33. Формы (источники) права: понятие, виды

Источники права – это формы, при помощи которых закрепляются нормы права.

Источники права — это действующий в государстве официальный документ, устанавливающий или санкционирующий нормы права; внешние формы выражения правотворческой деятельности государства, с помощью которой воля законодателя становится обязательной для исполнения.

Понятия "форма права" и "источник права" тесно взаимосвязаны, но не совпадают. Если форма права показывает, как содержание права организовано и выражено, то источник права указывает на истоки формирования права, систему факторов, предопределяющих его содержание и формы выражения.

Применительно к юридическим явлениям следует понимать под источником права три фактора:

1) источник в материальном смысле (материальные условия жизни общества, формы собственности, интересы и потребности людей и т.п.);

2) источник в идеологическом смысле (различные правовые учения и доктрины, правосознание и т.д.);

3) источник в формально-юридическом смысле — это и есть форма права.

Виды источников права

1. Правовой обычай — это правило поведения, которое сложилось исторически в силу постоянной повторяемости в течение длительного времени и санкционировано государством в качестве общеобязательного правила. В период становления права преобладающее значение имел правовой обычай. Обычное право было основным источником права на ранних этапах развития рабовладельческого и феодального права. В современных государствах правовой обычай применяется довольно редко. Так, ст.5 ГК РФ признает в качестве источника гражданского права обычай делового оборота, т.е. сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе.

Признаки обычая:

1. Устная форма (это хорошо, люди хорошо знают правила, установленные обычаем, поэтому не требуется их записывать)

2. Многократность применения

3. Имеет локальный характер, т е распространяет своё действие на сравнительно небольшую территорию и (или) на небольшую группу людей

4. Постоянность соблюдения

5. Длительность формирования

6. Консерватизм – приверженность традиционным ценностям прошлого (это хорошо, эффективный регулятор общественных отношений, так как люди по своей природе консервативны и с трудом воспринимают что-то новое)

7. Связь с религией в Древнем мире (религиозное сознание господствовало на тот момент)

2. Нормативный правовой акт — это официальный, письменный документ, изданный компетентным органом государства и направленный на введение в действие правовых норм, на изменение существующих, либо их отмену. Нормативный правовой акт в большинстве государств служит основным источником и формой права, ведь с помощью НПА проще всего контролировать территорию государства, причем не только своего (В США гораздо больше действует НПА, чем в России, поэтому их по праву можно считать сверхлержавой).

Понятия «правовой акт» и «нормативно-правовой акт» не тождественны.

Понятие «правовой акт» шире по содержанию, т.к. включает в себя несколько видов правовых актов (НПА, правоприменительные акты, акты толкования, договоры).

Для нормативных правовых актов характерны следующие признаки:

1) Они исходят только от государственных органов, специально на то уполномоченных;

2) существует особый порядок их принятия;

3) формальная определенность и оформление в специальном виде;

4) иерархическая подчиненность, основанная на различной юридической силе отдельных актов;

5) письменная форма

6) мобильность (можно быстро и легко принять, изменить или отменить норму) – может привести к дестабилизации (если закон часто меняют это плохо)

7) легко систематизировать

8) НПА позволяет четко изложить волю гос. органа

Виды нормативно-правовых актов

1) По субъекту принятия:

а) акты, принятые народом на референдуме,

б) акты, принятые государственными органами,

в) акты, принятые негосударственными органами,

г) акты, принятые должностными лицами.

2) По сроку действия: 

а) срочные, имеющие срок действия

б) бессрочные, не имеющие срок действия

3) По территории действия: 

а) действующие на всей территории государства,

б) действующие на части территории государства.

4) По сфере их распространения:

1. федеральные НПА;

2. акты субъектов РФ;

3. акты муниципальных органов;

4. локальные правовые акты организаций, учреждений и т.п.

