1. Подходы к определению личного закона юл:

1. Право страны регистрации ЮЛ (РФ – 1202 ГК, Однако иногда применяется критерий реального контроля =>см. например ФЗ «Об иностранных инвестициях»);

2. Право страны оседлости ЮЛ – т.е. страны управления (Европа);

3. Право страны реальной деятельности (Ближний Восток и Европа в период октябрьской революции, чтобы вывести из-под национализации;

4. Право страны бенефициарного контроля (редко, раньше заменял понятие национальность) (смотрят конечное управляющее лицо)

Подходы к определению личного закона ФЛ:

1) закон гражданства - lexpatriae – национальный закон (Франция, Германия, Япония, Турция, Италия, Испания, Португалия, Куба, Доминикана, Коста-Рика и т.д.) => странны эмиграции, т.к. боролись с тем, что из них уезжают;

2) закон места жительства лица – lexdomicile(США, Великобритания, Норвегия, Дания, Бразилия, Аргентина, Никарагуа) => страны иммиграции, чтобы национальный законодатель не разбирался с иностранцами;

3) смешанный – lexpatriae в отношении своих и lexdomicile в отношении иностранцев и апатридов (Австрия, Швецария, РФ – 1195 ГК, остальная Латинская Америка).

Иными словами для иностранцев в РФ установлен национальный режим (правоспособность).

К ИП применяется право той страны, где оно зарегистрировано, а если не нужна регистрация, то по месту деятельности.

Также нужно проверять дееспособность, но нельяз ссылаться на отсутствие дееспособности по своему праву, если была дееспособность в месте совершения сделки. Исключение: другая сторона знала об отсутствии дееспособность (п.2 ст. 1197 ГК РФ) =>дело Лизарди.

2. Валютное резидентство

а) ФЛ => являющиеся гражданами РФ (кроме постоянно проживающих за границей) + иностранцы и апатриды, постоянно проживающие в РФ;

б) ЮЛ, созданные по праву РФ и их филиалы, представительства за рубежом;

в) дипломатические представительства, консульские учреждения РФ;

г) РФ, субъекты РФ.

3. Налоговое резидентство

ФЛ:

183 дня в течение 12 месяцев. Иногда 183 не набирают ни в одном гос-ве => разрабатывают другие тесты в строгой последовательности (м/н соглашения об избежании двойного налогообложения):

1. тест нахождения центра экономических интересов (где активы),

2. тест центра деловых интересов

3.тест центра жизненных интересов (жена, дети, родители),

4. тест центра нахождения постоянного жилища (где прописан)

5. тест нахождения недвижимого имущ-ва

последний тест гражданства (при двойном гражданстве – страны заключают административное соглашение).

ЮЛ:

1. Тест инкорпорации (т.е. там где зарегистрировано, там и резидент – в РФ) => регистрируются в оффшорах, где низкий уровень налогообложения (Кипр – самый крупный инвестор в РФ, т.к. был оффшором долгое время => много компаний зарегистрировано).

2. Тест нахождения органа управления текущей деятельностью (Генеральный директор, Дирекция);

3. Тест нахождения органа стратегического управления(Совет Директоров);

4. Тест места совершения основных сделок (с Италий: где больше всего сделок).

Билет 37

1. Реабилитационные процедуры в деле о несостоятельности (банкротстве)

Финансовое оздоровление

НОВАЯ процедура введена 2002 году.

Цель: проведение восстановительных процедур под контролем кредиторов и суда

(!!!) Обязательное д.б. предоставлен график погашения задолженности

(!!!) График погашения может быть обеспечен мерой обеспечения обязательств (!!!)если 3ьи лица ходатайствуют о финансовом оздоровлении, то обязательно должно быть обеспечение.

Когда вводится: после принятия заявления о признании банкротом, обычно после окончания наблюдения.

Назначается: административный управляющий (п. 1 ст. 82 ФЗ).

Действует наряду с руководителем должника.

