I группа

Вырабатываемые условия (прямые, явные)

• Предписываемые (обязательные) - предписаны законом, иными НПА или необходимые для договоров данного вида, чтобы признать его заключённым

• Не предопределённые по своему содержанию - содержание условий определяются по усмотрению сторон. То есть условия обязательны для выработки, но относительно содержания закон никаких требований не выдвигает

• Ошибка приводит к признанию Д незаключенным

• Предопределённые по своему содержанию - содержание определяется нормативными установлениями (гос. регулирование)

• Ошибка приводит к признанию Д недействительным (168 ГК)

• Инициативные (необязательные) - вырабатываются по усмотрению сторон; закон не обязывает выработать и включить

  • Отсутствие данных условий не влечено рисков признания Д недействительным или незаключенным

  • НОС ПОМОЩЬЮ ДАННЫХ УСЛОВИЙ ДОГОВОРУ ПРИДАЁТСЯ ТРЕБУЕМАЯ ЮРИДИЧЕСКАЯ И ЭКОНОМИЧЕСКАЯ ЭФФЕКТИВНОСТЬ; 60-70% договора составляют

  • Обеспечивается системную взаимосвязь, единство П и О.

II группа

Специально не вырабатываются, но входят или могут входить в содержаниедоговора (но отсутствуют в тексте документа)

Назначение

• «восполнение» пробелов в вырабатываемых условиях

• оказание сторонам помощи в создании рационального договора путем включения в договор уже существующих комбинаций взаимных П и О, хорошо зарекомендовавших себя на практике.

• Подразумеваемые- такие условия, которые автоматически входят в содержание договора, если стороны не достигли соглашения об ином

- предусмотрены диспозитивными нормами договорного права

- определяются торговыми обычаями (инкотермс)

• Воспринимаемые - входят не автоматически, а при наличии соответствующего соглашения сторон об этом

- примерные условия договора (427 ГК) - условия, которые разрабатываются иными организациями, ассоциациями, союзами, публикуются и которыми мы можем воспользоваться при заключении договора

- положения рекомендательных правовых актов (например, Кодекс добросовестных практик взаимоотношений между торговыми сетями м поставщиками потребительских товаров от 2012; инструкция Госарбитража СССР) - в договоре положения не указываются прямо, мы ссылаемся на них

Последовательность выработки условий договора

1. Уясняется перечень предписываемых условий

2. Анализ предписываемых условий (какие предопределены по содержанию, какие нет)

3. Уясняется перечень подразумеваемых условий

4. Анализ подразумеваемых условий на предмет из адекватности

5. Уясняется перечень потенциальных воспринимаемых условий

6. Анализ воспринимаемые условий на предмет из целесообразности

7. Определятся перечень инициативных условий, требующих выработки

ВАЖНО: Каждой группе торговых договоров присущ свой набор всех этих условий

Стандартизация вырабатываемых условий договора

1 ситуация: разработкой занимаются не потенциальные контрагенты, а различные организации, ассоциации (примерные условия, требуется соглашение сторон Д о применяемости)

2 ситуация: стандартизация условий, разработкой занимаются сами контрагенты

Могут использоваться стандартные (общие) условия, вырабатываемые не только договорными контрагентами, но и иными лицами (саморегулируемыми и иными некоммерческими орга­низациями участников товарного рынка и др.). В российском праве такие условия договоров – примерные условия (ст. 427 ГК).

• Это условия, разработанные в качестве образца для определенного вида договоров и опу­бликованные в печати.

• попадают в конкретный договор путем включения сторонами в его текст соответствующей ссылки на них.

• Другими словами, примерные условия не вырабатываются договорными контрагентами, а «заимствуются» из доступных источников инфор­мации, в т.ч. в сети Интернет => относятся к группе не вырабатываемых условий

Стандартными (общими) считаются такие вырабатываемые условия, которые:

• Заранее подготовлены (сформулированы) одной стороной

• Предназначены для общего и неоднократного применения

• Не предполагают согласования в индивидуальном порядке

Способы включения стандартных условий в договор:

• Включение в текст единого договора-документа

• Отсылка к стандартным условиям, содержащимся в отдельном документе

• Обмен стандартными условиями

Общие требования к вырабатываемым условиям договора

• Законность - соответствие императивным нормам законодательство

• Справедливость

• Ясность

Считаются недопустимыми следующие условия:

• Несправедливые условия

Договорные условия, неоправданно создающие чрезмерные преиму­щества (ст. 3.2.7 УНИДРУА) или несправедливые преимуще­ства (ст. 4:109 Принципов Ландо) для одной из сторон договора.

