3. Основополагающие принципы коммерческого права

Lex mercatoria является важной составляющей современного торгового права, позволяющей гармонизировать отношения между торговыми субъектами из разных стран и сблизить терминологию, применяемую в международном и национальном праве. В свете важности использования “мягкого права” за последние несколько десятилетий были переведены различные документы lex mercatoria, такие как Принципы международных коммерческих договоров УНИДРУА, Принципы европейского договорного права, Единообразный торговый кодекс США.

Используя принцип свободы договора, стороны могут использовать принципы lex mercatoria в заключаемых ими договорах. Причем это касается не только внешнедоговорных сделок, но и внутреннего торгового оборота.

Цветков выделяет 3 основных принципа:

1) Принцип добросовестности и честной деловой практики

Унидруа, ПЕДП

1. Каждая сторона обязана действовать в соответствии с добросовестностью и честной деловой практикой в международной торговле.

2. Стороны не вправе исключить или ограничить эту обязанность.

2) Принцип разумности

Унидруа, ПЕДП, Сентрал:

Разумность должна оцениваться, исходя из того, что лица, действующие добросовестно в такой же ситуации, что и стороны, сочли бы разумным. В особенности в оценке разумности, следует учитывать природу и цель договора, обстоятельства дела, обычаи и практику в соответствующей области торговли или профессиональной деятельности.

3) Принцип сотрудничества

Унидруа, ПЕДП

Каждая сторона должна сотрудничать с другой стороной, если такое сотрудничество можно разумно ожидать в связи с исполнением обязательств этой стороны в целях полного исполнения договора.

Пугинский: с проведением кодификации получают значение собственные принципы коммерческого П:

1) Принцип сотрудничества – стороны должны активно содействовать друг другу, а также координировать свои действия для достижения целей, заключенного договора. Обязанность сотрудничества закрепляется как стандарт поведения сторон (ГК – только для строительного подряда);

2) Принцип разумности – предъявляется для проведения переговоров, выработки условий договоров, а также их исполнения + иные случаи. Критерий оценки действий сторон;

3) Требование предоставления другой стороне всей необходимой инф, нужной для решения вопроса о заключении договора, а также для его исполнения;

4) Расширение принципа добросовестности и честной деловой практики. В РФ этот принцип лишь упоминается в ст. 6 ГК, но он не м применяться и не применяется.

Принципы ведения договорной работы [Цветков «Договорная работа»]

Выделяют правовые и организационно-управленческие принципы ведения договорной работы.

К правовым принципам договорной работы относятся:

1) принцип законности;

2) принцип добросовестности и честной деловой практики;

3) принцип разумности;

4) принцип сотрудничества;

5) принцип обязательности (ненарушаемости) договора;

6) принцип баланса частных и публичных интересов.

Организационные принципы договорной работы включают:

1) принцип технологичности;

2) принцип непрерывности;

3) принцип эффективности;

4) принцип инициативности.

Законность - все совершаемые в процессе договорной работы действия ее субъектов и исполнителей в обязательном порядке должны соответствовать установленным действующим законодательством нормативным ограничениям, запретам и предписаниям.

Нарушение принципа законности - применение установленных законодательством мер ответственности как ГП, так и.

Принцип добросовестности и честной деловой практики - закреплен в Принципах европейского договорного права (далее - ПЕДП), Принципах международных коммерческих договоров (далее - УНИДРУА), Своде принципов, правил и норм Lex mercatoria CENTRAL.

Добросовестность - добропорядочность и соблюдение разумных стандартов честной деловой практики, принятых в определенной сфере бизнеса.

Последствиями несоблюдения могут являться:

1) отказ в защите прав

2) применение мер ответственности

3) прекращение договора путем одностороннего отказа пострадавшего лица или на основании судебного решения

4) применение правила "contra proferentem" (толкование договорного условия противоположно интересам предложившей его недобросовестной стороны) и др.

У нас: этот принцип должного законодательного закрепления пока не получил. НО в судебно-арбитражной практике он применяется все чаще и чаще.

Исходя из содержания ст. 428 ГК РФ арбитражные суды нередко квалифицируют в качестве недобросовестных договорные условия, которые:

1) лишают одну из сторон всех или большей части прав, обычно предоставляемых по договорам такого вида;

2) вводят дисбаланс договорной ответственности;

3) противоречат иным разумно понимаемым интересам стороны и имеют для нее явно обременительный характер.

+ основание для принудительного расторжения или изменения договора, отказа в защите прав, взыскания убытков.

