Sukhanov_E_A_Sravnitelnoe_korporativnoe_pravo

изменении размера капитала общества и о его оплате, о реорганизации (слиянии, разделении, преобразовании) и ликвидации общества, об утверждении годового отчета и размера прибыли, по прямому указанию закона должны приниматься исключительно общим собранием его участников ( décisions collectives), проводимым очно или заочно.

ВSAS допустимы акционерные соглашения о голосовании, а также передача решения отдельных вопросов в компетенцию определенной группы или отдельных участников общества и даже третьих лиц. Только единственному акционеру единоличных обществ - SASU запрещено передавать свои полномочия третьему лицу, а их перечень в таких корпорациях в интересах кредиторов указывается не только в уставе, но и в реестре. Вместе с тем закон императивно определяет вопросы, решения по которым должны быть приняты только акционерами общества, причем единогласно: о запрете или об ограничении отчуждения акций третьим лицам, о передаче миноритариями своих акций основным акционерам, о возложении на членов общества дополнительных обязанностей и некоторые другие (в частности, связанные с ликвидацией общества). Квота для принятия решений по всем остальным вопросам определяется уставом общества.

Таким образом, упрощенное акционерное общество представляет собой весьма гибкую корпоративную структуру, позволяющую достаточно широко (но вместе с тем далеко не беспредельно) варьировать его статус в соответствии с конкретными предпринимательскими потребностями и интересами.

§3. Корпорации и партнерства в англо-американском праве

1.Публичные и частные корпорации

Вангло-американском корпоративном праве принято выделять компании (company), которые считаются собственно корпорациями (corporations, объединения капиталов) и в целом охватываются понятием "предпринимательские организации" (business organisations), противопоставляя их партнерствам (partnership), напоминающим европейские объединения лиц (товарищества) и не относящимся к корпорациям.

Господствующее место среди корпораций здесь занимают предпринимательские корпорации (business corporation) - аналоги западноевропейских объединений капиталов. Основными признаками business corporation принято считать:

- наличие самостоятельной юридической личности; - независимость от участников (учредителей) (ответственность которых

по долгам корпорации в силу этого ограничена); - выступление под собственной фирмой;

- наличие разделенного на доли (shares) капитала (capital stock);

- возможность передачи (отчуждения) доли и членства в корпорации

<1>.

--------------------------------

<1> См.: Merkt H., Göthel

- 186.

S.R.

US-amerikanisches Gesellschaftsrecht. S. 184

Наряду с business corporation в американском праве имеются и некоммерческие корпорации (nonprofit corporation, или not-for-profit corporation), а также публичные корпорации (public corporation) - аналоги западноевропейских юридических лиц публичного права (муниципальные и региональные образования и некоторые публичные организации социального характера), которые не следует смешивать с предпринимательскими публичными корпорациями (publicly held business corporation). Их статус и корпоративные отношения с их участием рассматриваются за рамками корпоративного права.

Предпринимательские корпорации здесь традиционно разделяются на публичные (publicly held, сокращенно public) и частные, или закрытые (private, или closely held, сокращенно closed), что несколько напоминает европейское деление объединений капиталов на акционерные общества и общества с ограниченной ответственностью, хотя в целом и не соответствует ему. В этом смысле публичной признается компания, которая в реестре компаний и в имеющемся у нее сертификате о регистрации прямо обозначена как публичная компания (изначально предполагалось, что ее доли, или паи - share могут свободно отчуждаться и приобретаться на фондовых биржах в виде акций - stock).

