Глава IV. Правовое регулирование отношений по торговому

ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВУ И АГЕНТСТВУ

4.1. Правовые формы представительства

Общие правила о представительстве содержатся в ст. 182 ГК РФ. Сделка, совершенная одним лицом (представителем) от имени другого лица (представляемого) в силу полномочия, основанного на доверенности, указании закона либо акте уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления, непосредственно создает, изменяет и прекращает гражданские права и обязанности представляемого. Таким образом, закон выделяет три основания возникновения отношений представительства, из которых для внешнеэкономического оборота наибольшее значение имеют первые два основания.X

Не являются представителями лица, действующие хотя и в чужих интересах, но от собственного имени (коммерческие посредники, конкурсные управляющие при банкротстве, душеприказчики при наследовании и т.п.), а также лица, уполномоченные на вступление в переговоры относительно возможных в будущем сделок.

Представитель не может совершать сделки от имени представляемого в отношении себя лично. Он не может также совершать такие сделки в отношении другого лица, представителем которого он одновременно является, за исключением случаев коммерческого представительства. Не допускается совершение через представителя сделки, которая по своему характеру может быть совершена только лично, а равно других сделок, указанных в законе (ч. ч. 3 и 4 ст. 182 ГК РФ). Общее правило о последствиях заключения сделки неуполномоченным лицом содержится в ст. 183 ГК РФ. Его существо состоит в следующем. При отсутствии полномочий действовать от имени другого лица или при превышении таких полномочий сделка считается заключенной от имени и в интересах совершившего ее лица, если только другое лицо (представляемый) впоследствии прямо не одобрит данную сделку. Последующее одобрение сделки представляемым создает, изменяет и прекращает для него гражданские права и обязанности по данной сделке с момента ее совершения.X

Впервые в отечественном законодательстве получила урегулирование деятельность коммерческого представителя. Это отражает движение к рыночной экономике, поскольку появился слой лиц, которые данную сферу деятельности выбрали в качестве своей основной. Таковым согласно ст. 184 ГК РФ признается лицо, которое постоянно и независимо выступает от имени предпринимателей при заключении ими договоров в сфере предпринимательской деятельности. Одновременное коммерческое представительство различных сторон сделки допускается с согласия этих сторон, а также в других случаях, предусмотренных законом.X

При осуществлении такого рода деятельности коммерческий представитель обязан выполнять данное ему поручение с заботливостью обычного предпринимателя. Коммерческий представитель может потребовать уплаты обусловленного вознаграждения и возмещения понесенных в связи с исполнением поручения расходов от обеих сторон договора в соответствующей пропорции, если иное не предусмотрено соглашением между ними.

Коммерческое представительство осуществляется на основе договора, заключенного в письменной форме и содержащего указания на полномочия представителя, а при отсутствии таких указаний - также и доверенности. Таким образом, объем полномочий коммерческого представителя определяется самими сторонами в зависимости от характера их отношений, степени взаимного доверия и объема полномочий, возлагаемых на коммерческого представителя. Практически важная для всех видов прямого представительства, включая коммерческое представительство, новелла ст. 183 ГК РФ о последствиях совершения представителем сделки с превышением полномочий или без полномочий заслуживает отдельного упоминания. Общий, и ранее зафиксированный в ГК РСФСР 1964 г. принцип о том, что заключение сделки без полномочий не порождает для принципала никаких вытекающих из нее прав и обязанностей без его последующего одобрения, дополнен правилом, имеющим целью защиту в подобных случаях интересов как принципала, так и третьих лиц, с которыми агент заключил такую сделку: при отсутствии полномочий действовать от имени другого лица или при превышении таких полномочий сделка считается заключенной от имени и в интересах совершившего ее лица, если только другое лицо (принципал, представляемый) впоследствии прямо не одобрит данную сделку. Из этого следует, что и представителю (агенту) во избежание принятия на себя излишних обязательств, и представляемому (принципалу) во избежание встречи в качестве контрагента по сделке совершенно иного, нежели принципал, лица, обладающего зачастую меньшими экономическими возможностями, следует тщательно относиться к выявлению реальных полномочий и возможностей всех участников сделки.X

По правовой природе коммерческое представительство представляет организационный договор, которым продавец, выступающий принципалом, и коммерческий представитель - агент (если речь идет об экспортном направлении) договариваются об основных принципах их внутренних взаимоотношений (договорные товары, договорная территория, объем функций, осуществляемых агентом в интересах принципала, порядок исчисления и уплаты его вознаграждения, иные условия в зависимости от вида представительства).

4.2. Договор поручения

Договор поручения относится к прямому представительству, вследствие чего именно у доверителя непосредственно возникают права и обязанности в отношении тех лиц, с которыми поверенный проводил переговоры и заключал внешнеэкономические контракты от имени и по поручению доверителя.

По договору поручения одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия. Права и обязанности по сделке, совершенной поверенным, возникают непосредственно у доверителя (ст. 971 ГК РФ).X

Договор поручения может быть заключен с указанием срока, в течение которого поверенный вправе действовать от имени доверителя, или без такого указания.

Если по правилам ГК РСФСР 1964 г. договор поручения презюмировался безвозмездным, то действующий ГК РФ в ст. 972 предусматривает три варианта возможной уплаты поверенному вознаграждения: во-первых, если это предусмотрено законом, во-вторых, иными правовыми актами, в-третьих - договором поручения.X

Отдельное диспозитивное правило указанной статьи ГК РФ предусматривает, что при осуществлении данного договора обеими сторонами или одной из них в ходе предпринимательской деятельности доверитель обязан уплатить поверенному вознаграждение, если договором не предусмотрено иное. При отсутствии в возмездном договоре поручения условия о размере вознаграждения или о порядке его уплаты вознаграждение уплачивается после исполнения поручения в размере, в котором оно обычно уплачивается в сравнимых обстоятельствах за аналогичные услуги.X