То есть это неравные условия одного и того же договора

• Стороне, вынужденной заключить договор на несправедливых условиях, предоставляется право на иск о недействительности таких условий или об изменении условий договора или право на отказ от договора.

Пленум ВАС РФ 2014 № 16 «О свободе договора и ее пределах» дается определение несправедливых договорных условий — это условия, являющиеся явно обременительными для контра­гента и существенным образом нарушающие баланс интересов сторон.

Пле­нум ВАС РФ разъяснил, что оценка спорных условий на предмет их спра­ведливости должна осуществляться:

• в совокупности со всеми условиями договора и с учетом всех обстоя­тельств;

• в совокупности с условиями других договоров, которые могут созда­вать преимущества для другой стороны.

Для применения правовых средств защиты необходимо доказать

• их явную обременительность

• факт того, что пострадавшая сторона была поставлена в положение, затрудня­ющее согласование ею иного содержания таких условий договора.

Предоставляются следующие правовые средства защиты:

1. право на иск об изменении или расторжении договора на несправед­ливых условиях;

2. право на возражение о ничтожности несправедливых условий на основании ст. 169 ГК РФ;

3. право на возражение о недопустимости применения таких условий на основании ст. 10 ГК РФ.

Неясные условия

Условия, которые сфор­мулированы недостаточно точно и определенно, что позволяет придавать им разный смысл и толковать их по-разному.

Неопре­деленность нередко обу­словлена недобросовестным поведением стороны

Есть специальное правовое средство защиты — правило «contraproferentem»: неясное условие договора должно толковаться судом противопо­ложно интересам стороны, предложившей это условие

С 2014 г. данное правило заим­ствовано российской судебной практикой (п. 11 постановления Пленума ВАС РФ «О свободе договора и ее пределах»).

Неожиданные условия

Условия, кото­рые имеют такой характер, что другая сторона не могла бы его разумно ожидать.

Специально несогласованные условия (стандартные, примерные)

Правовые средства защиты:

• ст. 2.1.20 Принципов УНИДРУА неожи­данное стандартное условие не имеет силы (недействительно), если только не было явно принято другой стороной.

• Статья 2.104 Принципов Ландо: условия договора, которые специ­ально не согласовывались, мб применены против стороны, кото­рая не знала о них, только если сторона, требующая их применения, пред­приняла разумные шаги для того, чтобы привлечь к ним внимание другой стороны до или во время заключения договора. Простая ссылка в тексте договора не означает, что внимание другой стороны к таким условиям при­влечено надлежащим образом

!! В российском законодательстве и судебной практике неожиданные условия договора пока не выделяются, правовые средства защиты от таких условий не применяются.

Неравные (дискриминационные) условия договора

Условия, при которых договор­ный контрагент поставлен в неравное положение по сравнению с другими контрагентами одного и того же субъекта торгового оборота (ст. 2 ФЗ «О защите конкуренции»)

Неравные усло­вия разных договоров, заключаемых одним и тем же субъектом с разными контрагентами

Ст. 13 Закона о торговле: запрет на создание дискри­минационных условий при заключении договоров поставки продоволь­ственных товаров с участием торговых организаций, осуществляющих торговую деятельность посредством организации торговой сети.

По аналогии с несправедливыми условиями квалификация условий как дискриминационных должна осущест­вляться в совокупности со всеми условиями договора и с учетом всех обстоятельств, а также в совокупности с условиями других договоров, кото­рые могут создавать преимущества для другой стороны.

А для применения правовых средств защиты от дискриминационных условий пострадавшая сторона или антимонопольный орган должны также доказать факт того, что пострадавшая сторона была поставлена в положение, затрудняющее согласование ею иного содержания таких условий договора.

В российской судебной практике такой подход пока не является общепризнанным.

