Гражданско-правовые договоры

ПОНЯТИЕ И УСЛОВИЯ ГПД

Термин договор имеет множество значений.

1. Договор - это сделка, в совершении которой участвует не менее двух сторон. п.1. ст. 154 ГК РФ. В этом смысле п.1. ст. 420 ГК договор - это соглашение 2 или нескольких лиц об установлении/прекращении/изменении гражданских прав или обязанностей. В договоре (даже одностороннем) участвует 2 стороны, одна наделяется субъективным правом, другая обязанностью.

2. Иногда данным термином определяется правоотношение, которое порождается договором как сделкой. Договор - это правоотношение. Таким ПО является договорное обязательство. (Ломакин с этим определением договора не согласен)

3. Под договором понимается документ, оформляющий договоренности сторон (сделку). В данном случае договор - это форма сделки.

Наиболее широко распространена письменная форма договора.

Существует письменная форма в виде одного документа:

• Когда об этом договорились стороны

• Предписано законодателем

4. Договор представляет собой правовое средство, с помощью которого стороны осуществляют саморегулирование возникших между ними отношений. Институт договора в этой связи непосредственно связан с реализацией главного принципа ГП - принципом диспозитивности, а именно:

ПРИНЦИП ДИСПОЗИТИВНОСТИ предоставляет субъектам гражданского оборота самостоятельно решать вопрос о вступлении в договорные правоотношения. Полное раскрытие принципа свободы договора дано в ст. 421 ГК РФ:

• УЧАСТНИКИ ГРАЖДАНСКОГО ОБОРОТА (ГО) ВПРАВЕ САМОСТОЯТЕЛЬНО РЕШАТЬ ВОПРОС О ЗАКЛЮЧЕНИИ ДОГОВОРА. Наличие исключений из этого правило изложен в аб.2. п.1. ст. 421 - понуждение к заключению договора может быть обусловлено законом или соглашением сторон. Пример: п.2. ст. 846 ГК РФ - договор банковского счета. - Закон. Соглашение сторон - предварительный договор п.1. ст. 429 ГК РФ стороны могут заключить договор по которому примут на себя обязанность заключить в будущем основной договор.

• СТОРОНЫ МОГУТ САМИ ВЫБИРАТЬ СЕБЕ КОНТРАГЕНТОВ. Исключения: публичный договор п.1. ст. 426 ГК РФ.

• СТОРОНЫ ВПРАВЕ ВЫБИРАТЬ САМОСТОЯТЕЛЬНО ТУ ИЛИ ИНУЮ ДОГОВОРНУЮ МОДЕЛЬ.

  • Можно выбрать поименованный договор (прямо предусмотренный в тексте закона - мена)

  • Непоименованный договор, нет в законе, но договор не противоречит общим началам (принципам) и смыслу гражданского права.

п.5. пост. ПВАС РФ от 14.03.14 № 16 "О свободе договора и ее пределах". Поименованность или ее отсутствие определяется не по названию договора, а по его предмету и действительному содержанию договора

• СМЕШАННЫЙ ДОГОВОР - стороны могут заключить договор, в котором содержаться элементы различных конструкций. К отношениям сторон по такому договору будут применяться в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержаться в смешанном договоре. (Пример: договор поставки. Поставщик должен изготовить, передать товар + монтаж оборудования. Поставка + подряд. 2 части: в отношении 1 части - нормы о поставке, ко 2 части - нормы о подряде. Называть такой договор комплексным - это ошибка.

• КОМПЛЕКСНЫЙ ДОГОВОР - это договор, объединяющий различные договоры в единое целое таким образом, что они образуют неразрывный комплекс. В большинстве случаев КД в будущем признается законодателем в качестве поименованного договора. Пример: Долгое время договор банковского счета рассматривался как комплексный, который объединял различные элементы: заем, хранение, комиссия, затем стал именоваться как ДБС.

Именно о КД говорится в п.2. ст. 421 в новой редакции: "2. Стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами. К договору, не предусмотренному законом или иными правовыми актами, при отсутствии признаков, указанных в пункте 3 настоящей статьи, правила об отдельных видах договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами, не применяются, что не исключает возможности применения правил об аналогии закона (пункт 1 статьи 6) к отдельным отношениям сторон по договору."

К такому договору правила об отдельных видах договоров не применяются в отличие от договора смешанного. Возможность применения этих правил может быть предусмотрена аналогией закона.

Если стороны решили продать предприятие, то заключать нужно договор продажи предприятия, если дробить на отдельные сделки, то суды решат что это притворные сделки.

УСЛОВИЯ ДОГОВОРНОЙ КОНСТРУКЦИИ.

