!!Экзамен зачет 2023 год / 120839_E6690_belov_v_a_cennye_bumagi_v_rossiyskom_grazhdanskom_prave
.pdfсами ценные бумаги должен быть абсолютно опреде ленным и ограничиваться либо датой, либо прошестви ем некоторого срока со дня их выдачи.
Наступление данного срока имеет своим результа том возникновение обязанности эмитента производить обмен выпущенных сертификатов на ценные бумаги, составляющие их предмет, по первому требованию их легитимированных держателей. Отказ эмитента обме нять предъявленные сертификаты расценивается как отказ от выполнения принятых им обязательств и мо жет быть обжалован в суд. Одновременно наступление этого срока дает эмитенту право изымать у обра щающихся к нему легитимированных держателей (на пример, за получением исполнения, с требованием о ре гистрации сделки) сертификаты, заменяя их самими ценными бумагами.
Помимо срока начала обмена сертификатов следует предусматривать и срок действительности сертифика тов, с окончанием которого выданные сертификаты автоматически утрачивают юридическую силу, а их держатели — права на предмет сертификата. Остав шиеся ценные бумаги, не востребованные держателями сертификатов, переходят в собственность эмитента и должны быть им реализованы в течение одного года с этой даты.
Сертификат типа 2 предназначается для удо стоверения прав на ценные бумаги в безналичной фор ме. За отсутствием последних, в связи с тем, что выпуск самих ценных бумаг в виде обособленных документов не предполагается, такие сертификаты удостоверяют также права из соответствующего количества ценных бумаг. Передача сертификата с выполнением на нем передаточной надписи влечет переход права собствен ности на сами ценные бумаги (переход прав из этих ценных бумаг). Предъявление сертификата легитими рованным держателем является основанием для такого исполнения по нему, какое было бы произведено ему, предъяви он классические, "документарные" ценные бумаги. Никакой замене в будущем этот сертификат не подлежит, срок его обращения не ограничен.
Именно такую правовую конструкцию имеет серти-
фикат акций, предусмотренный пунктами 54 — 58 По ложения об акционерных обществах.
Дополнитель |
Сертификат |
типа 3 выпускается помимо |
|
ценных бумаг, |
составляющих его предмет и |
||
ный легитими |
|||
может быть предназначен либо для их замены в |
|||
рующий доку |
|||
обращении (аналог такого сертификата пред |
|||
мент |
ставляет собой копия векселя), либо служить принад лежностью этих ценных бумаг, иметь значение допол нительного легитимирующего документа.
В первом случае собственник бумаг, не желающий нести риска их утраты, просит эмитента хранить бума ги у себя, а ему выдать на руки сертификат, удостове ряющий его право собственности на эти бумаги и право требования у эмитента этих ценных бумаг во всякое время. Во избежание передачи сертификата и самих бумаг разным лицам в самих бумагах должна быть сделана пометка типа "передача действительна лишь на сертификате таком-то".
Во втором случае сертификат и сами ценные бумаги получают статус неделимой сложной вещи: предъявле ния одного сертификата без самих бумаг недостаточно для реализации или передачи содержащихся в нем прав, равно как и предъявление ценных бумаг без сертифика та тоже не может быть признано достаточным условием легитимации их держателя. Такой порядок имеет смысл только тогда, когда и сами ценные бумаги и их серти фикат выписаны на предъявителя и снижает риск утра ты или гибели воплощаемых сложной ценной бумагой прав. При утрате или гибели самих ценных бумаг (их части) их возможно восстановить по сведениям серти фиката. При утрате или гибели сертификата его можно восстановить по оставшимся ценным бумагам. Для этого аспекта важно раздельное хранение ценных бумаг
иих сертификата. Восстановление самих ценных бумаг
иих сертификата должно производиться в порядке вы зывного производства, который установлен граждан ским процессуальным законодательством.
Сертификаты |
Наконец, сертификат типа 4 выпускается ли |
третьих лиц |
цом, получившим ценные бумаги от лица, про |
должающего оставаться их собственником. Основания для такого рода получения ценных бумаг могут быть
различными. Чаще всего таковыми будут принятие ценных бумаг на хранение, в залог, для перевозки (пересылки) или для исполнения связанного с ними поручения (на инкассо).
Сертификаты, основанием выдачи которых является принятие ценных бумаг на хранение (складочные сертификаты), могут выдаваться банками, иными кредитными учреждениями, фондовы ми биржами, инвестиционными институтами и депози тариями (буде такие сохранятся) и должны оформлять ся по правилам, установленным для оформления скла дочных свидетельств — простого и двойного (см. о них в статье о товарораспорядительных документах).