Международные источники современного договорного права выделяют следующие недобросовестные условия договоров:

1) неоправданные - создающие существенное неравновесие в договорных отношениях;

2) исключающие - освобождающие сторону от обязанности проявлять максимальные усилия, которые предпринимало бы аналогичное ей разумное лицо в сходных обстоятельствах при исполнении договорных обязательств, либо от ее обязанности действовать в соответствии с требованиями разумности, осмотрительности, заботливости, добросовестности, осторожности и т.д., обычными для данного вида хозяйственной деятельности;

3) заведомо неясные - которые непонятны контрагенту в момент заключения договора, а потому не вызывают у него возражений, но имеют своей целью создать неожиданные преимущества включившей их стороне в случае судебного разбирательства спора;

4) неожиданные - имеющие такой характер, что другая сторона не могла разумно его ожидать;

5) исключающие или ограничивающие обязанность стороны действовать в соответствии с принятыми в коммерческой практике добросовестностью и честностью.

Недобросовестные действия субъектов договорной работы не следует смешивать с незаконными. Незаконным является действие, нарушающее требования действующего законодательства. Недобросовестные действия нормам права не противоречат, однако являются по своей сути завуалированным злоупотреблением, что недопустимо в силу ст. 10 ГК РФ.

Принцип разумности - договорный инструментарий должен применяться таким образом, как его применяли бы в схожей хозяйственной ситуации большинство субъектов экономического оборота.

В российском законодательстве принцип разумности пока должным образом не закреплен. Косвенно он упоминается применительно к цене товара (ст. 524, 738 ГК); расходам (ст. 520, 530, 744 ГК РФ); срокам (ст. 314, 345, 375 ГК РФ); мерам, принимаемым для уменьшения убытков (ст. 404, 750, 962 ГК РФ); ведению дел (ст. 72, 76 ГК РФ); приобретению товара у другого лица (ст. 524 ГК РФ); предвидению изменения обстоятельств (ст. 451 ГК РФ); пониманию интересов присоединившейся к договору стороны (ст. 428 ГК РФ) и др.

Принцип сотрудничества. Нарушение принципа сотрудничества рассматривается как одно из проявлений недобросовестности.

В российском законодательстве принцип сотрудничества также пока не закреплен. Некоторые ученые и практики считают это неуместным, ссылаясь на рыночный характер формируемых в нашей стране экономических отношений, предполагающих соперничество хозяйствующих субъектов.

НО договорный инструментарий приносит максимальный эффект только в тех случаях, когда применяющие его субъекты активно сотрудничают друг с другом на всех этапах становления и реализации договорных отношений.

Принцип обязательности (ненарушаемости) договора - договор, заключенный надлежащим образом, обязателен для исполнения ("pacta sunt servfanda"). Стороны договора должны исполнить все ожидаемые от них по договору обязательства, если только в законном порядке они не будут освобождены от исполнения либо договор не будет изменен или расторгнут в порядке, предусмотренном законодательством либо самим договором.

У нас - принцип надлежащего исполнения договорных обязательств.

Принцип баланса частных и публичных интересов - при применении договорного инструментария должен быть обеспечен баланс частных интересов субъектов применения данного инструментария и публичных интересов общества и государства.

Договоры не могут использоваться в целях ущемления интересов государства и общества. В частности, недопустимо использование договорного инструментария в целях создания формальных условий для получения налоговой выгоды и уменьшения налоговых платежей.

Нарушение данного принципа рассматривается как одно из грубейших нарушений в сфере экономического оборота, причем как на международном уровне, так и внутри России.

Принцип технологичности - все входящие в содержание договорной работы мероприятия должны быть оптимальным образом упорядочены и сведены в ясный и понятный для исполнителей этих мероприятий алгоритм практических действий. Данный принцип обусловлен отнесением договорной работы к сфере управленческой деятельности.

Принцип непрерывности – договорная работа должна носить постоянный характер, не прерываясь ни на минуту. Любые перебои в договорной работе резко снижают ее результативность, а нередко делают бесполезной.

Принцип эффективности - договорная работа должна строиться таким образом, чтобы при минимуме затрат на ее осуществление обеспечивать достижение максимальных конечных результатов.

Принцип инициативности - при ведении договорной работы необходимо проявлять разумную инициативу и творческий поиск оптимальных управленческих решений в условиях постоянно меняющейся хозяйственной и правовой среды. Безынициативность исполнителей приводит к снижению эффективности договорной работы, неудовлетворительным конечным результатам.