Процедура введения (ст. 80 ФЗ):

а) Вводит арбитражный суд на основании решения СК:

- д. б. ходатайство от учредителей/ собственника-имущества унитарного предприятия/уполномоченного органа/3его лица

- если ходатайствует 3ье лицо, то обязательное условие - предоставления обеспечения обязательства (залог, ипотека, банковская гарантия, поручительство и т.д., кроме задатка, удержания и неустойки п. 1 ст. 79 ФЗ)

б) Вводит арбитражный суд без решения СК:

а) на первом СК не принято решение о введении процедур + нет возможности отложить рассмотрение дела (п. 2 ст. 75 ФЗ) => АС сам принимает решение о введении финансового оздоровления, если будет предоставлено обеспечение.

б) на первый СК принял решение о внешнем управлении/конкурсном производстве => АС может ввести финансовое оздоровление, если учредители/собственник/уполномоченный орган/3-е лицо предоставит банковскую гарантию размером не менее 20% от реестра кредиторов + график погашения задолженности в течение 1 года (п. 3 ст. 75 ФЗ).

В определении суда о введении оздоровления должен содержатся срок оздоровления + график погашения задолженности.

Срок: не более 2 лет (п. 6 ст. 80, п. 2 ст. 92 ФЗ)

Последствия (ст. 81):

1) особый порядок предъявления требований к должнику

2) ранее принятые меры по обеспечению требований кредиторов отменяются;

3) аресты на имущество должника и иные ограничения должника в части распоряжения принадлежащим ему имуществом могут быть наложены только в арбитражном процессе по делу о банкротстве;

4) приостанавливается исполнение исполнительных документов по имущественным взысканиям, в том числе снимаются аресты на имущество должника и иные ограничения в части распоряжения имуществом должника, наложенные в ходе исполнительного производства (за исключением исполнительных документов, выданных на основании вступивших в законную силу до даты введения наблюдения судебных актов о взыскании задолженности по заработной плате, выплате вознаграждения авторам результатов интеллектуальной деятельности, об истребовании имущества из чужого незаконного владения, о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, и о возмещении морального вреда);

5) не допускаются удовлетворение требований учредителя о выделе доли в связи с выходом, выкуп либо приобретение должником размещенных акций или выплата действительной стоимости доли (пая);

6) не допускается прекращение денежных обязательств должника путем зачета встречного однородного требования, если при этом нарушается очередность удовлетворения требований кредиторов (см. п. 4 ст. 134 ФЗ);

7) не допускается изъятие собственником имущества должника - унитарного предприятия принадлежащего должнику имущества;

8) не допускается выплата дивидендов, доходов по долям (паям), а также распределение прибыли между учредителями (участниками) должника.

9) неустойки (штрафы, пени), подлежащие уплате проценты и иные санкции за неисполнение или ненадлежащее исполнение денежных обязательств и обязательных платежей не начисляются, за исключением текущих платежей.

Ограничения дееспособности должника:

1) частичное – сделки с согласия СК (п. 3 ст. 82 ФЗ):

а) с приобретением, распоряжением имущ-ва должника, балансовая стоимость которого составляет более 5% балансовой стоимости активов должника;

б) сделок, связанных с получением и выдачей займов (кредитов), выдачу поручительств и гарантий, а также с учреждением доверительного управления имуществом должника

в) новое по сравнению с наблюдением: если долг по обязательствам, возникшим после введения финансового оздоровления, составит более 20% от реестра кредиторов => все сделки, влекущие новые обязательства, с согласия СК (абз. 5 п. 3 ст. 82 ФЗ).

2) частичное – сделки с согласия СК или с согласия лица, предоставившего обеспечение (абз. 4 п. 3 ст. 82) => решение о своей реорганизации (слиянии, присоединении, разделении, выделении, преобразовании).

3) частичное – сделки с согласия административного управляющего (п. 3 ст. 82 ФЗ):

а) влекут за собой увеличение кредиторской задолженности должника более чем на 5 % суммы требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов на дату введения финансового оздоровления;

б) связаны с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения прямо либо косвенно имущества должника, (кроме реализации продукции, работ, услуг)

в) влекут за собой уступку прав требований, перевод долга;

г) влекут за собой получение займов (кредитов).