В качестве обеспечения исполнения доверителем обязательства по уплате вознаграждения поверенному, действующему в качестве коммерческого представителя, предоставлено право в соответствии со ст. 359 ГК РФ удерживать находящиеся у него вещи, которые подлежат передаче доверителю, в обеспечение своих требований по договору поручения.X

Таким образом, при согласовании размера вознаграждения в договоре его участникам ясно, в каком размере и в каком порядке должно исчисляться и уплачиваться вознаграждение поверенному. При отсутствии в возмездном договоре такого условия у поверенного имеется две возможности получения вознаграждения: во-первых, представить доверителю счет с указанием размера вознаграждения, как указано в ст. 972 ГК РФ; во-вторых, осуществить удержание находящихся у него вещей и из их стоимости получить удовлетворение своего требования по правилам ст. 359 ГК РФ.X

Поверенный, как предусмотрено в ст. 973 ГК РФ, обязан исполнять данное ему поручение в соответствии с указаниями доверителя. Указания доверителя должны быть правомерными, осуществимыми и конкретными. Поверенный вправе отступить от указаний доверителя, если по обстоятельствам дела это необходимо в интересах доверителя и поверенный не мог предварительно запросить доверителя либо не получил в разумный срок ответа на свой запрос. Поверенный обязан уведомить доверителя о допущенных отступлениях, как только уведомление стало возможным. Поверенному, действующему в качестве коммерческого представителя, может быть предоставлено доверителем право отступать в интересах доверителя от его указаний без предварительного запроса об этом. В этом случае коммерческий представитель обязан в разумный срок уведомить доверителя о допущенных отступлениях, если иное не предусмотрено договором поручения.X

Весьма подробно ст. 974 ГК РФ определяет обязанности сторон данного договора: в обязанности поверенного входит следующее:X

- лично исполнять данное ему поручение, за исключением случаев передоверия. Поверенный вправе передать исполнение поручения другому лицу (заместителю), если он уполномочен на это доверенностью либо вынужден к этому силой обстоятельств для охраны интересов выдавшего доверенность и на условиях, предусмотренных ст. 187 ГК РФ. Доверитель вправе отвести заместителя, избранного поверенным. Если возможный заместитель поверенного поименован в договоре поручения, поверенный не отвечает ни за его выбор, ни за ведение им дел. Если право поверенного передать исполнение поручения другому лицу в договоре не предусмотрено либо предусмотрено, но заместитель в нем не поименован, поверенный отвечает за выбор заместителя (ст. 976 ГК РФ);X

- сообщать доверителю по его требованию все сведения о ходе исполнения поручения;

- передавать доверителю без промедления все полученное по сделкам, совершенным во исполнение поручения;

- во исполнение поручения или при прекращении договора поручения до его исполнения без промедления возвратить доверителю доверенность, срок действия которой не истек, и представить отчет с приложением оправдательных документов, если это требуется по условиям договора или характеру поручения.

Основные обязанности доверителя определены в ст. 975 ГК РФ:X

- выдать поверенному доверенность (доверенности) на совершение юридических действий, предусмотренных договором поручения, за исключением случаев, когда полномочие может явствовать из обстановки, в которой действует представитель;

- если иное не предусмотрено договором: а) возмещать поверенному понесенные издержки; б) обеспечивать поверенного средствами, необходимыми для исполнения поручения;

- без промедления принять от поверенного все исполненное им в соответствии с договором поручения;

- уплатить поверенному вознаграждение, если договор поручения является возмездным.

Основания прекращения договора поручения предусмотрены статьей 977 ГК РФ. К ним относятся отмена поручения доверителем и отказ поверенного.X

При этом доверитель вправе отменить поручение, а поверенный - отказаться от него во всякое время. Соглашение об отказе от этого права ничтожно. Сторона, отказывающаяся от договора поручения, предусматривающего действия поверенного в качестве коммерческого представителя, должна уведомить другую сторону о прекращении договора не позднее, чем за тридцать дней, если договором не предусмотрен более длительный срок. При реорганизации юридического лица, являющегося коммерческим представителем, доверитель вправе отменить поручение без такого предварительного уведомления.

Если договор прекращен до того, как поручение исполнено поверенным полностью, доверитель обязан возместить поверенному понесенные при исполнении поручения издержки, а когда поверенному причиталось вознаграждение, также уплатить ему вознаграждение соразмерно выполненной им работе. Данное правило ст. 978 ГК РФ не применяется к исполнению поверенным поручения после того, как он узнал или должен был узнать о прекращении поручения.X

Отмена доверителем поручения не является основанием для возмещения убытков, причиненных поверенному прекращением договора поручения, за исключением случаев прекращения договора, предусматривающего действия поверенного в качестве коммерческого представителя.

Отказ поверенного от исполнения поручения доверителя не является основанием для возмещения убытков, причиненных доверителю прекращением договора поручения, за исключением случаев отказа поверенного в условиях, когда доверитель лишен возможности иначе обеспечить свои интересы, а также отказа от исполнения договора, предусматривающего действия поверенного в качестве коммерческого представителя. Другим основанием прекращения договора поручения является смерть доверителя или поверенного, признание кого-либо из них недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим. В случае смерти поверенного его наследники обязаны известить доверителя о прекращении договора поручения и принять меры, необходимые для охраны имущества доверителя, в частности сохранить его вещи и документы, и затем передать это имущество доверителю. Такая же обязанность лежит на ликвидаторе юридического лица, являющегося поверенным (ст. 979 ГК РФ).X

В коммерческом представительстве и в отношениях поручения можно выделить два направления: внутренние отношения между указанными лицами и внешние отношения - возникающие у коммерческого представителя или у поверенного с третьими лицами. Естественно, что внутренние отношения принципала и агента, зафиксированные в договоре о коммерческом представительстве или в договоре поручения, вряд ли будут предъявлены третьим лицам, поскольку их содержание, как правило, представляет коммерческую тайну сторон, поэтому объем полномочий агента по отношению к третьим лицам определяется полномочиями или доверенностью, выдаваемой принципалом агенту.