Сертификаты, основанием выдачи которых является принятие их предмета в залог (залого вые сертификаты), могут выдаваться залого
держателем соответствующих ценных бумаг и должны оформляться по правилам, установленным для оформ ления закладной (см. об этом в указанной выше статье).
Сертификаты, основанием выдачи которых является принятие ценных бумаг к перевозке (пересылке), должны выдаваться соответствую щим перевозчиком или предприятием связи,
принявшим ценные бумаги к перевозке (пересылке). Такой сертификат должен удостоверять право его леги тимированного держателя на получение от организа ции-эмитента или организации-адресата поименован ных в сертификате ценных бумаг. Понятно, что испол нение обязанности организации-эмитента должно быть отсрочено настолько, сколько необходимо времени для обратной доставки предмета сертификата от организа ции-адресата до организации-эмитента. Организацияадресат обязана выдать легитимированному держателю сертификата указанные в нем ценные бумаги по истече нии установленного в сертификате срока перевозки (пересылки) этих ценных бумаг. Вне зависимости от вида ценных бумаг, составляющих предмет такого сер тификата (перевозочного или почтового), сам сертифи кат должен быть ордерной бумагой.
Сертификаты, основанием выдачи которых |
Прокура- |
является получение ценных бумаг для исполне- |
сертификат |
ния связанного с их предъявлением поручения (проку- ра-сертификат), выдаются поверенным на имя довери теля и удостоверяют право последнего в обусловленный срок потребовать возврата указанных в сертификате ценных бумаг либо представления документа, свиде тельствующего об исполнении поручения на реализа цию ценных бумаг, а также представления всего, полу ченного поверенным в связи с выполнением принятого им поручения.
Разновидностью сертификата типа 4 являет Опциоп ся такая ценная бумага, как опцион, понимае
мый как ценная бумага, воплощающая право требо вания его легитимированного держателя к эмитенту о передаче обусловленного количества определенных ценных бумаг ему в собственность или о принятии их от него в собственность на основании заключенного и вступившего в силу договора купли-продажи ценных бумаг. Опцион, понимаемый как ценная бумага, предо ставляющая право его держателю потребовать от эми тента заключения с ним договора купли-продажи обус ловленного количества определенных ценных бумаг в качестве продавца (опцион-кол) или покупателя (опцион-пут), является самостоятельной ценной бума гой и к сертификатам ценных бумаг не относится.
Договор о переуступке (передаче) ценных бумаг, необходимый, в основном, для определе ния основания перехода права собственности на ценные бумаги и цены сделки в целях налогооб
ложения, может представлять собой, в зависимости от метода формулировки его условий, либо договор в классическом гражданско-правовом понимании этого слова, либо ценную бумагу особого типа — опцион в первом его значении. Правовая природа этого институ та, следовательно, может определяться и как договор ная и как односторонне обязывающая. Одновременно, будучи совершенным в отношении именных ценных бумаг, такой договор, подписанный обеими сторонами (а опцион — только его эмитентом), является приказом эмитенту ценных бумаг, составляющих предмет дого вора (опциона), о перерегистрации права собствен ности на эти ценные бумаги путем внесения соответ-
ствующих изменений в реестр их собственников. Ника ких документов дополняющих, а тем более заменяющих договор (опцион) (типа "передаточного распоряжения"
— еще одного детища группы "бездокументарников"), не требуется.
В заключении хотелось бы акцентировать внимание на риске, связанном с приобретением ценных бумаг в форме различного рода "записей" и "выписок". Новый ГК фактически отказался подчинять бездокументарную форму фиксации прав из ценных бумаг правовому ре жиму самих ценных бумаг, однако не предусмотрел особого правового режима для самой фиксации прав в данной форме. Этот режим будет выработан практикой оставления кредиторов по таким "фиксациям" без удо влетворения уже потому, что остается неопределенной сама юридическая природа этой фиксации.
Кроме того, в связи с тем, что применение безналич ных способов фиксации прав из ценных бумаг предпо лагается ограничить предписаниями законодательства, над каждым выпуском таких ценных бумаг, осущест вленным с нарушением его положений, висит угроза признания выпуска недействительным по искам заинте ресованных лиц.
Указанные обстоятельства, конечно, не повышают доверия к эмитентам, занимающимся выпусками цен ных бумаг без эмиссии обособленных документов. На наш взгляд, разумнее понести затраты, связанные с их выпуском, чем впоследствии тратиться на процессы по оспариванию правомерности как самого выпуска, так и иных действий, связанных с обращением "безбумаж ных" бумаг, нести расходы по возврату средств, моби лизованных от реализации таких "бумаг" или по сроч ному изготовлению необходимых документов и их вы даче кредиторам по безналичным "фиксациям".