План оздоровления и график погашения

Для введения финансового оздоровления нужно 2 документа:

1) План финансового оздоровления => готовится учредителями либо собственником-унитарного предприятия => утверждается СК (п. 1 ст. 84) !!! нужен, когда не предоставлено обеспечение.

2) График погашения задолженности => очень жёсткие требования (ст. 84 ФЗ):

1. начало погашения не позднее чем через 1 месяц, после введения оздоровления;

2. требования кредиторов д. б. удовлетворены не позднее чем за 1 месяц до окончания оздоровления;

3. кредиторы 1ой и 2ой очереди д. б. удовлетворены не позднее чем через 6 месяцев;

4. погашение должно осуществляется ежемесячно, равными долями.

5. соблюдение очерёдности в ст. 134 ГК.

Окончание финансового оздоровления

ПОЛОЖИТЕЛЬНЫЙ ВАРИАНТ (требования кредиторов удовлетворены):

Не позднее 1 месяца должник предоставляет => административному управляющему (п.1 и 2 ст. 88 ФЗ):

1) отчёт

2) баланс должника на последнюю отчетную дату;

3) отчет о прибылях и об убытках должника;

4) документы, подтверждающие погашение требований кредиторов.

Административный управляющий рассматривает => выносит заключение о выполнении графика погашения задолженности, об удовлетворении требований кредиторов и о выполнении плана финансового оздоровления (при наличии такого плана) => направляется кредиторам и в АС не позднее 10 дней с даты предоставление отчёта (п. 3 ст. 88 ФЗ)

ОТРИЦАТЕЛЬНЫЙ ВАРИАНТ:

Причины:

1) если отчёт не предоставлен

2) если требования должников не удовлетворены

Тогда административный управляющий созывает СК => принимает решение:

1. ходатайствовать перед АС о внешнем управлении;

2. ходатайствовать перед АС о конкурсном производстве.

Внешнее управление

Цель: заменить руководителя на более грамотного управленца для восстановления платёжеспособности должника.

Когда вводится: либо после I СК, либо после финансового оздоровления.

Процедура введения: вводит АС на основании решения СК (п. 1 ст. 93 ФЗ).

Исключение:

а) на первом СК не принято никакого решения + нет возможности отложить дело => АС принимает решение самостоятельно, если не имеется оснований для оздоровления (абз. 2 п. 2 ст. 75).

б) СК после оздоровления принял решение о конкурсном производстве + затем возникли обстоятельства, свидетельствующие о том, что платёжеспособность м.б. восстановлена (п. 1 ст. 92 ФЗ).

Назначается: внешний управляющий. Действует независимо от руководителя, т.к. руководство должника отстраняется.

Срок: не более 18 месяцев (п. 2 ст. 93 ФЗ), можно продлить, но не более чем на 6 месяцев.

Совокупный срок финансового оздоровления и внешнего управления не может превышать 2 года (п. 2 ст. 92 ФЗ).

Последствия (ст. 94 ФЗ):

1) полномочия руководителя прекращаются => м.б. уволен или ему м.б. предложена иная работа;

2) прекращаются большинство полномочий учредителей/участников/собственника-УП;

3) отменяются ранее принятые меры по обеспечению требований кредиторов;

4) аресты на имущество должника и иные ограничения должника в части распоряжения принадлежащим ему имуществом могут быть наложены исключительно в рамках процесса о банкротстве,

5) вводится мораторий на удовлетворение требований кредиторов по денежным обязательствам (кроме текущих платежей) => не распространяется на следующие требования (ст. 95 ФЗ):

- требования о возмещении морального вреда;

- требования кредиторов первой и второй очередей;

- виндикационные требования

Внешний управляющий

Внешний управляющий – арбитражный управляющий на время внешнего управления.

Назначается: АС назначает в общем порядка (см. ст. 45, п.5 ст. 96 ФЗ).