По общему правилу (п.4. ст. 421 ГК РФ) условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, указанных в законе или иных НПА. Исключения:

• стороны не вправе устанавливать отдельные условия договора, если они уже определены в централизованном порядке. (Пример: порядок расчетов за газ между поставщиками и ЮЛ - потребителями, исходя из п.2 ст. 544 ГК РФ Правительство РФ своим постановлением от 4.04.200 № 294 утвердило этот порядок.

Наиболее часто в централизованном порядке определяются условия о цене возмездного договора п.1. ст. 423 ГК РФ. В ГК презумпция возмездности договора, которая может быть опровергнута законом, другими НПА, содержанием и существом договора. (см. аб.2. п.1 ст. 424 ГК РФ - регулируемые цены и тарифы. Пример: размер платы по договору социального найма определяется органом местного самоуправления п.3. ст. 456 ЖК РФ).

• свобода выбора договорных условий может быть ограничена императивными нормами закона. п.4 ст. 422 ГК РФ. Если ДУ заключены ранее вступления в силу закона, который противоречит ДУ, то за ними приоритет, если в новом законе нет условия обратной силы.

Диспозитивные нормы договорных условий. СУЩЕСТВЕННЫЕ УСЛОВИЯ договора играют особую роль, т.к. отсутствие согласованности этих условий влечет незаключенность договора п.1. ст. 432 ГК РФ. ТРИ ГРУППЫ СУ:

• УСЛОВИЯ О ПРЕДМЕТЕ ДОГОВОРА. Характерно для всех договоров.

• НОРМАТИВНЫЕ УСЛОВИЯ, т.е. условия, которые названы существенными Законом или иными НПА.

• ЗАЯВИТЕЛЬНЫЕ ИЛИ ИНИЦИАТИВНЫЕ УСЛОВИЯ, признаются существенными, если имеется заявление хотя бы одной из сторон о необходимости их согласования:

УСЛОВИЯ О ЗАВЕРЕНИЯХ И ГАРАНТИЯХ:

1. Заверения об обстоятельствах. (ст. 431.2 ГК РФ)

Сведения о фактах, которые представляет одна из сторон своему контрагенту, при этом, эти сведения имеют для КА определяющее значение при решении вопроса о заключении договора. Недостоверность заверений об обстоятельствах позволяет потерпевшей стороне требовать от КА возмещения убытков или выплаты договорной неустойки. (п.2 ст. 431.2 ГК РФ). Выплата убытков и договорной НУ не лишает права заинтересованную сторону отказаться от договора. Если недостоверность заверений повлекла за собой обман или существенное заблуждение, то потерпевшая сторона вправе требовать признания договора недействительным по основаниям ст. 178-179 ГК РФ.

Данные условия были заимствованы из англо- американского договорного права:  Representations & warranties

2. Возмещение потерь, возникших в случае наступления определенных в договоре обстоятельств (ст. 406.1 ГК РФ).

Стороны обязательства, действуя при осуществлении ими предпринимательской деятельности, могут своим соглашением предусмотреть обязанность одной стороны возместить имущественные потери другой стороны, возникшие в случае наступления определенных в таком соглашении обстоятельств и не связанные с нарушением обязательства его стороной (потери, вызванные невозможностью исполнения обязательства, предъявлением требований третьими лицами или органами государственной власти к стороне или к третьему лицу, указанному в соглашении, и т.п.). Соглашением сторон должен быть определен размер возмещения таких потерь или порядок его определения. Принцип компенсации - один к одному. Возмещаются только реальные потери.

Принцип заимствован из МЧП - principle of indemnity: обязательства одной стороны компенсировать контрагенту имущественные потери, вызванные обстоятельствами не связанными с противоправным поведением компенсатора. Действия ТЛ, природные факторы итд..

Стороны не могут произвольно включать или исключать из договора существенные условия (предмет и условия в силу Закону). Если стороны заключили договор купли-продажи, то нельзя предусмотреть обязанность продавца по изготовлению предмета купли-продажи. Если такое условие есть, то это договор поставки.

ТО, существует 3 группы существенных условий: предмет договора, условия в силу закона и инициативные условия.

Планировалась 4 группа - условия в силу природы договора.

Почему не вошла 4 группа?

1. Судебная практика показала, что 4 группа СУ включает в себя разнородные элементы, объединение которых в одну группу будет носить искусственный характер. В рамках 4 группы можно выделить:

   1. ОПРЕДЕЛЕННЫЕ СУ. Разница заключается в том, что определенные СУ должны быть согласованы сторонами, если этого не происходит, то договор считается незаключенным.