Все остальные компании, не зарегистрированные в этом качестве, считаются частными (закрытыми) компаниями. Закрытые корпорации имеют относительно небольшое количество участников (обычно не более 30, а в Калифорнии - не более 35), большинство из которых непосредственно участвует в их предпринимательской деятельности и в управлении делами. Поэтому для закрытых корпораций характерен принцип интеграции собственности и менеджмента (integration of ownership and management),

который практически исключает свойственную для публичных корпораций проблему противостояния участников (собственников) корпорации и корпоративного менеджмента. Но, в свою очередь, он порождает между участниками закрытой корпорации свойственные отношениям участников партнерств (а не корпораций) строгие требования взаимной добросовестности, честности и лояльности (strict fiduciary duty, utmost goodfaith and loyalty), в силу которых мажоритарные участники должны учитывать интересы миноритариев <1>. Отчуждение долей участия в таких корпорациях обычно затруднено, чаще всего наличием преимущественного права их покупки у других участников (right of first refusal) и другими ограничениями. Ряд закрытых корпораций с точки зрения налогового законодательства может рассматриваться в качестве малых корпораций

(small business corporation, S corporation), что дает им право перейти на

систему налогообложения, рассчитанную на партнерства (при которой налог на прибыль уплачивают только участники корпорации, но не корпорация в целом). Для этого необходимо, чтобы число участников такой корпорации не превышало 75, все они были физическими лицами, имеющими постоянное жительство в США, а корпорация произвела только один выпуск акций (долей).

--------------------------------

<1> Этот подход не признается лишь Верховным судом штата Делавэр, считающим, что для него отсутствуют законодательные основания (подробнее об этом см., например: Merkt H., Göthel S.R. US-amerikanisches Gesellschaftsrecht. S. 379 - 380).

Публичные корпорации в соответствии с Принципами корпоративного управления 1994 г. разделены на три категории:

1)"большие" (large publicly held corporation), имеющие не менее 2 тыс.

участников (акционеров) и имущественные активы минимум в 100 млн. долл.; их общее число составляет всего около 2 тыс.;

2)"малые" (small publicly held corporation), имеющие не менее 500

участников (акционеров) и имущественные активы минимум в 5 млн. долл.; их количество превышает 6 тыс.;

3)все остальные публичные корпорации.

Большинство положений и рекомендаций Принципов корпоративного управления (направленных на предотвращение конфликтов участников корпорации с корпоративным менеджментом) относится к первым двум группам публичных корпораций, причем для первой группы преобладают правила и предложения императивного характера.

Как в публичных, так и в частных (закрытых) корпорациях структура управления значительно упрощена и всегда строится по монистической модели (отсутствуют аналоги наблюдательного совета). Как в частных, так и в публичных компаниях внутренняя организация формируется их участниками свободно, по принципу частной автономии, при фактическом отсутствии императивных требований закона (характерных для внутренней организации континентальных объединений капиталов). Вместе с тем в последние десятилетия отмечается известное усиление регуляторного вмешательства государства в корпоративные отношения. В США это имеет место в федеральном законодательстве - в частности, различными правилами и другими актами Комиссии по ценным бумагам и биржам устанавливаются дополнительные права акционеров (участников корпораций) - например, на информацию о фактах, имеющих значение для принятия корпоративных решений, или на выдвижение предложений для обсуждения общим собранием корпорации.

Частные и публичные компании в английском праве обычно считаются не двумя отдельными видами юридических лиц, а двумя разновидностями одной и той же организационно-правовой формы - компании с ограниченной ответственностью с разделенным на доли капиталом (company limited by

shares). При этом частные компании с ограниченной ответственностью

(private limited company) могут быть и компаниями одного лица (one man company). Вместе с тем в Англии под влиянием директив ЕС различие между публичными и частными компаниями постепенно возрастает. Оно, например, касается обязательности значительного минимального капитала для публичных компаний (50 тыс. фунтов стерлингов), необходимости иметь в публичной компании минимум двух учредителей (участников), двух директоров и секретаря. В отличие от этого частные компании могут создаваться одним лицом и иметь одного директора, причем для них в любом случае отсутствует требование минимального уставного капитала. Соглашением всех участников такой компании возможно исключение действия некоторых законодательных норм, регулирующих их внутреннюю организацию, что исключено для публичных компаний. Правоспособность частной компании возникает сразу после ее регистрации, а правоспособность публичной компании - только после подтверждения оплаты минимального уставного капитала (50 тыс. фунтов стерлингов).

