Источники предпринимательского права

Губин «Право как решение проблем современной России» Вестник МГУ № 2.

Источник VS законодательство (в широком смысле: ФЗ + подзаконные акты) => источник шире.

«Законодательство о предпринимательской деятельности»:

Признаётся, что существует предпринимательское зак-во. ПП под сомнением.

Этапы развития предпринимательского зак-ва:

1. Сер. 1980 – 1990 (зарождение в перестройку):

Постановление Совмина СССР № 48 «О порядке создания совместных предприятий СССР и иностранных гос-в»

Постановление Совмина СССР № 49 «О порядке создания фирм капиталистических и развивающихся стран на территории СССР»

2. 1990-1992 гг. (смена режима):

Одновременно существуют законы СССР и РСФСР => война законов.

Закон «О предприятиях и п/д» СССР и РСФСР;

Закон «О собвтенности» СССР и РСФСР.

3. 1992-1995

1 часть ГК

ФЗ «О банкростве»

ФЗ «О стандартизации»

4. 1995 – Сейчас.

Соотношение законодательства с отраслью права

1ая точка зрения, Мицкевич, С. С. Алексеев: «Зак-во строится на основе права, т.е. внешенне выражение объективно существующей системы права».

С.С. Алексеев, если брать за основу традиционное дление на предмет и метод, то ПП нет. Если брать другие критерии, то ПП будет существовать.

2ая точка зрения: «Основа права не отрасль, а зак-во».

Яковлев: «Законодательные акты объединяет не по принципу однородности, а по принадлежности зак-ва к определённой сфере зак-ва».

Зак-во – объективное явление, а отрасль права – субъективное явление (привязывают учёные).

На деле д.б. зак-во, которе регулирует определённую сферу, а потом уже формируется отрасль права.

Классификация актов:

1. По юридической силе (законы МЫ подзаконные акты)

2. По компетенции субъектов (РФ, совместное ведение, субъекты)

3. По масштабам действия (централизованные и локальные, например, корпоративные нормы)

Иерархия

М/н соглашения:

1. Конституция

2. ФЗ (основной)

3. Постановления Прав-ва

4. Ведомственные акты

5. Обычая делового оборота (обычно в банковском или морском праве) => с 04 марта 2012 просто «обычаи».

6. Обыкновение (только между сторонами, когда они ссылаютсяна недействующий акт)

7. Заведённый порядок

НПА

Особенности законодательства о предпринимательской деятельности:

• значительную часть составляют акты различной отраслевой принадлежности

• комплексный характер

• законодательство призвано обеспечить баланс публичных и частных интересов

Направления в системе законодательства о предпринимательской деятельности:

0. законы, которые обеспчивают общее состояние рынка, его стабильность

   1. ФЗ от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции»

   2. ФЗ от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»

   3. ФЗ от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»

1. законы, устанавливающие правовое положение отдельных субъектов

   1. ФЗ от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об АО»

   2. ФЗ от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об ООО»

2. законы, регулирующие отдельные виды предпринимательской деятельности

   1. Закон РСФСР от 26.06. 1991 № 1488-1 «Об инвестиционной деятельности в РСФСР»

   2. ФЗ от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе»

   3. ФЗ от 30.12.2008 № 307-ФЗ «Об аудиторской деятельности»

3. сочетание 2-ого и 3-его

   1. ФЗ от 02.12.1990 № 395-1 «О банках и банковской деятельности»

   2. Закон РФ от 20.02.1992 № 2383-1 «О биржах и биржевой торговле»

4. законы, содержащие требования к предпринимательской деятельности

   1. ФЗ от 08.08.2001 №129-ФЗ «О государственной регистрации ЮЛ и ИП»

   2. ФЗ от 04.05.2011 N 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности»

   3. ФЗ от 24.07.2007 № 209-ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в РФ»

   4. ФЗ от 26.12.2008 № 294-ФЗ «О защите прав ЮЛ ИП при осуществлении гос. контроля (надзора) и муниципального контроля»

5. законы, регулирующие внешнеэкономическую деятельность

   1. ФЗ от 08.12.2003 № 164-ФЗ «Об основах гос. регулирования внешнеторговой деятельности»

   2. ФЗ от 30.12.2006 № 281-ФЗ «О специальных экономических мерах»

Особое место среди законов занимает ГК – общие положения о предпринимательской деятельности и специальные нормы (например, повышенная ответственность предпринимателей). Гражданское законодательсво регулирует отношения между предпринимателями (см. 2 ГК).

Есть ли у ГК приоритет?

В п.2 ст. 3 ГК сказано, что гражданское законодательсвто состоит из ГК и принятых в соотвеветствии с ним ФЗ, регулирующих гражданские правоотношения. Вроде бы приоритет ГК.