   2. ОПРЕДЕЛИМЫЕ СУ. Определимые СУ: если стороны не согласовали эти условия, то отсутствие соглашения сторон будет компенсировано диспозитивной нормой права.

Пример: п.1. ст. 654 ГК РФ. Аренда здания. Размер арендной платы. При отсутствии согласованного размера арендной платы, договор не будет считаться заключенным (обычный договор аренды). Если стороны не согласовали размер АП, то договор будет считаться заключенным, при этом, АП будет определяться, исходя из платы за аренду аналогичного имущества при сравнимых обстоятельствах: ст. 314 и 424 ГК РФ.

2. Судебная практика идет по пути сокращения определенных условий в пользу определимых, что делает бессмысленным выделение 4 группы. Определение ВС РФ № 52 КГ 14-1. При неопределении сроков в договоре подряда (СУ), договор посчитали заключенным, посчитав срок по диспозитивной норме - по аналогии применили ст. 314 ГК РФ.

**************

При решении вопроса о заключенности или незаключенности договора по причине не согласования всех его существенных условий нужно учитывать принцип ЭСТОППЕЛЬ (Эсто́ппель (англ. estoppel, от англ. estop — лишать права возражения)). Этот принцип имплементирован из международного коммерческого оборота (английского контрактного права). Суть: установление запрета утверждать обратное от того, что было заявлено ранее, подтверждалось действиями или иными обстоятельствами. В результате в ст. 432 ГК РФ появился п.3.: "3. Сторона, принявшая от другой стороны полное или частичное исполнение по договору либо иным образом подтвердившая действие договора, не вправе требовать признания этого договора незаключенным, если заявление такого требования с учетом конкретных обстоятельств будет противоречить принципу добросовестности (пункт 3 статьи 1)".

В зависимости от волевого фактора все условия гражданско-правового договора могут быть разделены на СЛУЧАЙНЫЕ (ИНИЦИАТИВНЫЕ), которые включаются в текст договора по воле сторон и ОБЫЧНЫЕ, которые применяются по умолчанию на основании диспозитивных норм закона.

Пример: если стороны договора не определили место исполнения договорного ОБ, то оно будет определено, исходя из положений ст. 316 ГК РФ.

Стороны могут не согласовывать все случайные условия. Можно ограничиться отсылкой к условиям, которые разработаны для договора данного вида и опубликованы в том числе в печати. Такие условия именуются ПРИМЕРНЫМИ УСЛОВИЯМИ(ПУ) п.1. ст. 427 ГК РФ. По своей природе ПУ не обязательны для сторон договора. Они приобретают обязательную силу для сторон лишь тогда, когда стороны в тексте договора делают к ним прямую отсылку, тогда ПУ трансформируются в договорные условия. На практике ПУ разрабатываются объединениями предпринимателей для упорядочения деятельности. (НАУФОР разработал примерные формы договоров об оказании брокерских услуг, договора по доверительному управлению итд. п.3. ст. 427 ГК РФ).

От примерного договора (ПД) следует отличать ТИПОВОЙ ДОГОВОР (ТД). ТД в отличие от ПД априори является обязательным для сторон.? Условия ТД устанавливаются в централизованном порядке и представляют собой нормы права. (Пример: постановление ПРФ от 26.01.2006 № 42 приложение -типовые договоры найма жилого помещения итд...).

Возможна ситуация, когда отдельные примерные условия с течением времени трансформируются в сложившееся и широко применяемое правило поведения, когда это происходит, примерное условие договора становится ОБЫЧАЕМ. Обычай - это источник права и действует в том случае, если договором не предусмотрено иное. Применяется по умолчанию. Пленум ВАС ПП ВАС РФ от 14.03.14 № 16 "О свободе договора и ее пределах" (п.7) Обязательно изучить!!!!!!

Выбор сторонами конкретных формулировок тех или иных договорных условий имеет особое значение:

в силу ч.1. ст. 431 ГК РФ при толковании условий договора суд принимает во внимание буквальное значение содержащихся в них слов и выражений. Приоритет буквального толкования. Если БТ не позволяет понять смысл договоренности сторон, то происходит сопоставление спорной формулировки с другими условиями договора и смыслом договора в целом. Если и это не помогает, то суд выясняет действительную общую волю сторон с учетом правовой цели договора. Если и это не помогает, то СУД ПРИМЕНЯЕТ ПРИНЦИП КОНТРАПРОФЕРЕНТУМ (против предложенного): приоритет отдается толкованию условия договора, предложенного контрагентом стороны, по чьей инициативе данное условие были включено в текст договора. п.11 ПП ВАС РФ "ОСД..."