Согласно коллизионной норме ч. 2 ст. 1217 ГК РФ срок действия доверенности и основания ее прекращения определяются по праву страны, где выдана доверенность. Правовые нормы о доверенности содержатся в главе 10 ГК РФ. Доверенностью согласно ст. 185 ГК РФ признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу для представительства перед третьими лицами. По общему правилу доверенность оформляется в простой письменной форме, однако на совершение сделок, требующих нотариальной формы, доверенность также должна быть нотариально удостоверена. Поскольку для внешнеэкономических сделок, совершаемых отечественными организациями, независимо от места подписания (п. 2 ст. 1209 ГК РФ) установлена обязательная письменная форма, поэтому и доверенность на их подписание оформляется в письменной форме.X

Доверенность от имени юридического лица выдается за подписью его руководителя или иного лица, уполномоченного на это его учредительными документами, с приложением печати этой организации.

Максимальный срок доверенности составляет три года; если в доверенности срок не указан, она сохраняет силу в течение года со дня ее совершения. Доверенность, в которой не указана дата ее совершения, ничтожна. Из этого правила имеется одно исключение: удостоверенная нотариусом доверенность, предназначенная для совершения действий за границей и не содержащая указание о сроке ее действия, сохраняет силу до ее отмены лицом, выдавшим доверенность (ст. 186 ГК РФ).X

Хотя по общему правилу ст. 187 ГК РФ лицо, которому выдана доверенность, должно лично совершать те действия, на которые оно уполномочено. Передоверие допускается только в двух прямо предусмотренных в ГК случаях: во-первых, если оно уполномочено на это доверенностью, во-вторых, вынуждено к этому силою обстоятельств для охраны интересов выдавшего доверенность. Доверенность, выдаваемая в порядке передоверия, должна быть нотариально удостоверена (кроме случаев, предусмотренных п. 4 ст. 185 ГК РФ). Срок действия доверенности, выданной в порядке передоверия, не может превышать срока действия доверенности, на основании которой она выдана.X

При этом передавший полномочия другому лицу должен известить об этом выдавшего доверенность и сообщить ему необходимые сведения о лице, которому переданы полномочия. Неисполнение этой обязанности возлагает на передавшего полномочия ответственность за действия лица, которому он передал полномочия, как за свои собственные.

Лицо, выдавшее доверенность, может во всякое время отменить доверенность или передоверие, а лицо, которому доверенность выдана, - отказаться от нее. Соглашение об отказе от этих прав ничтожно (ст. 188 ГК РФ).X

В ст. 188 ГК РФ предусмотрен исчерпывающий перечень оснований прекращения доверенности, шесть из которых могут встретиться в международном коммерческом обороте. К ним относятся: истечение срока доверенности; отмена доверенности лицом, выдавшим ее; отказ лица, которому выдана доверенность; прекращение юридического лица, от имени которого выдана доверенность; прекращение юридического лица, которому выдана доверенность; смерть гражданина, которому выдана доверенность, признание его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим. С прекращением доверенности теряет силу передоверие.X

Аналогично ситуации с передоверием лицо, выдавшее доверенность и впоследствии отменившее ее, обязано известить об отмене лицо, которому доверенность выдана, а также известных ему третьих лиц, для представительства перед которыми дана доверенность. Такая же обязанность возлагается на правопреемников лица, выдавшего доверенность, в случаях ее прекращения по основаниям, предусмотренным в ст. 188 ГК РФ.X

Однако права и обязанности, возникшие в результате действий лица, которому выдана доверенность до того, как это лицо узнало или должно было узнать о ее прекращении, сохраняют силу для выдавшего доверенность и его правопреемников в отношении третьих лиц. Это правило не применяется, если третье лицо знало или должно было знать, что действие доверенности прекратилось (ст. 189 ГК РФ).X

При прекращении доверенности лицо, которому она выдана, или его правопреемники обязаны немедленно вернуть доверенность.

При разрешении споров, связанных с договорами поручения, комиссии и др., суд или международный коммерческий арбитраж исходит не из наименования заключенного сторонами договора, а из существа отношений между ними.

4.3. Договоры комиссии и консигнации

Ко второму виду представительства - косвенному - относится весьма подробно регулированный действующим ГК РФ договор комиссии. Подобное внимание законодателя к данному виду договоров можно объяснить несколькими факторами: распространенностью их и во внутреннем, и во внешнеэкономическом обороте, возникновением в их рамках более сложных, нежели при отношениях представительства, договорных связей, и, пожалуй, самое главное, тем, что поскольку комитент остается собственником товара (услуги), а комиссионер получает право распоряжения товаром, ему не принадлежащим, четкое регламентирование их взаимоотношений, а также последствий их деятельности для третьих лиц приобретает особое значение.X

По договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента (ст. 990 ГК РФ). Новым является правило о том, что данный договор может быть заключен на определенный срок или без указания срока его действия, с указанием или без указания территории его исполнения, с обязательством комитента не предоставлять третьим лицам право совершать в его интересах и за его счет сделки, совершение которых поручено комиссионеру, или без такого обязательства, с условиями или без условий относительно ассортимента товаров, являющихся предметом комиссии. При этом права и обязанности возникают у комиссионера, даже если комитент и был назван в сделке и вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки.X

Согласно ст. 992 ГК РФ принятое на себя поручение комиссионер обязан исполнить на наиболее выгодных для комитента условиях в соответствии с указаниями последнего, а при отсутствии в договоре таких указаний - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.X

Комиссионер вправе отступить от указаний комитента, если по обстоятельствам дела это необходимо в интересах комитента и комиссионер не мог предварительно запросить комитента либо не получил в разумный срок ответа на свой запрос (ст. 995 ГК РФ). Комиссионер обязан уведомить комитента о допущенных отступлениях, как только уведомление стало возможным.X

Комиссионеру, действующему в качестве предпринимателя, может быть предоставлено комитентом право отступать от его указаний без предварительного запроса. В этом случае комиссионер обязан в разумный срок уведомить комитента о допущенных отступлениях, если иное не предусмотрено договором комиссии.

