- •Тема 2. Основы теории о праве.
- •Ответьте на вопросы и выполните задания:
- •Сущность права: понятие, основные подходы.
- •Назовите функции права.
- •В чем разница понятий система права и правовая система?
- •Заполните следующую таблицу:
- •Либертарная теория в. С. Нерсесянца
- •Институциональная теория в. А. Четвернина
Либертарная теория в. С. Нерсесянца
В юридическо-либертарной классификации правопониманий различают два диаметрально противоположных подхода к определению права через юридическое (лат. ius — право) и легистское (лат. lex — закон) правопонимание.
Легистское правопонимание. Согласно данному подходу право представляет собой продукт деятельности государства, устанавливаемый государственной властью и охраняемый силой государственного принуждения. В этом случае право и закон — суть одно и то же. С этой точки зрения, властная принудительность является единственной отличительной особенностью права. Подобные представления в XIX веке развивали Дж. Остин, Ш. Амус, Г.Ф. Шершеневич и др.
С легистской точки зрения, определение права можно сформулировать следующим образом: Право — это система формально-определённых, установленных либо санкционированных государством общеобязательных правил поведения (норм права), регулирующих общественные отношения, обеспечиваемых возможностью государственного принуждения.
Юридическое правопонимание. Для юридического типа правопонимания характерна та или иная версия различия права и закона. При этом под правом имеется в виду нечто объективное, не зависящее от воли, усмотрения или произвола законоустанавливающей власти, то есть определенное, отличное от других социальное явление.
В рамках юридического правопонимания среди прочих существуют:
-
Естественно-правовой подход.
С точки зрения естественно-правового подхода, право — это право, извне преданное человеку и приоритетное к человеческим установлениям.
-
Либертарно-юридический подход, разработанный Нерсесянцем В. С.
Согласно данному подходу под правом понимается нормативное выражение принципа формального равенства, под которым, в свою очередь, подразумевается единство трех компонентов:
-
равной для всех нормы и меры
-
свободы
-
справедливости
Институциональная теория в. А. Четвернина
Согласно ответу на ключевой вопрос правовой философии («что есть право?») выделяется два основных типа правопонимания:
-
потестарный
-
либертарный
Согласно первому из них правом являются принудительные нормы, которые устанавливаются социальными субъектами имеющими возможность обеспечить их выполнение. Именно принудительность этих норм, а не их особое содержание или форма выражения является конституирующим признаком права.
Согласно второму типу правопонимания право обладает самостоятельной сущностью. Соответственно, о социальной норме можно сказать, что данная норма является правовой или неправовой в зависимости от её соответствия принципам права. В естественно-правовых учениях неправовыми являются те нормы, которые противоречат имманентным нравственным законам природы. В российской либертно-юридической школе (В. С. Нерсесянц, В.А. Четвертин)
Коммуникативная теория права А.В. Полякова
Право — это коммуникация (правоотношения — правонарушение — судопроизводство). Сущность определяют эйдосы (образы, идеи) — у каждого субъекта свой образ права, «там где общество, там и право». Есть право не в юридическом смысле: детское право (не брать чужого), право охотников, картёжное право и т. д.
Реалистический позитивизм Р.А. Ромашова
Право — система справедливых, гуманных, разумных норм и принципов права, кот. оптимально эффективно реализуются (ближе к социологической школе). Право — действующие нормы, разумные и эффективные, они соответствуют интересам общества.
Какой подход, по Вашему мнению, наиболее верный?