Деление корпораций на публичные и частные теперь прямо закреплено Законом о компаниях 2006 г. Этот Закон установил и четкое различие между долями (shares) в капитале компании и ее акциями (stock), способными к обращению на бирже: акции могут быть разделены на части (и затем обращаться в виде дробных акций), а доли - нет. Поэтому акции (stock), выпущенные в соответствии с правилами данного Закона, уже не могут быть конвертированы в доли (shares), и наоборот, что составляет еще одно важное различие частных и публичных компаний в английском корпоративном праве.

Вцелом можно отметить известное возрастание роли императивной законодательной регламентации статуса публичных компаний при сохранении весьма широкой свободы создания и функционирования частных (закрытых) компаний. Сохраняется и принципиальное экономическое различие публичных и закрытых корпораций: акции (доли) первых достаточно свободно обращаются на организованном финансовом рынке, в том числе на биржах, и по общему правилу могут быть отчуждены в порядке публичного предложения, тогда как аналогичные по сути доли (акции) вторых в принципе не предназначены для обращения, их отчуждение путем публичного предложения запрещено, а в уставе частной компании должны содержаться специальные правила о порядке отчуждения ее долей участниками.

Ванглийском корпоративном праве выделяются также компании с неограниченной ответственностью (unlimited companies) - правосубъектные компании, участники которых несут неограниченную ответственность по общим долгам (т.е. в этом смысле являющиеся аналогами европейских полных товариществ). Несмотря на освобождение таких компаний от публичной отчетности (составляющей их основное преимущество), их число весьма невелико <1>. Тем не менее теоретически они обособляются в особый

вид компаний, противопоставляемый компаниям с ограниченной

ответственностью (limited company, или company limited by shares),

охватывающих частные и публичные компании.

--------------------------------

<1> В 2011 г. их количество составляло примерно 6 тыс. в сравнении с почти 2,5 млн. частных компаний с ограниченной ответственностью и примерно 10 тыс. публичных компаний (см.: Triebel V., Illmer M., Ringe W.- G., Vogenauer S., Ziegler K. Englisches Handelsund Wirtschaftsrecht. S. 199, Fn. 61; S. 200, Fn. 67).

Кроме того, здесь выделяются компании с ответственностью, ограниченной гарантиями, и с разделенным на доли капиталом (companies limited by guarantee and having a share capital). Речь идет о компаниях,

участники которых обязываются в определенном размере отвечать по долгам компании при ее ликвидации, т.е. об аналоге российских обществ с дополнительной ответственностью. Такими company limited by guarantee в Англии становятся общества взаимного страхования и страхования от несчастных случаев, спортивные союзы и некоторые другие профессиональные объединения, созданные для достижения идеальных (некоммерческих) целей.

2.Партнерства

Ванглийском и американском праве партнерства не считаются компаниями (корпорациями), однако с европейских континентальных позиций их статус не может быть оставлен без внимания. В силу традиционного отсутствия в англо-американской правовой системе особого торгового права здесь нет и привычных для многих западноевропейских правопорядков товариществ торгового права, а партнерства выполняют не только их функции, но и функции товариществ гражданского права, т.е. любых неправосубъектных объединений лиц.

Вангло-американском праве различие корпораций и партнерств исторически было связано с иными причинами, нежели появление в европейском континентальном праве торговых товариществ как объединений лиц (купцов) и обществ как объединений капиталов. Английские корпорации, изначально действовавшие прежде всего в сфере заморской торговли, получали юридическую личность (legal entity) актом высшей публичной власти (короны или парламента) в порядке особой привилегии (монополии на определенной территории или в определенной сфере деятельности), поскольку наряду с частными (коммерческими) функциями выполняли и некоторые публично-правовые задачи. Доли участия в таких корпорациях были свободно отчуждаемы (передаваемы), в силу чего имущественная ответственность их приобретателей (владельцев) по общим долгам ограничивалась стоимостью их доли.