5) По юридической силе:

а) законы

б) подзаконные акты

Закон – это принятый в особом порядке народом на референдуме или органом законодательной власти НПА, обладающий высшей юридической силой и регулирующий наиболее важные общественные отношения.

Виды законов:

1) По субъектам законотворчества:

а) законы, принятые народом на референдуме,

б) законы, принятые законодательным органом.

2) По принципу федерализма: 

а) федеральные законы,

б) законы субъектов.

3) По юридической силе: 

а) Конституция РФ,

б) федеральные конституционные законы,

в) федеральные законы,

г) законы субъектов – это правовые документы, принимаемые законодательными органами субъекта РФ и являющиеся обязательными только для граждан, проживающих на территории данного субъекта.

Отличия федерального конституционного закона и федерального закона:

1) по предмету регулирования: ФКЗ принимается только по вопросам, прямо предусмотренным Конституцией РФ. Все остальные законы являются ФЗ.

2) по порядку принятия: ФЗ принимается абсолютным большинством голосов, а ФКЗ – квалифицированным (не менее 2\3 голосов депутатов Государственной Думы и 3\4 голосов членом Совета Федерации).

3) по праву вето Президента: Вето Президента распространяется только на ФЗ.

4) по юридической силе: ФКЗ обладает большей юридической силой, чем ФЗ.

4) по предмету правового регулирования (конституционные, административные, гражданские, уголовные и т.п.);

5) по сроку действия (постоянные законы и временные);

6) по характеру (текущие и чрезвычайные);

7) по содержанию (экономические, бюджетные, социальные, политические и т.п.);

8) по степени систематизации (обычные и кодификационные, другими словами, органические - ГК РФ, УК РФ и т.д.);

9) по значимости содержащихся в них норм (конституционные и обыкновенные);

10) по объему регулирования (общие и специальные)

Подзаконный нормативно-правовой акт — это НПА, которые основываются на законе и не противоречат ему. Их юридическая сила по сравнению с законом является наименьшей.

Виды подзаконных актов:

5. Общие, т.е. обязательные для всех лиц в пределах территории страны:

   • Указы и распоряжения Президента

   • Постановления и распоряжения Правительства.

6. Местные – НПА, изданные местными органами власти: это различные решения и постановления муниципалитета, совета, мэрии по различным вопросам местного характера.

7. Ведомственные – это приказы, инструкции различных Министерств и ведомств.

8. Внутриорганизационные (корпоративные) акты: принимаются организациями и учреждениями для определения порядка работы и взаимоотношений внутри организации. Они распространяют свое действие только на членов таких организаций. Это уставы, приказы, правила, распоряжения и т.п.

3. Судебный прецедент - решение суда по конкретному делу, которому придаётся обязательная сила и которое становится образцом для рассмотрения аналогичных дел в будущем (некоторые исследователи в качестве источника права выделяют ещё и юридический прецедент – решение административного органа). Суд выступает в роли правотворческого органа. Аналогичные дела, рассматриваемые впоследствии судами (как правило, нижестоящими), должны решаться так же.

Судебный прецедент в настоящее время широко применяется в Великобритании и некоторых других странах, относящихся к англосаксонской правовой семье. В России и других странах, относящихся к романо-германской правовой семье, судебный прецедент не рассматривается как источник права. Аналог СП в России – Постановления Пленума ВС.

Признаки судебного прецедента:

5. Казуистичность – применяется конкретное судебное решение (это хорошо, потому что позволяет детально почувствовать эту норму, точнее подойти к той ситуации, которую необходимо разрешить)

6. Множественность – это плохо, потому что становится затруднителен их поиск, сложно их классифицировать

7. Консерватизм - приверженность традиционным ценностям прошлого (это хорошо, эффективный регулятор общественных отношений, так как люди по своей природе консервативны и с трудом воспринимают что-то новое. К тому же, если это работало в прошлом, то и сейчас будет хорошо работать) – недостаток: не учитывает новые общественные реалии, ведь общество постоянно изменяется (нормы, действовавшие 300 лет назад, уже не актуальны в современности)

