Тема 3. Коллизионная норма

Она не определяет права и обязанности сторон. Она позволяет найти применимое право в правоотношениях.

Структура коллизионной нормы отлична от структуры обычной нормы (гипотеза, диспозиция, санкция).

Коллизионная норма состоит из объема и привязки:

• Объём — то правоотношение, к которому мы ищем применимое право.

• Привязка — к какому праву она применима

Цель коллизионной нормы — поиск применимого права.

Коллизионная норма может выводить на:

1. применимое право

2. на применимые нормы

3. на некое мягкое право (наднациональное регулирование) — конвенции, lex Mercatoria

Можно ли отослать к наднациональному регулированию? Вопрос активно обсуждается в доктрине МЧП. В большинстве доктринальный исследований такую возможность не признают.

Есть решение 1964 года английского суда, по которому сказано, что договор не может существовать в вакууме.

Есть ещё 1929 года, где в договоре включили оговорку, в которой применимое право не принадлежит ни одному из субъектов. Суд сказал, что договор не может так быть выстроен и обязан иметь основание в праве какого-либо государства.

Когда мы отсылаем к праву, мы не только ориентируемся на норму, но и другие вопросы: на толкование, практику, процессуальные нормы, традиции применения и т.д. То есть судья должен представить себя судьёй того правопорядка.

Исходя из того, что это очень сложно, появилась итальянская доктрина, говорящая, что применимое право входит в местное право и должно рассматриваться через призму местного права. Например, российский судья должен установить содержание нормы английского права, но применять по местным стандартам.

Но она не нашла поддержки и отражения в законе и поэтому суд должен вести себя так, как суд в том правопорядке.

Что делать, если происходит изменение не в норме, а в фактическом составе? Мы знаем, что по общему правилу примеряется право стороны исполнителя, но что, например, если при заключении договора сторона проживала в одной стране, на момент исполнения в другой, а в момент спора в третьей? Ст. 1206 ГК отвечает — смотрим на момент, когда у нас появилось основание для возникновения или изменения права. И именно на этот момент смотрим на фактическое положение вещей, дальнейшее изменение фактического положения вещей нам не важно.

Деление коллизионных норм

Виды привязок:

1. Односторонняя коллизионная привязка — устанавливает привязку к одному правопорядку (чаще исключение)

2. Двусторонняя коллизионная привязка — устанавливает формулу прикрепления (общее правило)

Коллизионные нормы делятся на:

1. Императивные. В нашем правопорядке их больше. Например, сделки с недвижимостью.

2. Диспозитивные. Количество растёт. Например, выбор права, применимого к договору.

Виды коллизионных привязок:

1. Lex personalis — личный закон физического лица. Он определяет гражданское состояние, дееспособность, личные неимущественные права, семейные права, в некоторых правопорядках наследование движимого имущества.

К какому правопорядку мы привязываемся?

1. Lex patri (закон гражданства лица). Закреплён в большинстве стран (Франция, Германия, Япония, Турция, Португалия и др.)

2. Lex domicili (привязка к постоянному месту жительства). Такой подход используется в основном в странах иммиграции, куда в основном приезжают иммигранты (США, Великобритания, Скандинавские страны)

3. Смешанный подход. Используется в РФ. Личный закон определяется для граждан РФ по российскому праву, а для иностранцев — lex domicile.

2. Lex societatis — личный закон юридического лица. Он определяет вопросы ЮЛ или нет, организационно-правовую форму и т.д.

К какому праву привязываемся?

1. Право страны учреждения ЮЛ. Используется в РФ и в странах общего права.

2. Право страны управления юридическим лицом. Этот подход используется почти всеми странами Европы. Не важно, где ЮЛ зарегистрировано, важно то, откуда оно управляется.

3. Право страны деятельности юридического лица. Нам не важно, где оно зарегистрировано или откуда управляется, нам важно, где оно осуществляется. Этот подход используется редко, в основном в странах Ближнего Востока. Используется редко, потому что нам важны внутренние отношения в ЮЛ, а не его деятельность.

4. Право страны, откуда осуществляется контроль за юридическим лицом. Именно бенефициарный собственник. Используется крайне редко. Играет роль при введении санкций, т.к. в этом случае надо найти выгодоприобретателя.