3. Привязка к территории

1. Lex rei sitae —закон местонахождения вещи. Обычно речь о недвижимости. Что касается движимости, территориальный подход не использовался. Позже этот подход закрепили и по отношению к движимым вещам.

2. Lex voluntatis — привязка по воле сторон. Активно используется в договорном праве, за исключением императивных публичных норм.

3. Lex loci actus — закон места совершения акта. Смотрим на юридический факт и прикрепляем отношения к тому правопорядку, где был совершён юридический акт.

• Lex loci contractus — место совершения договора (редко). Американец не может ссылаться на свою недееспособность (21 год), т.к. в остальных странах это нетипично и он знал об этом.

• Lex loci solutionis — закон места исполнения.

• Lex legi actum — где совершается сделка, тот правопорядок форму и предписывает.

• Lex loci celebrationis — закон места совершения брака. Это часто связано с вопросами, связанными с семейными отношениями.

• Lex loci delicti comissi — закон места совершения деликта. Обычно — привязка к стране совершения деликта. Но если вредоносные последствия — для другой страны, то выбирает потерпевший. Если потерпевший и причинитель из одной страны, то по праву страны, откуда они оба.

4. Lex monetae — закон валюты долга. В чьей валюте платёж номинирован, той право и будет. Лунц считает, что для привязки к валюте никаких оснований нет.

5. Lex fori — закон страны суда. Все процессуальные вопросы так регулируются. Суд всегда по своему праву занимается толкованием правовых понятий (1187 ГК РФ). Когда невозможно установить содержание нормы, тогда судья может принимать российское право (1191).

Проблема применения коллизионных норм.

1. Множественность привязок. Бывает, что установлено несколько привязок.

1. Расщепление привязки. Бывает несколько случаев:

• Первый — к разным частям отношений применяется разные правопорядки.

• Другой — Кауза по одному правопорядку, а форма сделки — по месту совершения сделки.

• Третий — сделкоспособность по личному закону, но права и обязанности — по другому.

• Четвёртый — стороны создали различные привязки по своей воле.

• Пятый — один вопрос делится на несколько, которые регулируются разным правом. Например, наследство движимых по одному праву, наследование недвижимых — по другому.

2. Кумуляция привязки. К одному вопросу применяются несколько привязок. Например, условия вступления в брак по личному закону и по закону места совершения брака.

3. Альтернативные привязки. Такие привязки, которые требуют соблюдение одного права, либо другого. Либо по усмотрению сторон, либо по требованию законодателя.

2. Проблема толкования и квалификации фактических обстоятельств. Сначала надо истолковать норму, а потом фактические обстоятельства.

3. Проблема адаптации. Когда несколько привязок, получается к одном правоотношению несколько правовых систем. Возникает вопрос, как между собой это все увязать? Первая точка зрения — нужно эти нормы состыковать так, чтобы применялись гармонично. Вторая (Лунц) — так делать нельзя, потому что это по сути право ad hoc, а смысл МЧП — поиск применимого права.

4. Предварительный коллизионный вопрос. От решения вопроса применительно к первому отношению, зависит решение второго вопроса. Например, наследование зависит от того, является ли этот человек вообще наследником. Мельхиор — предварительный вопрос должен разрешаться по праву страны, что и основной вопрос. Лунц — для предварительного вопроса должна быть своя привязка.

Lex fori . Более распространённый подход. 1187 гк. Классификация производится в соответсвии с российским правом. Каждая норма толкуется через призму национального правопорядка. Например, нас отсылают туда, где вообще нет таких институтов, которые есть у нас.

Lex Causa. Та ситуация, когда коллизионная норма толкуется через призму национального права другой стороны. Например, учитывая, что недвижимость регулируется правом страны нахождения недвижимости, мы приходим в Англию, а там этот объект не является недвижимостью. Значит мы возвращаемся назад и работаем в РоСсии. Или ищем третью юрисдикцию.

Дайси. Привязки отдельно, а объем отдельно.

Раббель говорит, что ничего не подходит. Нужно автономное толкование каждой нормы с учетом сравнительного правоведения и общей логики. Например, сроки давности в разных правопорядках сроки это материального право, а в других — процессуальное право. Мы не должны вдаваться в то, материальный институт этотили нет. Надо вдаваться в суть. Исковая давность — с ее истечением теряется исковая зашита. Значит надо использовать принцип тяготения. Недостатки: суть явления — крайне субъективная вещь.

Решение вопроса с исковой давностью. Исковая давность, определяется по праву страны, принадлежащей применению к правоотношениям.

Решение вопроса обратной дальнейшей отсылки. Ренвуа. Любая отсылка к коллизионной норме всегда считается отсылкой к материальному праву, а не к коллизионной норме.