Все правовые средства защиты от недопустимых условий договора

• Ничтожность несправедливого и неожиданного условия (ст. 168 ГК)

• Изменение судом несправедливого условия Д или расторжение Д (428)

• Отказ в защите права, основанного на несправедливом условии, на основании ст. 10 ГК

• Толкование неясного условия договора противоположно интересам предложившей его стороны

• Взыскание убытков

• Предписание антимонопольного органа об устранении нарушения в виде создания дискриминационных условий, применение мер административной ответственности

Общий алгоритм выработки условий договора

• Уяснение и оценка допустимости юридической цели договора

  • Договор поставки. У поставщика цель - передача товара в собственность, у покупателя - приобретение ПС. Смотрим, возможно ли это

• Уяснение и оценка разумности деловой цели договора (доктрина разумной деловой цели)

  • Деловая цель - сам бизнес, а не какие-то сопутствующие моменты как налогообложение и пр

  • Д-ры не должны использоваться как инструмент обхода закона и тд

• Уяснение действительного экономического и правового содержания опосредуемых договором операций (доктрина "существо над формой")

  • не понимая экономики, никогда не создадим эффективных условий, не создадим нужные ПиО

  • правовое последствие - переквалификация договора. Притворный, фиктивный, мнимый

• Уяснение структуры договорных связейи места договора в ней (доктрина "сделка по шагам")

  • риски переквалификации, обвинений в обходе законодательства

  • если вдруг выясняется, что данный договор - это структурный элемент более крупного договора (то есть вместо одного мы раздробили договор на несколько), то суды потом квалифицируют их как 1 крупный договор и применяем к нему соответствующие требования

  • Пример какой то, типа компания А предоставило займ компании Б через заключения договоров А с С и Б с С

• Выявление применимых к договору императивных и диспозитивных норм права, обычаев, деловых обыкновений, рекомендательных правовых актов

• Выработка договорных условий (см. выше)

Особенности выработки условия о предмете договора

о предмете договора – существенное = обязательное

Предмет торгового договора включает в себя указание

1. на объект торгового права, по поводу которого заключен договор

2. на минимум действий, которые должны быть совершены с этим объектом.

Наименование товара – конкретизация, описание объекта

Используются средства индивидуализации и идентифи­кации объекта, соответствующие его виду.

Для вещей (товаров)

• наименование указывают с использованием кодов классификации товаров (Общероссийский классификатор про­дукции по видам экономической деятельности, утвержденный приказом Госстандарта 2014), товарных знаков, использу­емых для идентификации товара.

Для определения предмета маркетинго­вого исследования

• определение его цели и вида товара, в отношении которого проводится исследование, в договоре грузовой перевозки предмет будет определяться посредством указания груза и места назначения.

Часто исполь­зуют ссылки на каталоги (бумажные и электронные), товарные специфи­кации и другие подобные материалы, которые разрабатываются лицом, предлагающим товар, работу или услугу.

В реализационных договорах используют для целей определения предмета образцы, кото­рые прилагаются к договору и хранятся у сторон договора или определен­ного сторонами третьего лица.

Количество товара – конкретизация, описание объекта. Мб выражено в любых единицах измерения, согласованных сторонами. Если не может быть определено точно – согласовывается способ определения количества.

Предмет договора может согласовываться в тексте договора или в иных документах - спецификация, задание и пр.

Составление спецификации не требует спе­циальных познаний, мб произведено покупателем самостоятельно, товары указываются в соответ­ствии с их описаниями в каталогах, предлагаемых продавцом.

Составление задания всегда производится в результате согласо­ванной деятельности обоих контрагентов по договору.

Спецификации и задания составляются в письменной формеи являются приложениями к договору.

Минимум действий, определение которого достаточно для того, чтобы условие о предмете считалось согласованным, зависит от вида заключа­емого договора.

Ассортимент товара - значение которого проявляется только в торговых договорах, хотя нормы об ассортименте есть и в гл. 30 ГК, т.е. формально могут быть отнесены к любому договору к-п. Условие об ассор­тименте не отнесено законом к существенным условиям договора.

Недостаточно четкое определение ассортимента вызывает споры при исполнении такого договора.