В случае, если комиссионер совершил сделку на условиях более выгодных, чем те, которые были указаны комитентом, ст. 992 ГК РФ содержит диспозитивное правило о том, что дополнительная выгода делится между комитентом и комиссионером поровну, если иное не предусмотрено соглашением сторон. Если комиссионер продал имущество по цене ниже согласованной с комитентом, то согласно ст. 995 ГК РФ он обязан возместить последнему разницу, если не докажет, что у него не было возможности продать имущество по согласованной цене и продажа по более низкой цене предупредила еще большие убытки. В случае, когда комиссионер был обязан предварительно запросить комитента, комиссионер должен также доказать, что он не имел возможности получить предварительное согласие комитента на отступление от его указаний. Если комиссионер купил имущество по цене, выше согласованной с комитентом, комитент, не желающий принять такую поставку, обязан заявить об этом комиссионеру в разумный срок по получении от него извещения о заключении сделки с третьим лицом. В противном случае сделка признается принятой комитентом. Если комиссионер сообщил, что принимает разницу в цене на свой счет, комитент не вправе отказаться от заключенной для него сделки (ст. 995 ГК РФ).X

Комиссионер вправе в соответствии с правилами о прекращении обязательств зачетом удержать причитающиеся ему по договору суммы из всех сумм, поступивших к нему за счет комитента. Однако кредиторы комитента, пользующиеся в отношении очередности удовлетворения их требований преимуществом перед залогодержателями, не лишаются права на удовлетворение этих требований из удержанных комиссионером сумм (ст. 997 ГК РФ). Ст. 996 ГК России предоставляет комиссионеру в обеспечение своих требований по договору комиссии право удерживать находящиеся у него вещи, которые подлежат передаче комитенту либо лицу, указанному комитентом. В случае объявления комитента несостоятельным (банкротом) указанное право комиссионера прекращается, а его требования к комитенту в пределах стоимости вещей, которые он удерживал, удовлетворяются в соответствии с правилами об удовлетворении требований за счет удерживаемого имущества наравне с требованиями, обеспеченными залогом.X

Вещи, поступившие к комиссионеру от комитента либо приобретенные комиссионером за счет комитента, являются согласно ст. 996 ГК РФ, собственностью последнего. В соответствии со ст. 998 ГК России комиссионер отвечает перед комитентом за утрату, недостачу или повреждение находящегося у него имущества комитента. Если при приеме комиссионером имущества, присланного комитентом либо поступившего к комиссионеру для комитента, в нем окажутся повреждения или недостача, которые могут быть замечены при наружном осмотре, а также в случае причинения кем-либо ущерба имуществу комитента, находящемуся у комиссионера, комиссионер обязан принять меры по охране прав комитента, собрать необходимые доказательства и обо всем без промедления сообщить комитенту. Комиссионер, не застраховавший находящееся у него имущество комитента, отвечает за это лишь в случаях, когда комитент предписал ему застраховать имущество за счет комитента либо страхование этого имущества комиссионером предусмотрено договором комиссии или обычаями делового оборота.X

Если иное не предусмотрено договором комиссии, то на основании ст. 994 ГК РФ комиссионер вправе в целях исполнения этого договора заключить договор субкомиссии с другим лицом, оставаясь при этом ответственным за действия субкомиссионера перед комитентом. По данному договору комиссионер приобретает в отношении субкомиссионера права и обязанности комитента. До прекращения договора комиссии комитент не вправе без согласия комиссионера вступать в непосредственные отношения с субкомиссионером, если иное не предусмотрено договором комиссии.X

По исполнении поручения комиссионер, следуя правилу ст. 999 ГК РФ, обязан представить комитенту отчет и передать ему все полученное по договору комиссии. Комитент, имеющий возражения по отчету, должен сообщить о них комиссионеру в течение тридцати дней со дня получения отчета, если соглашением сторон не установлен иной срок. В противном случае при отсутствии иного соглашения отчет считается принятым.X

Особый характер косвенного представительства, возникающего при договоре комиссии, определяет и специфичную конструкцию ответственности комиссионера, как бы разделяя ее в зависимости от его поведения и влияния его на заключенную комиссионером сделку: одни последствия наступают при нарушении комиссионером принятых на себя по договору комиссии обязательств перед комитентом (в этом случае действуют общие правила об ответственности должника, сформулированные в ст. 401 ГК РФ по-разному в зависимости от предпринимательского и иного характера отношений сторон), и иные последствия наступают в случае нарушения заключенного комиссионером для комитента договора с третьим лицом участником такой сделки: ст. 993 ГК РФ освобождает комиссионера от ответственности за неисполнение третьим лицом сделки, заключенной с ним за счет комитента, кроме случаев, когда комиссионер не проявил необходимой осмотрительности в выборе этого лица, либо принял на себя ручательство за исполнение сделки (делькредере). В случае неисполнения третьим лицом сделки, заключенной с ним комиссионером, комиссионер обязан немедленно сообщить об этом комитенту, собрать необходимые доказательства, а также по требованию комитента передать ему права по такой сделке с соблюдением правил об уступке требования. Такая уступка прав осуществляется независимо от соглашения комиссионера с третьим лицом, запрещающего или ограничивающего такую уступку. Это, однако, не освобождает комиссионера от ответственности перед третьим лицом в связи с уступкой права в нарушение соглашения о ее запрете или ограничении.X

К обязанностям комитента согласно правилам ст. 1000 ГК РФ относятся следующие: принять от комиссионера все исполненное по договору комиссии; осмотреть имущество, приобретенное для него комиссионером, и известить последнего о недостатках, обнаруженных в этом имуществе; освободить комиссионера от обязательств, принятых им на себя перед третьим лицом по исполнению комиссионного поручения; уплатить комиссионеру вознаграждение, а в случае, когда комиссионер принял на себя ручательство за исполнение сделки третьим лицом (делькредере), - также дополнительное вознаграждение в размере и порядке, которые установлены в договоре комиссии (ст. 991 ГК РФ).X

Если размер вознаграждения или порядок его уплаты не определены в договоре и размер вознаграждения не может быть определен исходя из его условий, вознаграждение уплачивается после исполнения договора комиссии в размере, в котором оно обычно выплачивается при сравнимых обстоятельствах за аналогичные услуги. В том случае, если договор комиссии не был исполнен по причинам, зависящим от комитента, комиссионер сохраняет право на комиссионное вознаграждение, а также на возмещение понесенных расходов.