Партнерства же действовали в различных областях предпринимательства без специального разрешения публичной власти и

считались лишь совокупностью (aggregate) участников, не обладая никакой самостоятельной правосубъектностью. Вместе с тем во многих из них имелись общность имущества участников и возможность отчуждения (передачи) их долей, а также совместное (централизованное) ведение общих дел и единое управление деятельностью такой неинкорпорированной (незарегистрированной) компании на паях (joint stock company). Формально участники незарегистрированной компании несли неограниченную имущественную ответственность по ее долгам. Однако именно в силу отсутствия регистрации кредиторы нередко были не в состоянии установить этих участников и потому ограничивали взыскание по своим требованиям имуществом компании, участники которой, таким образом, de facto получали привилегию ограниченной ответственности. Судебная практика, а вслед за ней и законодательство постепенно легализовали эту ситуацию.

Различие зарегистрированных корпораций, действующих на основе специальных разрешений высшей публичной власти, и незарегистрированных партнерств первоначально сохранялось и в американском праве. Однако здесь относительно быстро, уже в конце XVIII в., перешли от сложной и дорогостоящей системы выдачи отдельных разрешений (charter) конкретным корпорациям ("специальной инкорпорации") к стандартизированной системе "генеральной инкорпорации" (регистрации) компаний, позволявшей создавать их без специального акта высшей публичной власти, и притом на основании законодательных актов отдельных штатов, а не федерального законодательства. Тем самым создание корпорации стало правом всякого лица, а не устанавливавшейся в исключительных случаях привилегией (монополией).

Английские партнерства (partnership) не имеют собственной правосубъектности (в отличие не только от европейских континентальных торговых товариществ, но и от партнерств по шотландскому праву), а потому и не подлежат государственной регистрации в качестве особых субъектов права. С XIX в. они рассматриваются законом как форма совместного ведения дел несколькими лицами с целью получения прибыли, т.е. как аналог континентального простого товарищества. До 2002 г. количество их участников не должно было превышать 20 (теперь это ограничение отпало).

Участники партнерства солидарно и неограниченно (jointly and severally) отвечают личным имуществом по общим долгам, а распределение прибылей и убытков по общему правилу осуществляется не пропорционально имущественным вкладам, а равномерно - по количеству участников. Доля участника в партнерстве может быть им отчуждена и (или) заложена, однако, если это сделано без согласия всех других участников, приобретатель доли не становится автоматически участником партнерства, а рассматривается в качестве владельца такой доли по праву справедливости

(equitable owner).

Особой разновидностью партнерства является ограниченное партнерство (limited partnership), в котором должен быть минимум один неограниченно

отвечающий участник (general partner, т.е. комплементарий) и еще минимум один участник с ответственностью, ограниченной размером его вклада в имущество партнерства (limited partner). При этом генеральные партнеры ведут все дела такого партнерства, а партнеры с ограниченной ответственностью, напротив, устранены от ведения общих дел (а при участии в них они начинают отвечать перед кредиторами партнерства наравне с генеральными партнерами). Иначе говоря, речь идет о полном аналоге европейской коммандиты (товарищества на вере). В отличие от обычных партнерств ограниченные партнерства подлежат регистрации в реестре компаний и действуют под общей фирмой, т.е. имеют собственную правосубъектность. Однако, в отличие от европейского континентального права, в Англии и Уэльсе они не получили большого практического распространения.

Американские партнерства также принято разделять на общие партнерства (general partnership) и ограниченные партнерства (limited partnership). Первые представляют собой почти полный аналог открытых (полных) товариществ европейского права: несмотря на возможность совершать сделки от своего имени и быть стороной в судебном процессе, формально они не обладают правами юридического лица, а все их участники несут неограниченную солидарную ответственность личным имуществом по общим долгам и вправе выступать от имени партнерства. Они создаются на основании простого письменного соглашения участников (хотя законодательство вообще не требует для этого какой-либо специальной формы) и не подлежат регистрации. При отсутствии специального соглашения участников такого партнерства распределение между ними прибылей и убытков происходит пропорционально их количеству ("по головам"), а не вкладам и каждый участник обладает одним голосом при решении общих вопросов. Смена участника партнерства требует единогласного решения всех остальных участников.

