Гетьман, Павлова

1.6. Нормативная структура международного частного права

55

ГКРФ международные договоры РФ применяются к гражданско-пра­ вовым отношениям непосредственно. ГК РФ включает международ­ ные договоры РФ в число нормативных регуляторов таких отноше­ ний.

В решениях международных правоприменительных органов подчеркивается, что на нормы международного права, создаю­ щие права для граждан, можно ссылаться в национальных судах. В решении Постоянной палаты международного правосудия по делу Danzig (1928) определены главные признаки самоисполнимых норм: 1) намерение договаривающихся сторон создать прямые права и обя­ занности для граждан; 2) создание таких прав является объектом соглашения; 3) данные права подлежат защите в национальных судах независимо от акта имплементации международного соглашения в национальное законодательство.

Материально-правовые нормы, унифицированные международ­ ным соглашением, представляют собой правила поведения, сформу­ лированные в договоре и непосредственно применяемые для регули­ рования отношений по существу1. Приоритетное применение к отно­ шениям сферы МЧПунифицированных материально-правовых норм закреплено во многих национальных законах — например, ст. 1 Указа о МЧП Венгрии: «Указ не применяется к вопросам, урегулиро­ ванным международным договором». В ГКРФ предусмотрено: «Если международный договор Российской Федерации содержит матери- ально-правовые нормы, подлежащие применению к соответствую­ щему отношению, определение на основе коллизионных норм права, применимого к вопросам, полностью урегулированным такими мате- риально-правовыми нормами, исключается» (п. 3 ст. 1186).

После того как нормы международного права становятся частью национальной правовой системы, они сохраняют автономный, самостоятельный характер и отличаются от иных норм внутреннего права. Автономность и самостоятельность имплементированных международных норм в национальной правовой системе объясняется тем, что они не являются творением одного законодателя, а созданы в процессе международного нормотворчества и воплощают согла­ сованную волю двух и более государств. Такие нормы государство не вправе отменить или изменить в одностороннем порядке (оно должно сначала прекратить свое участие в соответствующем меж­ дународном соглашении).

Толкование унифицированных норм должно осуществляться не по правилам толкования норм национального права, а по пра­

1 Ануфриева Л. П. Соотношение международного публичного и международного частного права (сравнительное исследование правовых категорий) : дис. ... д-ра юрид. наук. М., 2004.

56 Глава 1. Понятие и система международного частного права

вилам международного права, закрепленным в Венской конвенции о праве международных договоров (1969): «Договор должен толко­ ваться добросовестно в соответствии с обычным значением, которое следует придавать терминам договора в их контексте, а также в свете объекта и целей договора». Венской конвенцией о договорах между­ народной купли-продажи товаров (1980) установлено, что «при тол­ ковании настоящей Конвенции надлежит учитывать ее международ­ ный характер и необходимость содействовать достижению единоо­ бразия в ее применении».

Материально-правовые нормы национального права условно можно разделить на три группы:

1)общие нормы (ст. 11 ТК РФ) — регулируют весь спектр соот­ ветствующих отношений (как с иностранным элементом, так и без него);

2)«специальные национальные» нормы (ст. 31—33 Конститу­ ции РФ) — регулируют только отношения, не связанные с иностран­ ным правопорядком;

3)«специальные иностранные» нормы (п. 4 ст. 124 СК РФ, ст. 127, ч. 2 ст. 1115 ГКРФ) — регулируют определенные отношения, в обяза­ тельном порядке связанные с иностранным правопорядком.

«Специальные иностранные» нормы входят в структуру МЧП. Такие нормы регулируют не весь спектр частноправовых отноше­ ний, а какую-то их часть, определенный круг вопросов. Эти нормы предназначены только для регламентации отношений, возникающих

вмеждународной сфере (например, инвестиционное законодатель­ ство). Во внутригосударственном праве «специальные иностранные» нормы образуют отдельную, самостоятельную нормативную группу.