Кроме того, согласно ст. 1001 ГК РФ комитент обязан уплатить дополнительное вознаграждение за делькредере и возместить комиссионеру израсходованные им на исполнение комиссионного поручения суммы. Комиссионер, однако, не имеет права на возмещение расходов на хранение находящегося у него имущества комитента, если в законе или в договоре комиссии не установлено иное.X

Основания прекращения договора комиссии определены в ст. 1002 ГК РФ. К ним относятся:X

1. Отказ комитента от исполнения договора. По правилам ст. 1003 ГК РФ комитент вправе отказаться от договора в любое время, отменив данное комиссионеру поручение. Комиссионер в этом случае вправе требовать возмещения убытков, вызванных отменой поручения. В случае, когда договор комиссии заключен без указания срока его действия, комитент должен уведомить комиссионера о прекращении договора не позднее, чем за тридцать дней, если более продолжительный срок уведомления не предусмотрен договором. В этом случае комитент обязан выплатить комиссионеру вознаграждение за сделки, совершенные им до прекращения договора, а также возместить ему понесенные до прекращения договора расходы. Комитент обязан в срок, установленный договором комиссии (и если такой срок не установлен), незамедлительно распорядиться своим находящимся в ведении комиссионера имуществом. Если комитент не выполнит эту обязанность, комиссионер вправе сдать имущество на хранение за счет комитента либо продать его по возможно более выгодной для комитента цене;X

2. Отказ комиссионера от исполнения договора в случаях, предусмотренных законом или договором. По общему диспозитивному правилу ст. 1004 ГК РФ комиссионер не вправе отказаться от исполнения договора, за исключением случая, когда договор заключен без указания срока его действия. В этом случае комиссионер должен уведомить комитента о прекращении договора не позднее, чем за тридцать дней, если более продолжительный срок уведомления не предусмотрен договором. Комиссионер обязан принять меры, необходимые для обеспечения сохранности имущества комитента.X

Комитент должен распорядиться своим находящимся в ведении комиссионера имуществом в течение пятнадцати дней со дня получения уведомления об отказе комиссионера исполнить поручение, если договором комиссии не установлен иной срок. При невыполнении им этой обязанности комиссионер вправе сдать имущество на хранение за счет комитента либо продать его по возможно более выгодной для комитента цене. Если договором комиссии не предусмотрено иное, комиссионер, отказавшийся от исполнения поручения, сохраняет право на комиссионное вознаграждение за сделки, совершенные им до прекращения договора, а также на возмещение понесенных им до этого момента расходов.

Другими основаниями прекращения договора комиссии являются признание индивидуального предпринимателя, являющегося комиссионером, несостоятельным (банкротом). В этом случае права и обязанности комиссионера по сделкам, заключенным им для комитента во исполнение указаний последнего, переходят к комитенту. Также основаниями прекращения договора комиссии является смерть комиссионера, признание его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим.

Договор консигнации специально не регулируется ни российским гражданским законодательством, ни гражданским или торговым законодательством большинства других стран, поэтому возникающие в связи с ним правоотношения сторон регламентируются по аналогии с правилами о договоре комиссии.

По договору консигнации одна сторона (консигнатор) принимает на себя обязанность за вознаграждение в течение определенного времени (срок консигнации) продавать от своего имени, но за счет другой стороны (консигнанта) товары, переданные ему консигнантом. Данный договор заключается, как правило, на длительный срок (3 - 5 лет), причем обычно предусматривается его автоматическое продление. В зависимости от условий передачи товара на такой склад договорная практика различает консигнацию возвратную (с возвратом консигнанту товара по окончании срока консигнации) и безвозвратную, по-особому также строятся взаимоотношения сторон в связи с вознаграждением консигнатору. Помимо срока действия договора стороны согласовывают также сроки консигнации, то есть периоды времени, в течение которых каждая конкретная партия товаров должна быть реализована. Этот срок обычно колеблется от 3 до 24 месяцев.

Так же как и в договоре комиссии, основная обязанность консигнатора состоит в том, чтобы выполнить поручение консигнанта в соответствии с его указаниями относительно условий продажи, и в первую очередь в отношении цен. При отсутствии в договоре других условий консигнатор может по своему усмотрению продавать переданные на консигнацию товары по более высоким ценам, что будет для него особенно выгодно в тех случаях, когда вознаграждение консигнатора устанавливается в виде разницы в цене. В договорах обычно предусматривается право консигнанта в течение срока консигнации изменять установленные цены.

Так же как и комиссионер по договору комиссии, консигнатор обязан принимать все необходимые меры для того, чтобы покупатели своевременно выполняли свои обязательства, связанные с оплатой купленных товаров. После получения платежей от покупателей консигнатор обязан перевести все полученное консигнанту.

Другой обязанностью консигнатора является обязанность хранить товары за свой счет до момента их продажи. Поэтому он несет все расходы, связанные с содержанием помещения для хранения товаров. На консигнатора обычно возлагается также обязанность рекламировать товары консигнанта, согласовывая предварительно с ним все рекламные материалы. Консигнатор несет также все расходы, связанные с получением импортных лицензий, также уплачивает все налоги, сборы и пошлины, подлежащие уплате на территории его страны.

Важное значение имеет распределение транспортных и других расходов, в частности когда консигнатор не сумел реализовать в течение срока консигнации поставленные товары. Наиболее распространенным в практике является условие, согласно которому консигнатор несет транспортные расходы в пределах своей страны. После этого все расходы, связанные с возвращением товара, несет консигнант.