2 функции:

1) исполняет полномочия руководителя должника;

2) проводит мероприятия в рамках внешнего управления.

ПОЛНОМОЧИЯ РУКОВОДИТЕЛЯ:

Действует почти самостоятельно => может распоряжаться имуществом, кроме тех, для которых нужно согласие СК (п. 1 ст. 101 ФЗ):

а) крупные сделки,

б) сделки с заинтересованностью.

+

Согласование с СК => сделки, влекущие за собой получение или выдачу займов, выдачу поручительств или гарантий, уступку прав требований, перевод долга, отчуждение или приобретение акций, долей хозяйственных товариществ и обществ, учреждение доверительного управления (п. 4 ст. 101 ФЗ)

Помимо распоряжение имущество внешний управляющий проводит инвентаризации, ведёт бухучёт, статистический и финансовую отчётность.

ПОЛНОМОЧИЯ ПО ВНЕШНЕМУ УПРАВЛЕНИЮ

1) составляет план внешнего управления;

2) может отказаться от исполнения сделок должника (ст. 103 ФЗ);

3) меры по восстановлению платёжеспособности (ст. 109 ФЗ):

- перепрофилирование производства;

- закрытие нерентабельных производств;

- взыскание дебиторской задолженности;

- продажа части имущества должника;

- уступка прав требования должника;

- исполнение обязательств должника собственником имущества должника - унитарного предприятия, учредителями (участниками) должника либо третьим лицом или третьими лицами;

- увеличение уставного капитала должника за счет взносов участников и третьих лиц;

- размещение дополнительных обыкновенных акций должника;

- продажа предприятия должника;

- замещение активов должника;

- иные меры по восстановлению платежеспособности должника.

и т.д.

План внешнего управления

Не позднее 1 месяца с даты утверждения в должности внешний управляющий обязан разработать план внешнего управления (п. 1 ст. 106 ФЗ) => предоставляется на утверждение СК.

Рассмотрение плана в СК (п. 3 ст. 107 ФЗ):

Могут принять решения:

1. принять;

2. отклонить + назначить дату следующего рассмотрения;

3. отклонить + ходатайствовать перед АС об открытии конкурсного производства;

4. отклонить + освободить управляющего от должности + требовать назначить нового/представить кандидатуру.

Окончание внешнего управления

Временный управляющий предоставляет отчёт (п. 1 ст. 117 ФЗ) => туда включается баланс, отчет о движении денежных средств, отчет о прибылях и об убытках должника, сведения об удовлетворённых требованиях и т.д.

В отчёте содержится 1 из 4 предложений:

1) о прекращении внешнего управления в связи с восстановлением платежеспособности должника и переходе к расчетам с кредиторами;

2) о продлении внешнего управления;

3) о прекращении производства по делу в связи с удовлетворением всех требований кредиторов в соответствии с реестром требований кредиторов;

4) о прекращении внешнего управления и об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

Далее отчёт идёт на рассмотрение в СК (принимают 1 из 4 решений) (ст. 118):

1) об обращении в арбитражный суд с ходатайством о прекращении внешнего управления в связи с восстановлением платежеспособности должника и переходе к расчетам с кредиторами;

2) об обращении в арбитражный суд с ходатайством о прекращении производства по делу в связи с удовлетворением всех требований кредиторов в соответствии с реестром требований кредиторов;

3) об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства;

4) о заключении мирового соглашения.

Далее АС утверждает отчёт + выносит определение

2. Государственное регулирование внешней торговли.

Источники

1) Международные источники

• Конвенция ООН о сделках международной купли-продажи 1980 года; Оттавская конвенция ООН о лизинге 1988; Оттавская конвенция о факторинге; Нью-Йорская конвенция об исковой давности.

• Конвенция ООН о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений (Нью-Йорк, 1958); Инкотремс 2010; Приницпы международных коммерческих контрактов УНИДРУА

• Соглашения об избежании двойного налогообложения

2) Внутригосударственное регулировани

Конституция РФ: приоритет норм МП перед национальным зак-вом, отнесение валютного, таможенного регулирования, регулирования внешнеэкономической деятельности к ведению РФ.

