§ 3. Транснациональные корпорации в международном частном праве

1. Понятие "транснациональные корпорации"

Понятие транснациональной корпорации (ТНК) связано с развитием инвестиционного законодательства и обращением развивающихся государств к материально-правовому методу регулирования как к способу защиты национальных интересов государством - реципиентом иностранного капитала.

После Второй мировой войны с появлением новых независимых государств в законах (кодексах) об иностранных инвестициях, принятых этими государствами, к иностранным юридическим лицам стали относить не только компании, имеющие "иностранный" статут (созданные по закону другого государства), но и национальные, с точки зрения действующих коллизионных критериев, юридические лица, находящиеся под контролем иностранных. Подобно критерию, определяющему "враждебный" характер германских компаний, осуществлявших свою деятельность в Великобритании в период войны, целью критерия контроля, применяемого в законах об иностранных инвестициях развивающихся стран, было выделение круга юридических лиц, подпадающих под особый правовой режим. В отличие от предыдущих лет компании, подчиняющиеся особому режиму, относились к категории не "враждебных", а "иностранных".

Показателен в этом плане пример Единого инвестиционного кодекса стран Андского общего рынка, согласно которому к категории иностранных инвесторов относились компании, чей капитал более чем на 80% имел иностранное происхождение.

Деятельность одних и тех же юридических лиц, представленных крупными корпорациями, в различных государствах привела к тому, что такие корпорации стали именоваться международными. К международным относят многонациональные предприятия, имеющие по всему миру разветвленную сеть филиалов и дочерних компаний. При этом экономическая подчиненность и юридическая независимость дочерних компаний от головной организации являются основными характеристиками таких международных организаций.

Л.А. Лунц, ссылаясь на известного английского юриста К. Шмиттгоффа, выделяет характерную для многонациональных предприятий черту: экономическое единство при юридической множественности*(104). В современной литературе выделяются два подхода к определению национальности ТНК или многонациональных предприятий.

Первый основан на определении личного статута самой ТНК (entity approach), второй - на понимании ТНК как множества предприятий (enterprise approach), каждое из которых имеет свой личный статут*(105).

Первый подход к определению национальности ТНК заключается в том, что личным статутом такой корпорации признается закон страны места ее учреждения. Такой подход был распространен до 80-х гг. прошлого столетия. Он применялся как к ТНК, признаваемым международными корпорациями в силу участия в них своим капиталом иностранных юридических лиц, так и к ТНК, имеющим разветвленную сеть филиалов, дочерних компаний и представительств в иностранных государствах*(106).

В настоящее время к ТНК, состоящим из множества дочерних компаний, применяется enterprise approach. Однако и при этом подходе дочерняя компания рассматривается как юридическое лицо, являющееся частью ТНК, чей личный статут определяется в соответствии с национальным правом того или иного государства. Выделение двух подходов к определению национальности ТНК позволяет регулировать деятельность многонациональных (международных), или транснациональных корпораций исключительно в рамках международного частного права.

Международному частному праву отводится важная роль в осуществлении контроля за деятельностью многонациональных предприятий. В тех государствах, где принят критерий инкорпорации, наблюдается стремление подчинить своей юрисдикции зарубежную деятельность юридического лица. Критерий же местонахождения компании позволяет государству контролировать деятельность иностранной компании в пределах своей территории. Обе теории, по мнению многих авторов, имеют свои недостатки*(107). Однако эти недостатки позволяют тому или иному государству установить свои приоритеты в осуществлении контроля: либо за деятельностью своих компаний за рубежом, либо за деятельностью иностранных юридических лиц на своей территории.

Коллизионная норма, появившаяся в результате реформы международного частного права в Италии*(108), по существу, обеспечила наиболее полный контроль за деятельностью иностранных юридических лиц, в том числе и на своей территории, а также за деятельностью своих компаний за рубежом. Реформа коллизионного права в Италии осуществлялась во многом благодаря работе по гармонизации права, ведущейся в странах Европейского Союза.

Результатом работы по унификации корпоративного права является появление новых организационно-правовых форм деятельности. Одной из правовых форм организации деятельности многонациональных предприятий в 70-е гг. XX в. стало юридическое лицо, создаваемое за рамками действия национально-правовой системы. В Европейском Союзе гармонизация права о компаниях завершилась принятием Регламента Совета ЕС от 8 октября 2001 г. N 2157 о статуте Европейской компании*(109). Однако и ранее имелись многочисленные примеры деятельности иностранных юридических лиц, создаваемых в соответствии с условиями международных договоров.