Договор консигнации может содержать условие, согласно которому консигнатор обязуется по истечении срока консигнации оставить переданный ему товар у себя и оплатить его стоимость. В этом случае в момент истечения срока консигнации отношения по договору трансформируются в отношения по договору купли-продажи.

В обязанности консигнатора входит направление периодически консигнанту отчетов о своей деятельности, что обычно происходит одновременно с переводом причитающихся консигнанту сумм. Он обязан предоставлять консигнанту возможность посещать в любое время консигнационный склад для проверки состояния хранящихся там товаров, ознакомления со складской документацией и для проведения технических консультаций.

Консигнант по общему правилу соглашается держать на складе консигнатора определенное количество товара, и в случае снижения этого количества ниже установленного в договоре минимума консигнант обязан в установленные в договоре сроки восполнить недостающее количество.

Основной обязанностью консигнанта является выплата вознаграждения консигнатору. По общему правилу оно выплачивается в виде определенного процента от стоимости переданного товара. При определенных условиях у консигнатора может возникнуть право на дополнительное вознаграждение, в частности при превышении цен, когда в договоре консигнации установлены минимальные продажные цены, а также и в том случае, когда ему удастся продать поставленный на консигнацию товар без завоза на склад. Сумма вознаграждения может определяться также в виде разницы между ценой, по которой консигнант поставляет товары консигнатору, и той ценой, по которой последний продает товары третьим лицам.

По условиям договора консигнации обычно устанавливается, что консигнатор не имеет права производить какие-либо удержания в обеспечение своих требований к консигнанту.

Вопрос о праве собственности на товары, переданные на консигнацию, в принципе решаются так же, как и в отношении договора комиссии: товары, переданные консигнатору, остаются собственностью консигнанта до момента продажи.

С вступлением в силу с 1 марта 1996 г. части второй ГК РФ в отечественном праве появилось два новых вида договоров, также направленных на использование услуг третьих лиц для продвижения товара на рынок: агентирование и коммерческая концессия (главы 52 и 54 ГК РФ).X

4.4. Договор агентирования

Данный договор представляет собой, с одной стороны, сочетание договоров поручения и комиссии, а с другой стороны - определенное сближение с позициями англо-американского права. По данному договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала, либо от имени и за счет принципала. В этом состоит важное отличие данного договора от выделенных ранее договоров поручения (глава 49 ГК РФ) и комиссии (глава 51 ГК РФ), и в зависимости от того, в каком качестве и с какими полномочиями предстает агент перед третьими лицами, к данному договору применяются соответствующие правила той или иной из поименованных глав ГК (в том, что не противоречит существу агентского договора и положениям главы 52 ГК РФ). По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от своего имени и за счет принципала, приобретает права и становится обязанным агент, хотя бы принципал и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки. По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от имени и за счет принципала, права и обязанности возникают непосредственно у принципала (ст. 1005 ГК РФ).X

Другим важным отличием договора агентирования является возможность включения в договор территориальных ограничений прав принципала и агента (ст. 1007 ГК РФ), что является новым для отечественного гражданского законодательства, хотя на практике такие ограничения, естественно, имели применение. Агентским договором может быть предусмотрено обязательство принципала не заключать аналогичных агентских договоров с другими агентами, действующими на определенной в договоре территории, либо воздерживаться от осуществления на этой территории самостоятельной деятельности, аналогичной деятельности, составляющей предмет агентского договора. Одновременно в договоре может быть предусмотрено обязательство агента не заключать с другими принципалами аналогичных агентских договоров, которые должны исполняться на территории, полностью или частично совпадающей с территорией, указанной в договоре. Тем самым договор приобретает характер исключительного договора, чьи предписания в согласованном объеме ограничивают права его сторон.X

Оплата принципалом агенту вознаграждения согласно ст. 1008 ГК РФ осуществляется в размере и в порядке, которые согласованы в агентском договоре. На агента возлагается обязанность в ходе исполнения договора представлять принципалу отчеты в порядке и в сроки, которые предусмотрены договором или по мере его исполнения, или по окончании его действия, с приложением необходимых доказательств расходов, произведенных агентом за счет принципала (если агентским договором не предусмотрено иное). Принципал, имеющий возражения по отчету агента, должен сообщить о них агенту в течение тридцати дней со дня получения отчета (если соглашением сторон не установлен иной срок). В противном случае отчет считается принятым принципалом.X

В Кодекс торгового мореплавания РФ впервые в отечественной практике включено регулирование договора морского агентирования (глава XIII). Определение договора содержится в ст. 232 КТМ РФ и состоит в следующем: по договору морского агентирования морской агент обязуется за вознаграждение совершать по поручению и за счет судовладельца юридические и иные действия от своего имени или от имени судовладельца в определенном порту или на определенной территории.X

Аналогично соотношению воли сторон договора морского посредничества в КТМ РФ урегулировано и соотношение воли сторон договора морского агентирования. Согласно ст. 233 КТМ правила главы XIII "Договор морского агентирования" применяются, если соглашением сторон не установлено иное.X

Поскольку морской агент выполняет юридические и иные действия не только от своего имени, что возлагает именно на него согласованные сторонами обязанности, но и от имени судовладельца, для которого и возникают обязанности, принимаемые морским агентом, ст. 234 КТМ РФ определяет последствия ограничения судовладельцем общих полномочий морского агента на совершение сделок от имени судовладельца. Такая сделка, совершенная морским агентом с действовавшим добросовестно третьим лицом, является действительной и создает права и обязанности по совершенной для судовладельца сделке, если только третьему лицу не было известно о таком ограничении.X

Согласно ст. 235 КТМ РФ морской агент может совершать юридические и иные действия с согласия судовладельца также в пользу другой стороны, уполномочившей его на такие действия.X

Морской агент в целях исполнения договора морского агентирования вправе на основании ст. 236 КТМ РФ заключать договоры морского субагентирования с другими лицами, оставаясь при этом ответственным за действия морского субагента перед судовладельцем. Морской субагент не вправе заключать с третьими лицами сделки от имени судовладельца, если только морской субагент не действует на основе передоверия.X

Права и обязанности сторон договора - морского агента и судовладельца определены в ст. ст. 237 и 238 КТМ РФ.X

В функции морского агента входит: выполнение различных формальностей, связанных с приходом судна в порт, пребыванием судна в порту и выходом судна из порта; оказание помощи капитану судна в установлении контактов с портовыми и местными властями и в организации снабжения судна и его обслуживания в порту; оформление документов на груз, инкассирование сумм фрахта и иных причитающихся судовладельцу сумм по требованиям, вытекающим из договора морской перевозки груза; оплата по распоряжению судовладельца и капитана судна сумм, подлежащих уплате в связи с пребыванием судна в порту; привлечение грузов для линейных перевозок; осуществление сбора фрахта, экспедирование груза и совершение иных действий в области морского агентирования.