Особенность таких норм — особый предмет регулирования (только отношения, связанные с иностранным правопорядком) и особый специальный субъект (иностранные лица либо лица мест­ ного права, вступающие в отношения, связанные с иностранным правопорядком). В данном случае имеется в виду специальное регу­ лирование, определенные нормы национального законодательства, специально рассчитанные на регулирование международных граж­ данских отношений. Законодатель вместо того, чтобы предусмотреть коллизионные нормы, создает систему правовых норм, не относя­ щихся к внутригосударственной жизни1.

Довольно широкий круг отношений в сфере МЧП регулируется при помощи материальных норм национального права. В подавля­ ющем большинстве государств есть детальное материально-право- вое регулирование масштабного круга отношений сферы междуна­

1Богуславский М. М. Материально-правовые нормы / Международное частное право: современные проблемы / под ред. М. М. Богуславского. М., 1994.

1.6. Нормативная структура международного частного права

57

родного общения. Например, в России приняты специальные законы о правовом положении иностранных инвестиций, о регулировании внешнеторговой деятельности, о налогообложении иностранных лиц. Наличие такого законодательства позволяет судам не ставить вопрос о том, право какого государство должно применяться, а регу­ лировать международное гражданское правоотношение посредством специальных норм своего национального права.

Однако, как писал Л. А. Лунц, по всякому правоотношению с «международным» или «иностранным элементом» возникает коллизионный вопрос. Коллизионная норма, разрешающая этот вопрос, не может быть заменена внутренней материальной нормой. «Некоторые наши законы по внешней торговле, имеющие форму материально-правовых норм, по существу содержат и коллизионную отсылку к советскому праву... Эти законы разрешают такие вопросы, которые не могут зависеть от норм иностранного закона, а опреде­ ляются всецело советским законом. Следовательно, подобного рода постановления, хотя и касающиеся вопросов материального граж­ данского права, но по существу содержащие также и коллизионные отсылки к советскому праву, должны изучаться в науке международ­ ного частного права»1.

Национальные материально-правовые нормы содержат «эле­ мент разрешения коллизионного вопроса». Материально-правовая норма национального права, предназначенная регулировать отно­ шения, выходящие за рамки правопорядка одного государства, при­ меняется: 1) когда к ней отсылает коллизионная норма; 2) непосред­ ственно, «напрямую», в силу характера этой нормы, поскольку подоб­ ные предписания в основном выражены как императивные правила поведения. Наличие специальных норм внутреннего законодатель­ ства, предназначенных для регулирования частноправовых отноше­ ний с иностранным элементом, подразумевает наличие гипотетиче­ ской коллизионной нормы одностороннего характера, которая выби­ рает право страны суда в качестве регулятора данного отношения. Таким образом, и в этом случае речь идет о преодолении коллизион­ ной проблемы2.

Применение национальных материально-правовых норм для регулирования отношений, связанных с иностранным правопоряд­ ком, латентным образом «презюмирует» наличие односторонней коллизионной привязки к праву страны суда. Эта скрытая (импли­ цитная) привязка адресована правоприменителю. «Специальные иностранные» нормы изначально предопределяют применение сво­ его собственного права; характер таких норм априорно предпола­

1Лунц Л. А. Курс международного частного права: В 3 т. М., 2002.

2Ерпылева Н. Ю. Международное частное право : учебник. М., 2011.

58	Глава 1. Понятие и система международного частного права

гает, что правоприменитель рассматривает соответствующие отно­ шения в рамках национального права.

Непосредственное использование национальных материальных норм без решения коллизионного вопроса возможно, если спор рас­ сматривается в «родном» суде. Суд может прийти к выводу, что основ­ ные аспекты спора связаны с территорией только данного государ­ ства, поэтому нет необходимости ставить вопрос о применимом праве. В подобном случае корректно разрешить дело на основе норм собственного права, специально предназначенных для регулирова­ ния отношений, связанных с иностранным правопорядком. Если спор рассматривается в суде иностранного государства, то приме­ нение материально-правовых норм права другого государства воз­ можно после решения коллизионного вопроса в пользу применения права этого государства. Никакие иностранные законы априорно не имеют экстерриториальной силы. Их применение в иностранных судах возможно только на основе постановлений местного законо­ дательства.