Определение КС от 5 ноября 1999 г. N 182-О, Определении КС от 3 февраля 2000 г. N 22-О => у одного ФЗ нет приоритета над другим ФЗ, действует правила более поздний акт отменяет предыдущий (не решалась коллизия кодекса и ФЗ, решалаь коллизия ФЗ VS ФЗ).

п.2.2 – 2.4. Постановления КС от 29 июня 2004 г. N 13-П => законодатель установил приоритет кодифицированного акта (там дело было по поводу УПК) в отношении иных ФЗ, дабы сохранить единство регулирования. Т.е. приоритет у кодекса => можно вывести, что у любых кодексов приоритет над ФЗ.

Определения КС от 8 ноября 2005 г. N 439-О, от 2 марта 2006 г. N 54-О, от 16 ноября 2006 г. N 454-О => отшёл от предыдущей позиции, нужно применять правило приоритета более позднего ФЗ.

Проблема соотношения ФЗ и законов субъектов РФ:

п. ж ст. 71 Конституции – установление правовых основ единого рынка – ведение РФ

в 1997г. Закон «О нефти и газе» в Якутии

в 1999г. Закон «О нефти и газе» в Тюменской области

Конституционны ли эти законы – дискуссионный вопрос.

Судебная практика.

Считается источником предпринимательского права.

1. решения КС РФ, содержащие прецеденты толкования

2. решения судов общей юрисдикции о признании недействующими зоконов субъектов РФ

3. постановления и разъяснения ВАС РФ – КС от 21.01.2010 № 1-П => суд, в обоснование своих доводов может сослаться на постановления ВАС.

Обычай, обыкновение, заведённый порядок.

1. Обычай носит субсидиарный характер, т. е. когда нет нормы и договора.

а) Обычай делового оборота (в предпринимательской деятельности) (ст.5) = Обычно предъявляемые требования (ст.309) (общепринятое повторяемое правило поведение, не установленное в нпа или договоре, субсидиарный характер. Не должен противоречить зак-ву и договору ст. 5 ГК)

б) Обычай имущественного оборота (в любых в ГП отношениях)

в) Неюридические обычаи:

• обычай национальный (ст.19 имя = ФИО, если из нац. обычая не вытекает иное)

• местный обычай (ст. ст.221 разрешается сбор ягод по местному обычаю, т.е. оккупация ничейных вещей)

Признгаки обычая:

1) определён

2) повторяем

3) локализован

4) => общепризнанность

2. Обычай (правило для всех) vs Деловые обыкновения (ссылка в договоре на акты не имеющие уже юридической силы в качестве обыкновений):

-Положения о поставках продукции производственно-технического назначения (постановление Совмина СССР от 25 июля 1988 г. N 888)

-Положения о поставках товаров народного потребления (постановление Совмина СССР от 25 июля 1988 г. N 888)

-Инструкции о порядке приёмки товаров по кач-ву и кол-ву (постановления Госарбитраж СССР и Госснаб СССР 1965 и 1966 ГК)

-Порядок возврата многооборотной тары (постановление Госснаб 1991 года)

3. Обычай (правило для всех) vs Заведённый порядок (сложившаяся практика для сторон договора, т.е. однотипные договоры между 2 сторонами, если в договоре что-то не урегулировано, то в суде можно сослаться на заведённый порядок, т.е. на предыдущий договор)

Обыкновения и заведённый порядок НЕ являются источниками права. Обязательны только для сторон конкретного договора.

Путаница с обычаем и обыкновением:

Часто путают обычай с обыкновением. В принципе, под термином "обычай" может пониматься не только правило, являющееся правовой нормой и применимое в качестве таковой (правовой обычай), но и правило, не являющееся правовой нормой, применимость которого базируется на том, что оно считается входящим в состав волеизъявления сторон по договору (обыкновение).

ст. 9 Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980:

1) Стороны связаны любым обычаем, относительно которого они договорились, и практикой, которую они установили в своих взаимных отношениях.

2) При отсутствии договоренности об ином считается, что стороны подразумевали применение к их договору или его заключению обычая, о котором они знали или должны были знать и который в международной торговле широко известен и постоянно соблюдается сторонами в договорах данного рода в соответствующей области торговли.

ИТОГ: т.е. обычай в международном договоре купли-продажи применяется, если стороны не предусмотрели иное => норма права. ТТП признакло Инкотермс – 2000 торговым обычаем, слдовательно, если стороны на них не ссылаются, но не написали, что они не применяются, то можно применить Инктоермс.

Обыкновение (практика) применяется, только если стороны прямо предусмотрели это => не норм права.

ГОСУДАРСТВЕННОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ П/Д