В обязанности морского агента входит следующее. Он обязан осуществлять свою деятельность в интересах судовладельца добросовестно и в соответствии с практикой морского агентирования; действовать в пределах своих полномочий; вести учет расходования средств и предоставлять судовладельцу отчеты в порядке и в сроки, которые предусмотрены договором морского агентирования.

В ст. 238 КТМ РФ конкретизированы и обязанности судовладельца. Так, он обязан: предоставлять морскому агенту средства, достаточные для совершения действий в соответствии с договором морского агентирования; возмещать морскому агенту произведенные им расходы; нести ответственность за последствия действий морского агента, если морской агент совершает их от имени судовладельца и в пределах своих полномочий; уплачивать морскому агенту вознаграждение в размере и в порядке, которые установлены договором морского агентирования.X

Порядок прекращения договора морского агентирования зависит от того, на какой срок (определенный или неопределенный) стороны заключили договор морского агентирования. В соответствии со ст. 239 КТМ РФ в зависимости от этого возможны два варианта прекращения договора.X

В случае, если договор морского агентирования заключен на определенный срок, окончание срока действия такого договора влечет за собой его прекращение. В случае, если договор морского агентирования заключен на неопределенный срок, каждая из сторон вправе расторгнуть такой договор, известив другую сторону об этом не позднее чем за три месяца до даты расторжения договора.

Таким образом, в российском праве регламентирование рассмотренных видов отношений содержится как в ГК РФ, так и в других российских законах.X

4.5. Договор о продвижении товаров

(дистрибьюторский договор) <1>

--------------------------------

<1> Впервые наиболее подробно такая практика была обобщена В.С. Поздняковым и М.Г. Розенбергом в книге: Экспортно-импортные операции. Правовое регулирование. М.: Международные отношения, 1970. С. 95 - 105. См. также: Вилкова Н.Г. Предоставление права продажи. Дистрибьюторский договор // Правовое регулирование внешнеэкономической деятельности. С. 290 - 318.

Желание экспортера расширять сбыт своих товаров на зарубежных рынках, и стремление минимизировать связанные с экспортом расходы, с одной стороны, и привлечение агента на условиях договора поручения или комиссии, с другой стороны, приводят к ситуации, когда экспортер экономически (а по договору поручения и юридически) зависит от действий такого агента, его добросовестности и предприимчивости, возможности и желания обеспечить выгодные сделки. Заключая с агентом договор, принципал (доверитель, комитент), естественно, стремится включить в договор наиболее отвечающие реалиям сделки условия, однако в конечном итоге его прибыль во многом зависит не от него, а от действий его агента.

Действие таких факторов, как значительные расстояния, отделяющие принципала и агента при совершении международных сделок, трудности осуществления реального и эффективного контроля и влияния на него, привело к возникновению иных механизмов взаимодействия с агентами для продвижения своих товаров на новые рынки.

Наиболее существенным отличием дистрибьюторского договора от иных рассмотренных нами отношений является его тесное взаимодействие с договором международной купли-продажи товаров, которое проявляется в обеспечении соотношения наиболее коммерчески значимых условий, касающихся взаимоотношений между продавцом и покупателем (цены, условий платежа, гарантий, базисных условий поставки), и достигается либо путем отсылки к общим условиям поставки, согласовываемым при заключении дистрибьюторского договора, либо в самом дистрибьюторском договоре (Distributorship Agreement, Concession commerciale, Vertragshandlervertrag, Eigenhandlervertrag) <1>.

--------------------------------

<1> Руководством МТП по заключению дистрибьюторских соглашений выделяются пять характерных черт данного договора: 1) в качестве перепродавца дистрибьютор осуществляет продвижение и/или организацию сбыта на закрепленной за ним территории; 2) производитель утрачивает привилегированное положение на территории дистрибьютора, и часто предоставляется исключительное право сбыта; 3) отношения устанавливаются на согласованный период времени; это лежит в основе сотрудничества, которое исходя из его характера не может быть эпизодическим; 4) в ходе таких отношений между сторонами возникают тесные доверительные связи. Сбыт готовых изделий сопровождается обычно ограничением свободы действий дистрибьютора, в частности, обязательством воздерживаться от конкуренции; 5) почти всегда дистрибьютор осуществляет сбыт товаров под соответствующими товарными знаками.

По правовой природе данный договор является организационным договором, который затем реализуется, с одной стороны, путем приобретения дистрибьютором у экспортера договорных товаров на основе отдельно заключаемых договоров международной купли-продажи товаров, и с другой стороны - путем продажи им на договорной территории договорных товаров от своего имени и за свой счет путем заключения с потребителями отдельных договоров купли-продажи. Причем часто в дистрибьюторском договоре стороны согласовывают основные параметры будущих договоров купли-продажи. Поэтому руководство МТП признает за таким соглашением рамочный характер, что верно именно в части, касающейся будущих поставок по отдельным договорам международной купли-продажи товаров.

Иными словами, дистрибьютор в качестве покупателя приобретает в рамках таких договоров купли-продажи у экспортера (изготовителя) товары, которые он сбывает самостоятельно, от своего собственного имени. Поэтому важными для сторон данной сделки являются стабильные правила их взаимодействия, согласовываемые обычно в виде общих условий продажи в том же организационном дистрибьюторском договоре, а реализация товаров в рамках отдельных сделок лишь содержит отсылку к таким общим условиям. В подобные общие условия продажи включаются, в частности, условия о ценах и возможных скидках, надбавках, техническом сервисе товаров и других условиях, влияющих на его реализацию.