Утверждая тезис о включении унифицированных и национальных материально-правовых норм в нормативную структуру МЧП, необхо­ димо подчеркнуть, что речь идет не только о нормах материального права (гражданского, торгового, валютного, трудового), но и о про­ цессуальных и материально-процессуальных нормах (закрепленных в международных договорах и национальных законах). Многие коди­ фикации МЧП определяют, что сфера действия соответствующего закона охватывает не только вопросы применимого материального права, но и МГП, МКА, конкурсное право, нотариальные действия: «Настоящий Закон применяется к следующим вопросам, возникаю­ щим в сфере международного общения:

a) компетенция швейцарских судебных и административных органов;

b) применимое право;

c)условия признания и приведения в исполнение иностранных решений;

d)несостоятельность и мировое соглашение в конкурсном про­ изводстве;

e)арбитраж» (ст. 1 Закона о МЧП Швейцарии (1987)).

Неоднородный характер нормативной структуры МЧП порождает проблему возникновения коллизий уже не между правовыми систе­ мами разных государств, а между различными правовыми нормами, регулирующими одни и те же правоотношения на территории одного государства. В национальном праве по одному и тому же вопросу могут действовать унифицированные международные (материаль­ ные и коллизионные; универсальные, региональные и двусторонние) и внутренние нормы (материальные и коллизионные).

1.7. Нормативная структура международного частного права

59

Внутренние правовые коллизии разрешаются следующим обра­ зом:

—коллизия между внутренними и международными нормами — на основе общего принципа верховенства международного права (ст. 15 Конституции РФ, ст. 7 ГК РФ, ст. 6 СК РФ);

—коллизия между унифицированными коллизионными и мате­ риальными нормами, коллизия между внутренними коллизион­ ными и материальными «специальными иностранными» нормами — на основе общих методов и способов правового регулирования. Материальные нормы снимают проблему выбора права и непосред­ ственно разрешают частноправовые отношения, связанные с ино­ странным правопорядком. Примат материально-правового метода регулирования установлен в ст. 1186 и 1211 ГК РФ;

—коллизия между унифицированными универсальными, регио­ нальными и двусторонними нормами при совпадающей сфере при­ менения — на основе общепризнанных принципов международ­ ного права: вначале применяются нормы двусторонних соглашений, затем — региональных, потом — универсальных. Если универсаль­ ный или региональный договор содержит императивные предписа­ ния, государство не вправе отступать от них при заключении реги­ ональных и двусторонних соглашений по этому вопросу. При этом обязательства государства по какому-либо международному соглаше­ нию, по идее, не должны противоречить его обязательствам по дру­ гому международному соглашению: «Соблюдение международных обязательств, принятых на себя государствами-членами, означает, что настоящий Регламент не должен затрагивать международные конвенции, сторонами которых являются одно или несколько госу- дарств-членов в момент принятия настоящего Регламента» (п. 41 Преамбулы Регламента Рим I).

1.7.Методы регулирования в международном частном праве

Метод правового регулирования — это комплекс взаимосвязанных приемов и средств юридического воздействия на определенную область общественных отношений. Проблема методов правового регулирования является одной из ключевых в любой отрасли права.

МЧП предназначено для регулирования частных имущественных и неимущественных отношений, связанных с правом двух и более государств. На регулирование одного и того же отношения претен­ дуют несколько правовых систем, и возникает коллизия законов (краеугольное понятие МЧП). Разрешение данной коллизии пред­ ставляет собой основную цель правового регулирования в МЧП. Это

60	Глава 1. Понятие и система международного частного права

«предопределяет своеобразие комплекса юридического инструмен­ тария, используемого в МЧП, что позволяет выделить его особый метод»1. Наличие связи частного правоотношения с иностранным правопорядком создает предпосылку для особого метода регулиро­ вания, позволяющего решить, право какого государства должно при­ меняться в конкретном случае.

Общие методы регулирования отношений в сфере МЧП — методы децентрализации, свободы договорных отношений, равен­ ства и автономии воли сторон (как в любой отрасли национального права, регулирующей имущественные и связанные с ними неиму­ щественные отношения между частными лицами). В МЧП наличе­ ствуют и специальные методы правового регулирования — кол­ лизионный и материально-правовой. Специальные методы регули­ рования характеризуют данную совокупность правовых норм как специфическую, обособленную, целостную, самостоятельную нор­ мативную систему.