-
Выберите один вариант ответа. Система права включает следующую структуру :
-
Правовая норма
-
Правовой институт
-
Отрасль права
8. Охарактеризуйте правовые семьи в таблице
Правовая семья |
Основной источник права, и принимающий его орган |
Страны представители |
Структура права и характер законодательства |
Романо-германская |
Нормативный акт. Законотворческие функции составляют монополию законодателя. |
Все страны континентальной Европы |
Ей присуще чёткое деление норм права на отрасли, а все отрасли подразделяются на две подсистемы: частное право и публичное право. К сфере публичного права относятся административное, уголовное, конституционное, международное публичное. К частному относятся гражданское, семейное, трудовое, международное частное. В системе органов государства проводится четкое различие на законодательные и правоприменительные органы. Законотворческие функции составляют монополию законодателя. Для большинства стран этой системы характерно наличие писаной конституции. |
Англосаксонская |
Основным источником права в Англо-саксонской правовой системе является обычай. |
Великобритания (кроме Шотландии), Канада, США, Ямайка, Австралия |
Прародительницей этой правовой семьи была Англия. При выработке решения судом господствующая сила принадлежит прецеденту. Таким образом, в отличие от романо-германской системы, судебные решения играют большую роль в собственно формировании права, тогда как романо-германская система оставляет за судами функцию толкования и применения права. |
Социалистическая |
|
(СССР) Китай Въетнам Корея Куба
|
Строго говоря, социалистическая правовая система не является самостоятельной системой, а лишь ответвлением романо-германской правовой системы. Для социалистической системы характерен государственный контроль над многими сферами общественной и экономической жизни в обмен на законодательное закрепление большого числа социальных гарантий, а также упрощённый порядок судопроизводства. |
Религиозная |
Шариат опирается на Коран. совокупность законов, содержащихся в Торе, Талмуде и в более поздней раввинистической литературе |
Израиль Азия |
это правовая система, где основным источником права выступает священное писание. Наиболее известными примерами являются исламское право(шариат) и иудейское право (галаха). В Европе религиозное право не прижилось даже в Средние века, поскольку авторитет Церкви относился исключительно к духовной сфере; вопросы же наказания и гражданского права относились к исключительной прерогативе местных правителей. В допетровской Руси Церковь не имела судебной власти, однако в отдельных случаях церковное покаяние (уход в монастырь) с согласия Церкви могло служить заменой отдельных форм уголовного наказания. |
Традиционная |
Обычаи Традиции |
встречаются в некоторых странах Центральной и Южной Африки, Юго-Восточной Азии, Австралии и Океании. |
Для них характерно то, что внутри племенной общины или этнической группы регулирование общественных отношений происходит посредством многочисленных обычаев и традиций. Они являются для них неписанными нормами поведения, которые складывались в течение длительного времени и вошли в привычку в результате многократного применения. Повиновение нормам обычного права происходит добровольно и основано на уважении духов предков или духов природы. |
Правовая семья стран Дальнего Востока |
идеология конфуцианства |
Япония (Китай) (КНДР) |
Национальные правовые системы стран Дальнего Востока имеют множество сходных черт. В их основе лежат философские учения, главным образом идеология конфуцианства (для Китая также даосизм и легизм), которая особое внимание уделяет роли семьи в обществе, где абсолютной властью обладает непосредственно глава семьи, а младшие всегда подчиняются старшим. Особое место отводится моральным нормам и традициям, а все конфликты должны решаться предпочтительно внесудебным путём, когда стороны спора достигают примирения посредством соглашений и компромиссов. |
Смешанные правовые системы бывают следующих видов:
-
дуализм романо-германского и англосаксонского права (правовые системы Кипра, Израиля, ЮАР, Таиланда, Мальты, а также административных единиц таких как Квебека , Шотландии);
-
дуализм англосаксонского и религиозного права (правовые системы Пакистана, Нигерии, Индии, Малайзии, где действуют в том числе законы шариата);
-
дуализм романо-германского и религиозного права (правовые системы Египта, Алжира, Марокко, Сирии, Иордании);
-
дуализм романо-германского и обычного права (правовые системы Мадагаскара, Руанды, Республики Конго, Мали, Эфиопии).
-
Выберите несколько правильных ответов:
Источниками права в Российской Федерации являются:
-
Федеральный закон
-
Федеральный конституционный закон
-
Судебный прецедент -
Акт толкования -
Правовая доктрина -
Обычай -
Религиозные нормы -
Конституция
-
Международный договор