8. Противоречивость и гибкость. Даже среди нормативных актов, издаваемых одним государственным органом, встречаются несогласованности и противоречия. Тем более неудивительно, что решения разных судебных инстанций по сходным делам могут значительно отличаться друг от друга. Это определяет гибкость юридического прецедента как источника права. Во многих случаях существует возможность выбора одного варианта решения дела, одного прецедента из нескольких (это хорошо, поскольку есть возможность выбора наиболее точного и справедливого прецедента). Писаное право такого широкого простора выбора не предоставляет.

4. Нормативный договор — соглашение (как правило, хотя бы одной из сторон в котором выступает государство или его часть), из которого вытекают общеобязательные правила поведения (нормы права). Он является одним из основных источников международного права. В ряде случаев нормативный договор используется во внутригосударственном праве (Федеративный договор о создании Российской Федерации, договоры между Российской Федерацией и отдельными ее субъектами, коллективные договоры между администрацией предприятия и трудовым коллективом и др.).

Признаки:

1. Сущностным признаком, отличающим договор от правового акта, является его санкционирование несколькими субъектами правотворчества.  2. Правовая база нормативных договоров находится в действующем законодательстве. Такие договоры выполняют правовосполнительную функцию, дополняя и конкретизируя действующее законодательство.  3. В нормативном договоре всегда предполагается участие государственного органа. Чем более высокое место в управленческой иерархии занимает последний, тем выше юридическая сила договора.  4. Нормативные договоры заключаются в публичных интересах, их цель - достижение общего блага, то есть общественные цели здесь преобладают.  5. Нормативные договоры содержат правила, регулирующие поведение не только (а иногда и не столько) непосредственных участников договора, но и иных субъектов. Поэтому такой договор не замыкается внутри системы договаривающихся сторон, а имеет и внешнее юридическое воздействие.  6. Многочисленность, неопределенность адресатов, то есть тех субъектов, на которых направлено юридическое действие договора.  7. Договорные нормы рассчитаны на длительное действие и многократное применение

5. Общие принципы права — это руководящие, принципиальные положения, исходные начала всего права в целом либо определенной его отрасли. В соответствии с законодательством ряда западных государств, при отсутствии конкретной нормы, прецедента или правового обычая, возможно при решении юридических дел ссылаться на принципы справедливости, доброй совести, социальной ориентации права. Часть 2 ст.6 ГК РФ предусматривает использование общих начал и смысла гражданского законодательства (аналогия права) и требований добросовестности, разумности и справедливости, если невозможно применить аналогию закона.

Для принципов права характерны следующие свойства:

1. Они отражают наиболее важные и прогрессивные стороны экономической, политической, идеологической и нравственной сфер общественной жизни. В известной степени их можно назвать правовыми идеалами.

2. Прямо или косвенно фиксируются в действующем законодательстве (прежде всего в конституции). Если идея не закреплена в праве, то ее содержанием можно пренебречь, не опасаясь государственного принуждения, она остается лишь элементом правовой идеологии;

3. Обладают устойчивостью и системностью. Принципы сосредоточивают в себе опыт правового развития предшествующих поколений и системообразующие связи с иными социальными регуляторами (политикой, моралью, религией и т. д.). Тем самым они способствуют стабилизации и органичному развитию общественной системы в целом;

4. Отражают своеобразие национальной правовой системы. В своей совокупности они раскрывают не только природу и сущность права, но показывают и специфику той или иной правовой системы, сформированной в определенной социальной среде, ее отличие от иных правовых систем современности;

5. Имеют самостоятельное регулятивное значение. Являются своеобразным руководящим началом для правотворческой, правоприменительной, правоохранительной и иной юридически значимой деятельности. Кроме того, принципы права как реально действующие обобщенные правила поведения используются и правоприменителем при пробелах в действующем законодательстве.