Наименование специальных методов показывает их прямую связь с нормативной структурой МЧП. Коллизионный метод связан с преодолением коллизий в законодательстве различных государств и предполагает применение коллизионных норм (внутренних и уни­ фицированных) . Материально-правовой метод предполагает нали­ чие в разных государствах единообразного регулирования частно­ правовых отношений, связанных с иностранным правопорядком. Этот метод основан на применении материально-правовых норм (прежде всего унифицированных международных, в меньшей сте­ пени — национальных норм «прямого действия», т.е. «специальных иностранных» норм).

Коллизионный метод представляет собой метод разрешения кон­ фликтов «разнонациональных» законов. В МЧП есть понятие «коллидирующие» (сталкивающиеся) законы. Правовые системы раз­ личных государств по-разному регулируют одни и те же проблемы частного права (понятие правосубъектности, форма сделки, сроки исковой давности). Для правильного разрешения гражданско-пра­ вового спора, связанного с иностранным правопорядком, огромное значение имеет выбор законодательства. Юридически обоснован­ ное решение вопроса о том, право какого государства должно регу­ лировать данное отношение, облегчает процесс признания и прину­ дительного исполнения иностранных судебных решений.

Коллизионный метод — отсылочный, косвенный, опосредован­ ный метод, основанный на применении коллизионных норм. Суд производит выбор компетентного правопорядка (разрешает колли­ зионный вопрос) и после этого применяет материально-правовые

1 Ерпылева Н. Ю. Международное частное право. М., 2011.

1.7. Нормативная структура международного частного права

61

нормы избранной правовой системы. При применении коллизион­ ного метода правило поведения образует сумма двух норм — кол­ лизионной и материально-правовой, к которой отсылает коллизи­ онная. Регулирование посредством коллизионного метода предпо­ лагает действие коллизионной нормы права страны, суд которой рассматривает дело, в сочетании с последующим действием мате­ риальной нормы иностранного или национального правопорядка. В структуре коллизионной нормы заложен критерий выбора нацио- нально-правовой системы.

Способы коллизионного метода — внутренний (при помощи норм национального коллизионного права) и унифицированный (посредством применения международных коллизионных норм). Коллизионный метод считается первичным и основополагаю­ щим в МЧП, поскольку коллизионные нормы — это основа МЧП. Сущность коллизионного метода: «отыскать... связь между право­ отношением с иностранным элементом и национальной правовой системой... и таким опосредованным способом, используя... матери­ альное право, урегулировать международное частное отношение»1.

Коллизионный метод регулирования всегда квалифицировался как коренной метод МЧП. В этом методе проявлялась «специфика данной отрасли, он был единственным в своем роде, что позво­ лило выделить МЧП в качестве самостоятельной отрасли права»2. Однако уже в 1920-х гг. доктрина неоднократно подчеркивала недо­ статки коллизионных норм и ограниченный характер коллизионного метода3. Действительно, и внутренний, и унифицированный колли­ зионный методы порождают серьезные проблемы — неопределен­ ность правового регулирования и отсутствие точного знания сторон о потенциально применимом праве.

Становление материально-правового метода в МЧП связано с процессами международно-правовой унификации. В конце XIX — первой половине XX в. было заключено большое количество между­ народных договоров, содержащих унифицированные нормы, пред­ назначенные для «прямого» использования в национально-право- вой сфере. Включение таких норм в структуру МЧП предопределило признание в качестве второго метода регулирования в МЧП матери- ально-правового метода, основанного на применении материально­ правовых норм «прямого действия». Этот метод реализуется посред­ ством применения единообразных материально-правовых правил

1 Кудашкин В. В. Коллизионные правоотношения в международном частном праве / / Государство и право. 2006. № 2.

2 Зепалов А. В. Проблема метода в международном частном праве / / Международное публичное и частное право. 2005. № 3.

3 КорецкийВ. М. Очерки международного хозяйственного права. М., 1928.

62	Глава 1. Понятие и система международного частного права

поведения, которые создаются государствами и впоследствии импле­ ментируются в национальное право.