ГК =>нормы МЧП. ТК. НК.

ФЗ «О специальных защитных, антидемпинговых и компенсацонных мерах при импорте»

ФЗ «О стратегах» ФЗ «Об экспортном контроле» ФЗ «О специальных экономических мерах»

ФЗ «Об экспорте газа»

Это деятельность по осуществлению сделок в области внешней торговли товарами (экспорт и импорт), услугами (например, предоставление финансовых услуг иностранным банком), работами (например, выполнение строительных работ за границей), информацией и интеллектуальной собственностью (например, приобретение у иностранной фирмы прав на технологию изготовления продукции или на применение товарного знака).

Основными принципами государственного регулирования внешнеторговой деятельности являются: защита государством прав и законных интересов участников внешнеторговой деятельности; равенство и недискриминация участников внешнеторговой деятельности; единство таможенной территории РФ; взаимность в отношении другого государства (группы государств); обеспечение выполнения обязательств РФ по международным договорам и др.

Любые российские лица и иностранные лица обладают правом осуществления внешнеторговой деятельности. Это право может быть ограничено в случаях, предусмотренных международными договорами РФ, федеральными законами. РФ, ее субъекты и муниципальные образования осуществляют внешнеторговую деятельность только в случаях, установленных федеральными законами.

Государственное регулирование внешнеторговой деятельности осуществляется в соответствии с международными договорами РФ, федеральными законам и другими нормативными правовыми актами РФ посредством только:

• таможенно-тарифного регулирования;

• нетарифного регулирования;

• запретов и ограничений внешней торговли услугами и интеллектуальной собственностью;

• мер экономического и административного характера, способствующих развитию внешнеторговой деятельности и предусмотренных настоящим Федеральным законом.

Президент РФ определяет основные направления торговой политики Российской Федерации; определяет порядок ввоза и вывоза драгоценных металлов и драгоценных камней; устанавливает запреты и ограничения внешней торговли товарами, услугами и интеллектуальной собственностью в целях участия Российской Федерации в международных санкциях; осуществляет иные полномочия.

Публично-правовое регулирование внешнеторговой деятельности осуществляется таможенно-тарифными и нетарифными мерами.

Нетарифные меры могут заключаться в количественных и иных ограничениях и запретах в отношении импорта и экспорта, введении разрешительного порядка, предоставления определенным субъектам внешнеэкономической деятельности исключительного права экспорта или импорта. Например, временные ограничения экспорта дефицитного товара (Пост Прав-ва). Это отличается от запретительных пошлин, когда экспорт просто невыгоден. Также основания, например, необходимость мер для соблюдения общественной морали или правопорядка, охраны жизни или здоровья граждан, окружающей среды, обеспечения обороны страны и безопасности государства, а также для охраны иных публичных интересов.

Количественные и иные ограничения импорта и экспорта реализуются путем квотирования и лицензирования. Квотирование как механизм прямого количественного ограничения следует отличать от тарифного квотирования, с помощью которого объем внешнеторговых операций с определенными товарами регулируется лишь косвенным образом. Лицензирование - административная процедура выдачи документа, разрешающего экспорт и (или) импорт отдельных видов товаров (исключительная, разовая, по решению Прав-ва – генеральная Газпрому).

В целях протекционизма (для защиты экономических интересов отечественных товаропроизводителей) в отношении импорта товаров могут вводиться специальные защитные меры, антидемпинговые меры и компенсационные меры.

Специальная защитная мера может применяться как реакция при угрозе серьезного ущерба - предварительная специальная пошлина и импортная квота.

Антидемпинговая мера (антидемпинговая пошлина) применяется в ответ на демпинговый импорт, то есть импорт товара по цене ниже нормальной стоимости такого товара.

Компенсационная мера (компенсационная пошлина) применяется в отношении импортеров, которые пользуются некоторыми видами субсидий иностранных государств («специфическими субсидиями»).