Общие принципы права

Общие - исходные нормативно-руководящие начала, характеризующие сущность и социальную природу права в целом, к ним относятся:

1. принцип демократизма — выражается в законодательном предоставлении возможностей широким слоям населения принимать участие в обсуждении и принятии нормативных актов, влиять на содержание и практику применения уже действующих, реально использовать все формы представительной и непосредственной демократии;

2. принцип гуманизма - заключается в том, что право закрепляет такие отношения между обществом, государством и индивидом, которые основаны на человеколюбии, уважении личности, создании всех условий для ее нормального существования и развития, приоритетности прав и свобод человека (ст. 21 Конституции РФ). Однако, на наш взгляд, гуманизм не ограничивается объявлением человека высшей ценностью. Подлинный гуманизм предполагает доброе и бережное отношение не только к человеку, но и к животному миру, окружающей действительности в целом. Гуманизм — это не только уважительное отношение к отдельному человеку, но и человечеству в целом. Он состоит не только в предоставлении прав, но и в возложении обязанностей;

3. принцип законности — означает, что все субъекты общественных отношений — государство, его органы, должностные лица, организации и граждане должны точно и неуклонно соблюдать законы и подзаконные акты, которые, в свою очередь, должны не противоречить друг другу.

4. принцип равноправия - выражается в законодательном закреплении равенства всех граждан независимо от национальной, половой, религиозной и иной принадлежности, должностного или иного положения.

5. принцип справедливости - заключается в том, что при регулировании отношений преимущественно используются средства убеждения в необходимости определенного поведения, при правонарушении поступок человека оценивается в соответствии с моральными воззрениями большинства членов общества, а мера наказания — в соответствии с характером содеянного; Вместе с тем в отношении малообеспеченных (больных, пенсионеров, многодетных, сирот и др.) принимаются законы, позволяющие создать им достойный уровень жизни.

6. принцип единства прав и обязанностей - состоит в направлении поведения участников регулируемых отношений с помощью детально сбалансированных, взаимно корреспондирующих прав и обязанностей;

6. Правовая доктрина — это труды юристов, на которые ссылается суд при вынесении судебного решения и которые признаются источником права. Так, в английских судах при разрешении конкретных дел принято ссылаться на труды известных юристов в обоснование принятого судебного решения. Аналогичная практика существует и в некоторых мусульманских государствах. (Так, основным источником мусульманского права является исламская религиозная правовая доктрина). Аналог в РФ – комментарии к кодексам

Признаки:

1. правовая доктрина имеет объективированную форму в виде письменных комментариев, учебников, пособий, и т.п. или устных мнений, высказываемых учёными в суде.

2. создателями правовой доктрины выступают лица, сведущие в праве, юристы

3. правовой доктрине присущ абстрактный, общий характер

4. реализуется субъектами права добровольно, на основе убеждения в авторитетности

5. складывается целенаправленно корпорацией юристов, а не стихийно

6. длительность формирования;

7. правовая доктрина, будучи результатом мыслительной деятельности человека, носит идеологический характер и нередко выражает те или иные идеалы, ценности;

8. выражает интересы тех или иных слоев общества. Так, концепция естественных прав человека, общественного договора возникла в недрах зарождавшегося в Европе класса буржуазии, инициатива которых сковывалась феодальными порядками неравноправия сословий и королевским абсолютизмом. Та или иная правовая доктрина может быть использована для оправдания противоречащих конституционному порядку действий государственных органов;

Иерархия с точки зрения связи с государством (мысли Жукова):

1. НПА (государство напрямую реализует свою волю и даже заглядывает вперед, создавая нормы-цели: сначала закрепляет положение в НПА, а потом реализует).

2. Судебный прецедент – государство в лице суда ждет, когда появится случай, и оно создаст норму права.

3. Правовой обычай формируется независимо от государства.