51 УПК РФ. Правило об обязательном участии защитника означает, что в указанных в законе случаях следователь, дознаватель, прокурор и суд обязаны обеспечить участие в деле защитника, если он не приглашен обвиняемым и другими лицами, имеющими на это право. Кроме того, отказ обвиняемого от услуг защитника не является обязательным для лица, ведущего уголовное судопроизводство, и защитник оставляется в деле.
Участие защитника в уголовном судопроизводстве обязательно, если: 1) подозреваемый, обвиняемый не отказался от защитника в установленном законом порядке; 2) подозреваемый, обвиняемый является несовершеннолетним; 3) подозреваемый, обвиняемый в силу физических или психических недостатков не может самостоятельно осуществлять свое право на защиту; 4) подозреваемый, обвиняемый не владеет языком, на котором ведется производство по уголовному делу; 5) лицо обвиняется в совершении преступления, за которое может быть назначено наказание в виде лишения свободы на срок свыше пятнадцати лет, пожизненное лишение свободы или смертная казнь; 6) уголовное дело подлежит рассмотрению судом с участием присяжных заседателей; 7) обвиняемый заявил ходатайство о рассмотрении уголовного дела в упрощенном порядке, установленном гл. 40 УПК РФ. В последних двух случаях защитник привлекается к участию в деле с момента заявления хотя бы одним из обвиняемых ходатайства о рассмотрении уголовного дела судом с участием присяжных заседателей либо ходатайства о рассмотрении уголовного дела в упрощенном порядке.
Отказ от услуг защитника сопровождается установлением ряда гарантий прав обвиняемого. Кроме указанного правила о не обязательности для следователя и другого субъекта, ведущего производство по делу, отказа от услуг защитника, когда его участие является обязательным, разрешая отказ, полномочное лицо (орган) обязано учитывать, что такой отказ допускается только по инициативе подозреваемого или обвиняемого; отказ от защитника заявляется в письменном виде; инициатива отказа может исходить только от обвиняемого; отказ должен быть добровольным и не вызываться трудностями организационного характера, неплатежеспособностью лица, привлекаемого к уголовной ответственности.
В случае если адвокат участвует в производстве предварительного расследования или судебном разбирательстве по назначению дознавателя, следователя, прокурора или суда, расходы на оплату его труда компенсируются за счет средств федерального бюджета.
С момента допуска к участию в уголовном деле защитник вправе: 1) иметь с подозреваемым, обвиняемым свидания без ограничения их количества и продолжительности; 2) собирать и представлять доказательства, необходимые для оказания юридической помощи доверителю; 3) привлекать специалиста для оказания помощи по специальным вопросам; 4) присутствовать при предъявлении обвинения; 5) участвовать в допросе подозреваемого, обвиняемого, а также в иных следственных действиях, производимых с участием подозреваемого, обвиняемого либо по его ходатайству или ходатайству самого защитника; 6) знакомиться с протоколом задержания, постановлением о применении меры пресечения, протоколами следственных действий, произведенных с участием подозреваемого, обвиняемого, иными документами, которые предъявлялись либо должны были предъявляться подозреваемому, обвиняемому; 7) знакомиться по окончании предварительного расследования со всеми материалами уголовного дела, выписывать из уголовного дела любые сведения в любом объеме, снимать за свой счет копии с материалов уголовного дела, в том числе с помощью технических средств; 8) заявлять ходатайства и отводы; 9) участвовать в судебном разбирательстве уголовного дела в судах первой, второй и надзорной инстанций, а также в рассмотрении вопросов, связанных с исполнением приговора; 10) приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, следователя, прокурора, суда и участвовать в их рассмотрении судом; 11) использовать иные не запрещенные УПК РФ средства и способы защиты.
При участии в следственных действиях защитник вправе давать обвиняемому краткие консультации, задавать с разрешения следователя вопросы допрашиваемым лицам, делать письменные замечания по поводу правильности и полноты записей в протоколе следственного действия. Отведенные вопросы защитника следователь обязан занести в протокол следственного действия.