Национальные материально-правовые нормы «прямого действия» входят в структуру МЧП, включаются «в его юридическую базу, фор­ мирующую материально-правовой метод регулирования». И уни­ фицированные, и национальные материальные нормы имеют одно­ родный механизм действия. Применение материально-правового метода регулирования предполагает наличие особого инструмента — «имплицитной (подразумеваемой) привязки к национальному пра­ вопорядку конкретного государства... Внутренней предпосылкой, как бы имплицитно (скрытно) присутствующей гипотезой... явля­ ется односторонняя коллизионная норма, обусловливающая приме­ нение отечественного правопорядка и императивно указывающая на сформулированное в норме правило поведения»1. Имплицитная односторонняя привязка имеет место вне зависимости от междуна- родно-правовой или национально-правовой природы нормы «пря­ мого действия».

В современном международном общении возрастает значение унифицированных материально-правовых норм и роль материально­ правового метода регулирования. Этот метод является npsiMbiM

(непосредственным), — правило поведения конкретно сформулиро­ вано в материально-правовой норме. Основной источник прямого метода — унифицированные материально-правовые нормы; нацио­ нальные материально-правовые нормы непосредственно могут при­ меняться при рассмотрении спора в «родном» суде.

Материальный метод имеет преимущества перед коллизион­ ным. Прямой метод более удобен, он упрощает и ускоряет разреше­ ние спора, поскольку отсутствуют проблемы выбора права и необ­ ходимость применения иностранного законодательства. Основные достоинства материального метода — определенность (компетент­ ное право известно заранее) правового регулирования, применение в первую очередь унифицированных международных норм. Вроссий­ ском законодательстве установлен примат унифицированного мате- риально-правового метода над коллизионным (п. 3 ст. 1186 и п. 6 ст. 1211 ГК РФ). Законодательно коллизионный метод позициони­ руется как субсидиарный — он применяется при отсутствии прямых материально-правовых предписаний.

Несмотря на все сказанное, при разрешении частноправовых спо­ ров, связанных с иностранным правопорядком, в практике судов

иарбитражей продолжает доминировать коллизионный метод регу­

1Ануфриева Л. П. Соотношение международного публичного и международного частного права (сравнительное исследование правовых категорий) : дис. ... д-ра юрид. наук. М., 2004.

Контрольные вопросы

63

лирования. Большинство государств в основном признает и испол­ няет на своей территории решения иностранных судов, если такие решения основаны на национальном праве данного государства, т.е. иностранный суд при решении вопроса о применимом праве избрал право того государства, на чьей территории судебное реше­ ние должно быть признано и исполнено.

Итак, специфика МЧП — два самостоятельных метода регули­ рования: коллизионный и материально-правовой, которые орга­ нически дополняют друг друга. Это методы регулирования, присущие исключительно МЧП, т.е. его эксклюзивные методы.

Контрольные вопросы

1.Как можно определить понятие и предмет МЧП?

2.Как можно определить понятие «иностранный элемент» в МЧП?

3.Что представляет собой нормативная структура МЧП?

4.Что представляют собой коллизионно-правовой и материально-право-

вой методы регулирования в МЧП?

5.Как можно определить юридическую природу МЧП?

6.Какое место занимает МЧП в системе национального и международного права?

7.Что представляет собой система МЧП?

ГЛАВА 2	Источники
	международного
	частного права

В результате освоения этой темы студент должен:

знать

—понятие и специфику источников МЧП;

—национальные источники МЧП;

—международно-правовые источники МЧП;

—место судебно-арбитражной практики, судебного прецедента, док­ трины права, аналогии права и закона, общих принципов права и автоно­ мии воли в системе источников МЧП;

—понятие унификации и гармонизации норм МЧП;

умет ь использовать полученные знания в учебном процессе и в практи­ ческой деятельности;

владет ь навыками работы с российскими и иностранными норматив­ ными правовыми актами, документами международно-правового харак­ тера, научной литературой и аналитическими материалами.

2.1.Понятие и специфика источников международного частного права

Источник права — это форма существования нормы права (юридиче­ ски обязательного правила поведения). Юридически обязательное пра­ вило поведения выражается в определенной форме, которая представ­ ляет собой основу признания такого правила в качестве нормы права.