Специальный способ вос­полнения условия - продавец может попытаться определить потребности покупателя, исходя из имеющихся у него знаний о покупателе, его потребностях и целях приобретения товара и передать товар в соответствии с такими отгаданными потребностями. Ошибка приведет к нарушению условия об ассортименте и повлечет для продавца неблагоприятные последствия.

Несогласование сторонами условия об ассортименте - право про­давцу отказаться от исполнения договора. В данном случае отказ служит предотвращению расходов на поставку ненужных покупателю вещей.

Условие о качестве товаров, их приемке по качеству и экспертизе качества

Качество не является существенным условием

«Если законом или в установленном им порядке предусмотрены обязательные требования к качеству продаваемого товара, то продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязан передать покупателю товар, соответствующий этим обязательным требованиям»

Есть и право самостоятельно сформулировать условие договора о качестве товара - по соглашению между продавцом и покупателем мб передан товар, соответствующий повышенным требованиям к качеству по сравнению с обязательными требованиями»

Обязательные требования к качеству товаров определяются по пра­вилам, установленным

• ФЗ 2002 «О техническом регулировании»

• актами Таможенного союза и ЕАЭС.

• техниче­скими регламентами (про них отдельный вопрос).

Добровольные требования к качеству товара устанавливаются стандар­тами

• устанавливаются в докумен­тах, не являющихся НПА

• применяемыми по инициативе изготовителя либо по согласованию сторонами в дого­воре

Стандарт — это документ, в котором в целях добровольного многократного использования устанавливаются характеристики продук­ции, правила осуществления и характеристики процессов проектирования (включая изыскания), производства, монтажа, наладки, эксплуатации, хра­нения, перевозки, реализации и утилизации.

Может содер­жать правила и методы исследований (испытаний) и измерений, правила отбора образцов, требования к терминологии, символике, упаковке, марки­ровке или этикеткам и правилам их нанесения.

Виды стандартов:

• национальный стандарт (ГОСТР) – принимается Росстандартом

• предварительный национальный стандарт(ПНСТ), т.е. стандарт, срок действия которого ограничен,

• стандарт организации. - могут разрабаты­ваться и утверждаться ими самостоятельно для совершенствования произ­водства и обеспечения качества продукции

Подтверждение соответствия товара

Обязательное - если на товар установлены обязательные требования, выпуск его в обра­щение возможен только после соблюдения установленных правил по под­тверждению соответствия, 2 формы подтверждения:

• принятия декларации о соответствии

• обязатель­ной сертификации.

Форма обязатель­ного подтверждения определяется техническим регламентом.

При его отсутствии применяется постановление Правительства РФ «Об утверждении единого перечня продукции, подлежащей обязательной сертификации, и единого перечня продукции, подтверждение соответствия которой осуществляется в форме принятия декларации о соответствии».

Если ни в одном из указанных НПА не указан товар, то действует правило, установленное в п. 3.1 ст. 46: продукция, на которую не распространяется действие технических регла­ментов и которая при этом не включена ни в один из указанных перечней, может быть введена в оборот без подтверждения соответствия.

Декларация о соответствии и сертификат соответствия имеют равную юри­дическую силу.

Добровольное - форма подтверждения соот­ветствия — добровольная сертификация. Осуществля­ется на основании договора между заявителем и органом по сертификации

срок годности— срок, по истечении которого товар счита­ется непригодным для использования по назначению.

Товары, на которые должен быть установлен срок годности, указаны в

• п. 4 ст. 5 Закона РФ «О защите прав потребителей»,

• ст. 4 Технического регла­мента Таможенного союза «О безопасности пищевой продукции».

Срок годности готового товара зависит от срока годности сырья, из которого он изготовлен. Поэтому установление срока годности необходимо и на сырье.

• Срок годности товара устанавливается его изготовителем

473 ГК РФ срок годности определяется двумя способами:

1. периодом времени, исчисляемым со дня его изготовления, в течение которого товар пригоден к использованию

2. датой, до наступления которой товар пригоден к использованию.

Товар, на который установлен срок годности, продавец обязан передать покупателю с таким расчетом, чтобы он мог быть исполь­зован по назначению до истечения срока годности, если иное не предус­мотрено договором.

приемка по качеству и количеству

Все что здесь написано, распространять не только на качество, но и на количество товара, процедура то одна.

Лекция:

Цели проверки: