6. Правовая семья общего права.

Правовая система Англии

Английскому праву не свойственна строгая отраслевая классификация, хотя базовые отрасли получили устойчивое развитие. Более весомы правовые институты

Нормы общего права рождались при рассмотрении королевскими судами конкретных дел, поэтому они менее абстрактны и рассчитаны на разрешение конкретных споров, а не на установление общих правил поведения на будущее. Таким образом, для правовой семьи общего права не характерна кодификация

В странах англо-американской правовой семьи процветает судебный прецедент. Нормы права создаются судьями при вынесении решений по конкретным делам. В отличие от судей стран романо-германской правовой семьи судья страны общего права «примеряет» конкретное дело не к правилам действующей нормы права, а к существующим сходным судебным прецедентам.

Прецедент в отличие от судебной практики, т.е. суммарного результата рассмотрения конкретных дел, создается отдельно вынесенным судебным решением, которое вправе принимать лишь высшие судебные инстанции.

Законодательство как источник права постепенно занимает более важное, чем ранее, место в правовой системе стран англо-американской правовой семьи общего права. Возрастает роль закона, заметное воздействие оказывает международное европейское право.

Меняются правовые концепции и подходы английских юристов к правотворчеству и правоприменению. Несмотря на быстрое развитие законодательства, за последние полтора века сохраняется принцип, согласно которому норма закона приобретает реальный смысл после применения ее в суде. Поэтому прецедент продолжает играть в английском праве главенствующую роль. Наличие судебного прецедента реально ставит в один ряд законодательную, исполнительную и судебную власть, каждая из которых уполномочена принимать акты, служащие источниками права.

Для правовой семьи общего права характерно наличие института суда присяжных.

В Англии сохраняет значение и старинный обычай, отличающийся многовековой стабильностью и всеобщим общественным признанием. Так, в отсутствие писаной Конституции действуют как конституционные обычаи атрибуты монархического государства, министры рассматриваются как слуги королевы (короля), пожалования, пенсии и т.п. даются от имени королевы.

Правовая система США

Право США, как и английского права – это прежде всего право судебной практики, т.е. прецедентное право.

После достижения независимости в США некоторые штаты отказались от английского права и приняли кодексы по романо-германскому образцу.

Законы и подзаконные акты играют вспомогательную роль в качестве дополнения к прецедентному праву.

Конституция США в качестве основного закона страны возвышается над общим правом.

Гибкое толкование Конституции Верховным судом США, что обеспечивает быструю приспособляемость правовой системы к новым условиям и ее единство.

Наличие как федерального законодательства, так и законодательства отдельных штатов.

Кроме того, каждый штат имеет свое прецедентное право.

Все это порождает многочисленные коллизии между системами права отдельных штатов, между ними и федеральной системой права и т.д.

Правовые системы стран Британского Содружества

К статутному праву относится Конституция – акт, занимающий в национальной правовой системе особое место. Для конституций данных стран характерны черты конституций так называемого первого поколения. Они, как правило, ограничиваются определением полномочий государственных органов и принципов взаимодействия федерации и ее субъектов.

Особенность закона в общем праве заключается в том, что его необходимо рассматривать в тесной связи с практикой его применения.

По основным положениям доктрина прецедента в Австралии, Канаде и Новой Зеландии подобна английской и американской. Здесь приняты те же характеристики прецедента. Признание его источником права не вызывает сомнения. Принцип прецедента не только был заимствован из Соединенного Королевства, но и развивался под его контролем.

7. Религиозные и традиционные правовые семьи.

А) Мусульманская правовая семья.

Источники права:

- Коран;

- Сунна (собрание преданий о пророке Мухаммеде, о его бытии и поведении, своего рода итог толкования Корана);

- Иджма (согласованное заключение древних правоведов, знатоков ислама об обязанностях правоверного, получившее значение юридической истины, извлеченной из Корана или Сунны);

- Кияс (аналогия) (правила применения к новым сходным случаям предписаний, установленных Кораном, Сунной, иджмой);

- Доктрина;

- Традиции и обычаи;

- НПА.

Б) Индусское право:

Шастры (Дхарма, Артха, Кама) – главный религиозно-правовой источник; каждая часть содержит правила поведения в отношении строго определенного сословия; приоритет – у Дхармы, которая является единственным источником, имеющим материально-правовое выражение в текстах дхармашастр и нибандхаз:

- Дхармашастры – сборники предписаний религиозно-нравственного и правового характера;

- Нибандхазы – доктринальные комментарии (толкования, разъяснения) к дхармашастрам – сборники высказываний философов и знатоков индусской религии.

Закон и судебная практика не считаются источниками права.

Основные сферы общественных отношений, регулируемых индусским правом – брачно-семейные и наследственно-правовые.

Источники «индийского» права (правовой системы Индии):

«Территориальное право» (регулирует общественные отношения в масштабах всей Индии в отношении всех граждан. Независимо от религиозной принадлежности):

- Закон (в т.ч. Конституция Индии; отсутствует ГК, но есть УК и УПК);

- Судебный прецедент ( в т.ч. судебное конституционное право, выраженное в решениях ВС, содержащих толкование Конституции).

Важно! Правило обязательного прецедента распространяется на решения высоких судов штатов, но ВС Индии вправе не руководствоваться собственными решениями.

- Обычай (в случае наличия отсылочной нормы в писанном праве).

Обозначенные источники не имеют отношения к классическому индусскому праву.

Нормы индусского и исламского права, которые действуют в отношении лиц, исповедующих, соответственно индуизм или ислам.

8. Правовые системы стран Дальнего Востока.

Дальневосточное право основывается на таких философских учениях, как даосизм, конфуцианство и легизм. Все они по-своему видят право:

Даосизм проповедует принцип недеяния, т. е. человек должен следовать великим путем, не побуждаемый волевым усилием.

Конфуцианство отрицает принцип недеяния и диаметрально противоположно даосизму. Конфуцианцы гораздо активнее. Согласно их учению, мир человека резко отличается от мира природы, где господствует вечная иерархия, по образу которой должен строиться мир человека. Поэтому необходимо разрабатывать правила - обычаи (ли), имитирующие природные законы. Конфуцианство составляло основу государственной идеологии вплоть до революции 1911 г. Легисты полагали, что общественная жизнь должна регулироваться позитивным правом. Если конфуцианцы утверждают, что люди делятся в порядке иерархической соподчиненности и должны подчиняться ритуалам, то легисты, - что правила должны применяться ко всем.

На основе этих философских учений развивалось дальнево­сточное право, которое характеризуется:

1. Влиянием на право философских учений. Важный источник права - доктрина и обычай.

2. Регулирование общественных отношений с позиции гармонии и превосходства морали, обычаев над правом. Дальневосточная концепция права имеет воспитательный характер. Право рассматривается как наказание.

3. Отрицание субъективных прав, так как это ведет к столкновению интересов. Право имеет воспитательный характер, оно убеждает выполнять свои обязанности. Судья должен быть мудрецом.

4. Правовая система Китая складывается лишь в конце XIX в. с подписанием договоров с Англией, Францией, Россией, Японией. С 20-х гг. происходит кодификация всего частного права на основе германского и швейцарского права.

Современная правовая система КНР развивается в русле общей концепции построения в стране социализма с «китайской спецификой». Ее создание с учетом уровня развития китайского общества и использования традиционного нормативного регулирования, соответствующего правосознанию народа, выражает сущность курса китайского государства на придание правовой системе страны национальной формы.

5. Система права четко выделяет небольшое количество отраслей (уголовное, административное). Частное право основано на внесудебном рассмотрении.