Глава 4 Инвестиционные ценные бумаги
Цель выпуска инвестиционных бумаг. Обыкновенная акция — определение в теории и действующем зако нодательстве, виды обыкновенных акций. Понятие о привилегированной акции. Общие требования к вы пуску акций. Дивиденд. Реквизиты акций. Документ, заменяющий акции (сертификат акций) как ценная бумага. Акции предприятий и акции трудовых кол лективов. Акции, выпускаемые в процессе привати зации — привилегированные типа "А" и "Б", "Золотая акция ". Право и условия выпуска облигаций. Реквизиты облигаций. Понятие о целевых облигаци ях. Жилищные сертификаты как разновидность об лигаций. Выигрышные займы. Системы разрешения коллизий интересов держателей облигаций различ ных выпусков. Инскрипция (государственная облига ция): определение, виды обращающихся инскрипций Российской Федерации, основные условия выпуска. Купоны акций и облигаций. Банковские сертификаты.
Под термином "инвестиционные ценные бумаги1"
1 Разделение ценных бумаг на группы под наименованиями "инвестиционные", "торговые" и "товарораспорядительные" вовсе не преследует целью игнорирование воплощенной в нормах ГК основной их классификации по способу легитимации держателя и
мы предлагаем понимать денежные ценные бумаги, являющиеся предметом массовых выпусков (эмиссий) и удостоверяющие право их держателей на единовремен ное или периодическое получение дохода с их номи нальной стоимости, величина которого определяется либо размером прибыли (дохода), полученного эмитен том в расчете на каждую ценную бумагу, либо содержа нием принятого эмитентом обязательства.
К инвестиционным ценным бумагам следует относить:
— акции и их сертификаты;
— облигации;
— купоны акций и облигаций;
— инскрипции (государственные ценные бумаги);
— банковские сертификаты (депозитный и сберега тельный).
Кроме того, в современной России получил распро странение выпуск так называемых "банковских вексе лей", которые (с известной долей условности) также могут быть отнесены к инвестиционным бумагам.
Следует заметить, что сам термин "инвести ционная ценная бумага" не является устояв шимся и общепринятым. В упоминаемых выше законопроектах наряду с ним фигурирует также понятие "эмиссионной" ценной бумаги; действующее Положение о выпуске и обращении ценных бумаг и фондовых биржах, хотя прямо не употребляет, но под разумевает понятие "фондовая" ценная бумага. Русское
перенесение на континентальную почву категорий англо-американ ской правовой системы. Предложенные наименования носят лишь условно-юридический характер, а группировка бумаг в соответствии с таким псевдоюридическим критерием имеет целью исключительно удобство изложения и восприятия материала. Если следовать распо ложению лекций по основной классификации ценных бумаг (кстати, уже рассмотренной), то о векселях пришлось бы рассказать три жды — в разделах о бумагах на предъявителя, ордерных и именных, а, например, про акции — только один раз, ибо они могут быть в России только именными.
Похожая ситуация налицо при изучении банковского права, представители которого традиционно разделяют банковские опера ции на активные, пассивные и вспомогательные, ничуть не беспоко ясь о "неюридичности" критерия, в соответствии с которым эти груп пы выделены.
дореволюционное гражданское право употребляло для обозначения таких ценных бумаг термины "фонды" и "эффекты".
Чем объясняется объединение вышеназванных цен ных бумаг в одну группу со специальным наименовани ем? Такое объединение может быть объяснено исклю чительно экономической их спецификой, поскольку по юридической природе это совершенно различные цен ные бумаги. Экономический же критерий, объединяю щий эти ценные бумаги, очень точно подмечен К.Марксом: по его выражению, все перечисленные цен ные бумаги являются титулами собственности на доход с капитала. Обращаем внимание читателя: не права собственности, а собственности, поскольку объектом права собственности может быть только определенная вещь, а доход по таким бумагам, например, как обык новенные акции, не может быть заранее известен. Кро ме того, обращаем внимание: речь ведется о титулах собственности на доход с капитала, а не на сам капитал, ибо последний является собственностью лица-эмитента соответствующих ценных бумаг.