В отношении импорта и экспорта отдельных товаров может применяться наблюдение. Это временная мера для оценки применения мер государственного регулирования - путем выдачи Минпромторгом автоматических разрешений. Предпогрузочная инспекция – товар инспектируется, чтобы не допустить снижения стоимости, в замен – снижение пошлины.

Стимулирующие меры: экспортеры освобождаются от уплаты налога на добавленную стоимость (тарифная мера), им предоставляться государственные гарантии, российским экспортерам промышленной продукции из федерального бюджета может возмещаться часть затрат на уплату процентов по кредитам.

Таможенное регулирование внешнеэкономической деятельности с участием предпринимателей

Это деятельность уполномоченных органов государственной власти, заключающуюся в установлении и реализации правил перемещения товаров и транспортных средств через таможенную границу РФ в обеспечение соблюдения этих правил и привлечении к ответственности правонарушителей.

Субъекты предпринимательства, подвергающиеся таможенному регулированию: 1) лица, перемещающие товары и транспортные средства через таможенную границу РФ для предпринимательских целей (субъекты ВЭД), и 2) лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность на рынке таможенных услуг.

Таможенное регулирование преимущественно императивным методом с применением дозволительных мер.

Меры (способы) таможенного регулирования - тарифные и нетарифные.

Тарифные меры характеризуются введением, изменением, отменой таможенных пошлин, а также предоставление льгот по соответствующему виду платежей. Тариф - свод ставок таможенных пошлин (таможенного тарифа), применяемых к товарам, перемещаемым через таможенную границу РФ и систематизированным в соответствии с Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности.

Виды ставок таможенных пошлин: 1) адвалорные, начисляемые в процентах к таможенной стоимости облагаемых товаров; 2) специфические, начисляемые в установленном размере за единицу облагаемых товаров; 3) комбинированные, сочетающие оба названных вида таможенного обложения.

Нетарифные меры непосредственно не связаны с таможенными пошлинами. К ним относятся: 1) квотирование, т.е. количественные и стоимостные ограничения по ввозу и вывозу определенных товаров; 2) лицензирование, т.е. выдача специальных разрешений на перемещение через таможенную границу РФ определенных товаров; 3) сертифицирование, т.е. представление таможенному органу документа (сертификата), подтверждающего соответствие ввозимого товара требованиям государственных стандартов по безопасности, качеству и т.п.

Иные способы: таможенное оформление, таможенный контроль, таможенные режимы, таможенные платежи.

Под таможенным оформлением понимается процедура помещения товаров и транспортных средств под определенный таможенный режим и завершения действия этого режима.

Таможенный режим - процедура, определяющая совокупность требований и условий, включающих порядок применения в отношении товаров и транспортных средств таможенных пошлин, налогов и запретов и ограничений, а также статус товаров и транспортных средств для таможенных целей в зависимости от целей их перемещения через таможенную границу и использования на таможенной территории РФ либо за ее пределами.

Виды таможенных режимов:

1) Основные таможенные режимы: выпуск для внутреннего потребления, экспорт, международный таможенный транзит;

2) Экономические таможенные режимы: переработка на таможенной территории, переработка для внутреннего потребления, переработка вне таможенной территории, временный ввоз, таможенный склад, свободная таможенная зона (свободный склад);

3) завершающие таможенные режимы: реимпорт, реэкспорт, уничтожение, отказ в пользу государства;

4) специальные таможенные режимы: временный вывоз, беспошлинная торговля, перемещение припасов, иные специальные таможенные режимы.

Таможенный контроль – совокупность мер, осуществляемых таможенными органами РФ в целях обеспечения соблюдения таможенного законодательства (путем проверки документов, досмотра и учета, устного опроса).

Субъекты предпринимательства, имеющие право оказывать услуги на рынке таможенных услуг - владелец склада временного хранения, владелец таможенного склада, таможенный брокер, таможенный перевозчик, владелец магазина беспошлинной торговли.

Билет 38