Второй вид партнерств в основном соответствуют европейской конструкции коммандитного товарищества, имея в качестве исторического

прототипа французское простое коммандитное общество ( société

en

commanditee simple, SCS). В ограниченных партнерствах должен быть минимум один участник с полной ответственностью (general partner), управляющий всей деятельностью партнерства (в качестве которого может выступать юридическое лицо - корпорация, что напоминает рассмотренное ранее германское GmbH & Co., KG), и минимум один участник с ограниченной ответственностью (limited partner), который не вправе участвовать в ведении общих дел партнерства. Прибыли и убытки ограниченного партнерства распределяются между его участниками пропорционально размерам их вкладов в общее имущество. Такие партнерства обязаны иметь два учредительных документа: зарегистрированный в органах публичной власти соответствующего штата сертификат (sworn certificate), т.е. по сути устав, в котором указываются фирменное наименование, коммерческий (юридический) адрес, имена

представителей и неограниченно отвечающих партнеров, и письменное соглашение участников (limited partnership agreement), регулирующее их внутренние взаимоотношения.

Партнерства весьма широко распространены в американском праве (в целом их насчитывается свыше 2,1 млн.), переживая свою "вторую весну", прежде всего по причинам налогового характера, а их деятельность охватывает сферу самых разных услуг, включая даже банковский и страховой бизнес, а также врачебную и адвокатскую деятельность, требующую лицензирования ее участников, но не их объединений <1>. Как и в западноевропейских правопорядках, особенно привлекательными являются ограниченные партнерства (т.е. по сути коммандитные товарищества), нередко охватывающие сотни ограниченно отвечающих участников (limited partners), не участвующих в управлении общими делами, которое обычно осуществляет единственный участник с полной ответственностью, притом имеющий менее одного процента в капитале такого партнерства (в его роли может выступать и юридическое лицо). В такой форме нередко осуществляются высокорискованные (венчурные) инвестиции и спекуляции различными биржевыми активами.

--------------------------------

<1> См.: Merkt H., Göthel S.R. US-amerikanisches Gesellschaftsrecht. S. 78 - 79, 129.

3. Иные виды корпораций в англо-американском праве

Близкими к партнерствам организационно-правовыми формами в американском праве являются совместные ассоциации, или совместные компании, - Joint Stock Association, Joint Stock Company. Как и простые договорные товарищества - совместные предприятия (Joint Venture), совместные ассоциации формально не обладают собственной правосубъектностью, но во многих правоотношениях действуют в качестве юридических лиц, а законодательство отдельных штатов предусматривает их государственную регистрацию.

Управление их деятельностью обычно осуществляется не непосредственно их участниками, а выборным советом директоров и руководящими служащими (officers), которые представляют такую компанию в отношениях с третьими лицами (лишая этой возможности ее участников). При этом участники компании неограниченно отвечают по общим долгам и распределяют между собой ее прибыли и убытки пропорционально своим долям (вкладам). Доли в капитале такой компании (shares of stock) выражены сертификатами и свободно отчуждаются без согласия других участников. В налоговом отношении совместные компании приравнены к корпорациям, т.е. исключают какие-либо льготы. Этим не в последнюю очередь обусловлена незначительная роль Joint Stock Company в современном американском праве.

Особой формой ведения бизнеса в англо-американском праве является

траст - торговый траст (trading trust) в Англии и предпринимательский траст (business trust) в США. Поскольку последний первоначально развивался в праве штата Массачусетс, его нередко называют также "массачусетским трастом" (Massachusetts Trust), хотя теперь он фактически используется в большинстве американских штатов. По своей юридической природе предпринимательский траст близок к простому товариществу (европейскому товариществу гражданского права), ибо не обладает никакой самостоятельной правосубъектностью (лишь с точки зрения налогообложения он приравнивается к корпорации). В отличие от этого английский trading trust обладает собственной правосубъектностью, напоминающей правосубъектность европейских товариществ торгового права (например, к нему может быть предъявлен судебный иск), а инвестиционные трасты (investment trusts), осуществляющие доверительное управление финансовыми инструментами, самостоятельно регистрируются на Лондонской фондовой бирже.