Таким образом получается, что отношения, опо средуемые всякой инвестиционной бумагой, состоят в передаче одним лицом (инвестором) в собственность другому лицу (эмитенту), имеющихся у него активов определенной стоимости, взамен на обязательства эми тента:
—либо использовать их в своей предприниматель ской деятельности, допускать инвестора до управления переданными активами, но при этом выплачивать воз награждение за использование активов, определяю щееся величиной прибыли от такого использования;
—либо самостоятельно распоряжаться полученны ми активами, но за это выплачивать вознаграждение за их использование, независимое от наличия и величины прибыли от такого использования.
Принятые на себя обязательства эмитент удостове ряет соответствующей ценной бумагой. Отсюда и обо значение этих ценных бумаг — инвестиционные, то есть бумаги, основанием выдачи которых является получе ние материальных активов эмитентом ценной бумаги
для их использования в целях извлечения прибыли или достижения иного положительного социального эффек та, то есть инвестиционная деятельность. Объектом ин вестиционной деятельности для приобретателя бумаг являются сами эти бумаги: они могут приобретаться им либо ради получения доходов от деятельности эмитента (дивидендов, процентов или дисконта), либо ради из влечения прибыли путем совершения фондовых сделок (курсовой разницы). Объектом инвестиционной дея тельности лица-получателя средств является профес сионально ведущаяся им предпринимательская или иная деятельность.
Целью выпуска инвестиционных бумаг яв ляется мобилизация средств для их последую щего производительного использования, по этому их выпуск всегда носит массовый харак
тер и обычно обозначается термином "эмиссия" (пере водится именно как "выпуск", "выброс", "вздутие"). Отсюда и появился термин "эмиссионные" бумаги. Од нако, учитывая то обстоятельство, что термин "эмиссия" имеет в современном российском праве еще, по меньшей мере три значения — выпуск денежных знаков, выпуск всяких обязательств (в том числе и не являющихся ценными бумагами, например — банков ских гарантий), а также публичный выпуск ценных бумаг, требующий составления, регистрации и публи кации проспекта эмиссии — мы считаем целесообраз ным отказаться от образованного им термина. Нако
нец, понятие "фондовых" бумаг (или "фондов") |
Фонды |
|
также не прельщает нас в силу своей мно |
||
|
||
гозначности. Во-первых, слово "фонды" может обозна |
|
|
чать любые материальные активы ("основные фонды"). |
|
|
Во-вторых, оно часто используется для обозначения |
|
|
совокупности денежных ценностей во всяких формах |
|
|
("фонды экономики", "фонды предприятия"). В- |
|
|
третьих, профессиональное употребление этого терми |
|
|
на имеет под собой значение, равное понятию "деньги", |
|
|
"денежные знаки" ("резервные фонды Госбанка"). На |
|
|
конец, только в четвертом значении этого термина бу |
|
|
дут фигурировать рассматриваемые нами ценные бума |
|
|
ги. |
|
Термин "эффекты" был точен в русском до Эффекты революционном праве, поскольку он охватывал все бумаги, имеющие биржевую котировку (за исклю чением векселей). Сегодня, однако, с появлением таких ценных бумаг, как банковские сертификаты и векселя, которые не котируются на фондовых биржах, мы не
можем остановиться на этом красивом обозначении. Указанными выше обстоятельствами и объясняется
определение нами в дальнейшем ценных бумаг данного типа "инвестиционными".
§ 1. Акция
Рассмотрим отдельные виды инвестицион Понятие акции ных ценных бумаг. Акция обыкновенная (далее
в настоящей главе — "акция") — именная или предъ явительская ценная бумага, удостоверяющая факт вне сения ее держателем (акционером) или его предше ственником активов определенной стоимости в устав ный капитал акционерного общества-эмитента и право акционера на периодическое получение части прибыли эмитента в виде дивиденда, право на участие в управле нии делами эмитента, право на получение информации о деятельности общества, ознакомление с его бухгал терской и иной документацией и право на часть иму щества эмитента, оставшегося после его ликвидации.
Данное определение основано на нормах общей тео рии гражданского права, которые нашли наивысшую степень своего практического воплощения в Основах гражданского законодательства 1991 года. С введением в действие нового ГК РФ с 1 января 1995 г. соответ ствующий раздел Основ утратил силу. ГК РФ не содер жит норм, адекватно заменяющих статьи Основ, кото рые определяли понятия различных ценных бумаг, в том числе акций, однако закрепляет (статья 67) права, общие для участников всех обществ и товариществ, то есть в том числе и акционеров. Специальных же дей ствующих нормативных определений акции на сегод няшний момент имеется два.
Акция по |
Первое из них содержится в пункте |
43 По |
|
положению |
ложения об акционерных обществах и |
гласит, |
|
№ 60 |
|||
что акция — это ценная бумага, выпускаемая |
|||
|