Договорные товары определяются сторонами при заключении дистрибьюторского договора: это могут быть все или некоторые товары номенклатуры экспортера. Поскольку производитель (экспортер) может продавать идентичные товары под неодинаковыми товарными знаками через различные сбытовые сети, поэтому в ясной форме должно быть указано, что такие товары не являются предметом соглашения. Также должны быть ясно сформулированы намерения сторон в случае, если производитель намерен предоставить лицензию на производство товаров на договорной территории.

В практике используется несколько вариантов определения объема полномочий дистрибьютора в пределах согласованной договорной территории, в рамках которой дистрибьютору предоставляются соответствующие полномочия: 1) дистрибьютору предоставляется исключительное право продажи. Термин "исключительность" предполагает принимаемое экспортером (производителем) обязательство не продавать свои товары на договорной территории никому, кроме дистрибьютора, и не осуществлять на договорной территории никакой иной прямой коммерческой деятельности; 2) дистрибьютору предоставляется монопольное право, означающее, что в течение срока действия договора поставщик, во-первых, сохраняет на договорной территории право заключать сделки с определенными и согласованными с дистрибьютором покупателями с выплатой ему при таких продажах соответствующего вознаграждения и, во-вторых, поставщик обязуется не передавать другому лицу в пределах договорной территории право на распространение или продажу товара; 3) предоставляется преимущественное право продажи, согласно которому у отличается от соглашения о предоставлении исключительного права в одном основном элементе, который состоит в том, что производитель (экспортер, поставщик) прежде всего предлагает договорные товары на договорной территории тому дистрибьютору, с которым заключено такое соглашение; 4) экспортеру (производителю) предоставляется право продажи договорных товаров государственным организациям и учреждениям, либо иной группе потребителей на договорной территории; 5) согласовывается одновременное выступление на рынке самого экспортера (производителя) и одного или нескольких дистрибьюторов.

Поскольку дистрибьютор - не простой перепродавец, действующий как оптовый торговец (в противном случае данный договор не выделялся бы как отдельный вид коммерческих операций, направленных на содействие сбыту товара), дистрибьютор имеет тесные и продолжительные связи с экспортером (поставщиком) товара: он осуществляет продвижение и/или организацию сбыта на закрепленной за ним территории страны, континента или региона, включая проведение рекламных мероприятий, оказание предпродажного и послепродажного сервиса и обучение персонала.

Несмотря на довольно широкое распространение, данный договор в большинстве стран отдельно не урегулирован законодательством. Однако в некоторых странах определенное регулирование имеется.

Определенные правила, направленные на защиту дистрибьютора, содержатся в законодательстве Бельгии, Ливана, ряде стран Центральной Америки и Ближнего Востока. Например, в Саудовской Аравии, Иордании, Йемене, в Кувейте, в некоторых других странах Ближнего Востока подобный вид деятельности разрешается только гражданам этих стран, поэтому в праве Франции и других стран появился специальный термин для обозначения таких соглашений - спонсорские соглашения, иными словами, без местного коммерсанта проникновение на рынок невозможно. Данные требования распространяются и на посредников, и на дистрибьюторов. Принятие таких мер преследует две цели: с одной стороны, защищает местный рынок от проникновения более сильных экономически и более искушенных в правилах международной торговли иностранцев и, с другой стороны, позволяет регламентировать их деятельность, устанавливая для местного коммерсанта соответствующие правила поведения.

Защищающее дистрибьютора законодательство в ряде стран принято либо в форме закона, касающегося непосредственно дистрибьюторов, либо путем введения регулирования, применяемого более общим образом ко все сторонам дистрибьюторских отношений, например в Ливане, Гватемале и Доминиканской Республике.

В некоторых странах защита дистрибьюторов осуществляется судебной практикой путем применения к ним по аналогии правил об агентах либо путем применения общих принципов законодательства. Например, в ФРГ судебная практика в некоторых обстоятельствах применяет к дистрибьютору статус коммерческого агента, в частности в том, что касается возмещения за клиентуру.

Во Франции, в Канаде и в Норвегии на основе общих принципов права судьи могут вынести решение о компенсации за убытки, понесенные дистрибьютором в случае прекращения или даже иногда невозобновления соглашения с определенным сроком действия.

Таким образом, основными регуляторами взаимоотношений сторон по первому из указанных договоров являются сам дистрибьюторский договор, включенные в него или приложенные к нему общие условия продажи товаров, применяемые поставщиком и согласованные к применению сторонами дистрибьюторского договора.

Заключаемые же в его исполнение контракты международной купли-продажи товаров регламентируются Конвенцией ООН 1980 г. о договорах международной купли-продажи товаров (в случаях, предусмотренных в ст. 1 Конвенции). Формулирование условий договора (контракта) международной купли-продажи товаров осуществляется по правилам, принятым для обычных договоров данного вида, в частности, путем формулирования наиболее часто встречающихся ситуаций в виде общих условий поставок, а индивидуальных, специфических для конкретного договора условий - в его основной части. Учитывая, что взаимоотношения сторон носят длительный характер, такой способ формулирования условий договора международной купли-продажи товаров (контракта) позволяет в максимальной степени обеспечить единство условий таких договоров в течение всего срока действия дистрибьюторского соглашения, поскольку переговорный процесс по согласованию отдельных условий контракта сводится при таком варианте к минимуму.X

В руководстве МТП определена иерархия между дистрибьюторским договором и договорами купли-продажи: в принципе продажа товаров дистрибьютору регулируется стандартными условиями продажи экспортера (производителя) и Конвенцией ООН 1980 г. о договорах международной купли-продажи товаров.X

В случае разногласий между такими стандартными условиями и условиями договора международной купли-продажи товаров последние имеют преимущественную силу.