Американский предпринимательский траст создается в принципе бессрочно на основе письменной декларации (declaration of trust) или соглашения (trust agreement), которые и определяют все права и обязанности его участников. В некоторых штатах для создания предпринимательского траста требуется также учредительный документ - сертификат траста (certificate of trust). Его следует отличать от сертификата участия, который удостоверяет долю бенефициара в находящемся в трасте имуществе и свободно отчуждается третьим лицам.

Все дела предпринимательского траста ведут его доверительные управляющие - трасти (trustee), которые формально несут неограниченную ответственность по общим долгам. Фактически, однако, их ответственность ограничивается размером переданного в траст имущества, ибо они отвечают перед третьими лицами только как исполняющие функции трасти, а не в личном качестве. Учредители такого траста и бенефициары не участвуют в управлении его делами и потому их ответственность перед третьими лицами также ограничена размерами их вкладов в имущество траста. Однако в случае, если они принимают участие в ведении общих дел, их ответственность становится неограниченной и распространяется на все их личное имущество.

Таким образом, англо-американское корпоративное право фактически признает своими субъектами не только юридические лица - корпорации, но и названные выше разновидности трастов, а также совместные компании, являющиеся неправосубъектными или "полуправосубъектными" образованиями. Это, очевидно, напоминает европейское континентальное корпоративное право с его "полуправосубъектными" товариществами торгового права и лишенными правосубъектности товариществами гражданского права.

Англо-американское корпоративное право формально не признает смешанных форм корпораций, однако фактически такие формы в настоящее время имеются и здесь. Их ярким примером стало появившееся в

американском праве с 1993 г., а в английском праве - с 2000 г. зарегистрированное партнерство с ограниченной ответственностью

(registered limited liability partnership), нередко называемое просто партнерством с ограниченной ответственностью (limited liability partnership, LLP). Оно широко используется для лиц свободных профессий, в том числе адвокатов, врачей, аудиторов.

LLP подлежит государственной регистрации и обладает самостоятельной правосубъектностью. Кроме того, в отличие от обычного партнерства (товарищества) участники LLP не несут личной имущественной ответственности за действия других партнеров, но сохраняют солидарную ответственность по общим договорным обязательствам. В этом смысле статус такого партнерства близок к статусу limited partnership (напоминающего европейскую коммандиту), однако здесь отсутствуют несущие полную ответственность general partner - аналог европейских комплементариев. Поэтому с европейской точки зрения LLP представляет собой некий гибрид партнерства (товарищества) и корпорации (общества - объединения капиталов). Его распространение в значительной мере обусловлено тем, что такие партнерства, подобно европейским товариществам, приобретают налоговые льготы.

При этом законы отдельных штатов по-разному регулируют ограничение ответственности участников партнерства с ограниченной ответственностью (LLP). Первоначально была исключена только ответственность партнера по требованиям третьих лиц, основанным на причинении им убытков действиями других партнеров, т.е. солидарная ответственность по долгам, вызванным деликтами других участников (Техас, Северная Каролина, округ Колумбия). Затем последовало исключение солидарной ответственности партнеров по требованиям, основанным на ошибочных действиях других партнеров, а партнер, возместивший третьему лицу убытки, лишался права регресса к другим партнерам, хотя по общим обязательствам партнерства сохранялась солидарная ответственность всех участников (Иллинойс, Мичиган, Южная Каролина, Флорида, Виргиния). Наконец, в некоторых штатах партнеры были полностью освобождены от личной солидарной ответственности по любым долгам, возникшим из-за действий других партнеров или партнерства в целом, и остались ответственными только по долгам, вызванным их собственными действиями либо действиями лиц, находящихся под их контролем (Колорадо, Джорджия, Миннесота, Нью-Йорк), что сблизило их статус со статусом участников компании с ограниченной ответственностью <1>.

--------------------------------

<1> См. об этом подробнее: Bungert H. Gesellschaftsrecht in den USA. 3.

Aufl. München , 2003. S. 28 - 29 (и указанная там американская литература).

Таким образом, американское LLP фактически представляет собой вариант европейской коммандиты, распространение которого обусловлено не столько ограничением ответственности участников (в этом смысле