58. Флейщиц е. А. Обязательства из причинения вреда и из неосновательного обогащения // Флейщиц е. А. Избранные труды по гражданскому праву. В 2 - х томах. М. 2015, т. 2

59. Черепахин б. Б. К вопросу о частном и публичном праве // Черепахин б. Б. Труды по гражданскому праву. М. 2001

Публичное Частное

1. Мат критерий – само содержание регулируемых отношений с обращением внимание на то, что регулирует та или иная норма права или их совокупность, что из себя представляет содержание того или иного правоотношения

1.1. Чьи интересы регулирует?

(Аристотель, Демосфен, Ульпиан; Савиньи, Аренс, Меркель, Шершеневич)

+ Польза (благо, интересы) гос-ва как целого + Интересы, польза отд лиц, индивида как такового

- Нормы имеют значение в деле защиты публичных интересов. Всякое право может быть сведено к публичном интересу, если взять не изолированное отношение, а всю совокупность однородных отношений, тот или иной юр институт - Нормы служат непосредственно или отраженно интересам отдельных частных лиц (суд, милиция)

1.2. Петражицкий: в связи с индивидуальными психических переживаний уполномоченного лица (направление сознания субъекта)

+ Соц-служебное право – в общ интересе, на благо подвластных и соц групп + Лично-свободное право – в своем личном интересе

- Зависит разграничение от решения самого человека

1.3. Какие интересы защищаются?

(Шлоссман, Кавелин)

+ Разграничение имущ и личных интересов

- Но разграничиваются слишком близкие отношения (авторское парво)

2. Форм критерий – самый способ, прием регулирования или построения тех или иных правоотношений, на то, как регулируют те или иные нормы, как строится то или иное правоотношение

2.1. Кому предоставлена инициатива защиты права в случае его нарушения

(Иеринг, Тон, Муромцев)

+ По инициативе гос власти, в порядке суда уг или админ. Власти должны вступить на защиту нарушенного права +По инициативе частного лица, его обладателя, в порядке суда гр. Защита предоставлена самому заинтересованному лицу путем частно-пр притязания

- Переносит критерий разграничения к моменту нарушения права, берет болезненное состояние права (правоотношения), а не правоотношение как таковое, само по себе.

- Возбуждение уг преследования возможно и по частному почину, так же, как и защита публичных субъективных прав граждан. Возможны и другие притязания публично-пр характера, осуществляемые также в порядке гр иска

- Нередко наиболее затруднительным является именно выяснение вопроса, кому в том или ином случае предоставлена инициатива защиты: правовая норма часто не дает никаких, даже косвенных указаний для разрешения этого вопроса; в особенности это следует сказать о нормах обычного права.

- Существуют и безисковые права, не дающие права на иск их обладателю, но если иметь при этом в виду так назыв. нат обязательства, то их защита, правда не совершенная, ведется путем возражений, предъявление коих также зависит от управомоченного

2.3. В положении субъекта в правоотношениях акт и пассивного (права и обязанности субъекта)

(Эннекцерус, Гирке, Регельсбергер, Козак, Бирман, Кромэ, Бирлинг, Рогэн; Е. Трубецкой, Михайловский, Кокошкин, Тарановский) – разграничение в плоскости субъективного права и правоотношений

+ Совокупность правоотношений, в которых непосредственным или посредственным субъектом права или обязанности является государство, как организация, обладающая принудительной властью. + Совокупность правоотношений подданных между собой, т.е. правоотношений между лицами, подчиненными стоящей над ними власти и в этом смысле равными друг другу

- Существуют публично-правовые отношения между самоуправляющимися союзами и их членами.

- Государство иногда становится в равное положение с частными лицами (частнопр отношения казны и ос предприятий)

2.4. Централизация и децентралиация (Р. Штаммер, Петражицкий)

– разграничение в области объективного права

+ Централизация - централизованное регулирование жизненных отношений, приказами из единого направляющего центра.

+ Нормы носят строго принудительный характер, а в связи с этим и права, предоставляемые отд лицам, в качестве органов гос власти, носят вместе с тем и характер обязанностей. + Децентрализация - гос власть, в виде общего правила, воздерживается от непосредственного, детального регулирования отношений; предоставляет такое регулирование множеству иных маленьких центров, кот рассматриваются в качестве некот самостоятельных соц единиц, в качестве субъектов.

+ Нормы по общему правилу имеют характер субсидиарный, восполнительный, их применение к отд отношениям может быть устранено, ослаблено или заменено частными определениями сторон.

- Не все частнопр нормы диспозитивны, как в отношении возникновения, так и в отношении осуществления правоотношения, и в частном праве имеют место властные приказы.

- Не только в публичном праве праву соответствует обязанность его осуществления.

3. Объединение мат и форм критерия – но используют оба критерия одновременно (Дернбург)

Для сравнительной оценки и уяснения веса мат и форм критерии необходимо иметь в виду истор изменчивость границ между ЧП и ПП.

В связи с неустойчивостью истор границ между частным и публичным правом и переплетением их элементов в каждый истор момент, при догматическом изучении прав, единственно приемлемым являются форм критерии разграничения, а из этих последних - положение субъекта в правоотношении и признак централизации и децентрализации пр регулирования. Наоборот, критерии мат имеют существенное значение для вопроса о целесообразности отнесения той или иной области жизненных отношений к частному или публичному праву, то есть для политикоправной точки зрения.

Гойхбарг отрицал необходимость деления, поскольку скоро все право станет публичным

ЧЕРЕПАХИН: Разграничение, проводимое, с точки зрения формального критерия, именно благодаря устойчивости формальной стороны в праве, будет соответствовать любому положительному праву. Наоборот, изменяемость содержания правовых норм и отношений не позволяет связывать определенный способ построения или регулирования юридических отношений с жизненными отношениями определенного содержания. Отсюда безнадежность попыток отыскания такого материального критерия для разграничения частного и публичного права, который бы выдержал испытание с историко-догматической точки зрения. Это разграничение должно проводиться в зависимости от способа построения и регулирования юридических отношений присущего системе частного и системе публичного права.

Построено на началах субординации субъектов, представляет собой систему централизованного регулирования жизненных отношений. Построено на началах координации субъектов, представляет собой систему децентрализованного регулирования жизненных отношений.

++++++++++++

Теории разграничения права на частное и публичное.

-Материальный критерий (по содержанию регулируемых отношений)

-Формальный критерий(по способу, приему построения отношений)

В соответствии с критериями можно выделить 2 группы теорий.

Материальные теории. 2 группы: 1) чьи интересы (Аристотель, Демосфен, Ульпиан;

последователи - Савиньи, Аренс, Меркель, Дернбург, Шершеневич)

Аргументы против: всякое право, если не брать отдельные отношения, а институты в целом

м.б. сведено к публичному интересу (Покровский: разве брак и семья не интересны

государству? А договор на поставку обмундирования?… А суд и милиция могут служить

частным интересам)

К этой теории примыкает Петражицкий. Делит право на социально-служебное и личносвободное. Критерий - направление сознания субъекта.

2) какие интересы защищает право?

Шлоссман и Кавелин делят право на имущественное(охватывает отношения частных лиц,

государства и пр.ППО) и неимущественное. Сомнительна, объединяет слишком разнородное и

разъединяет слишком однородное.

Мейель, Вах, Эндеман: частное право регулирует только имущественные отношения

индивидов, неимущественные - публичное право(смешиваются критерии: какие интересы и

чьи интересы) —зародыш теорий хозяйственного права, опять разрыв однородного

материала (пр. семейное право здесь отойдет в категорию публичного)