Глава 18. Система управления рисками

Статья 127. Термины, используемые в настоящей главе

Комментарий к статье 127

Система анализа рисков достаточно важный элемент в таможенном регулировании. Она призвана обеспечить безопасность при совершении таможенных операций и предупредить нарушение таможенного законодательства.

Комментируемая статья является дефинитивной, содержит правовую регламентацию основных понятий, используемых в системе управления рисками, что обеспечивает, в свою очередь, правильное толкование регулятивных норм в данной сфере.

Вообще, анализ риска представляет собой систематическое определение величины и источников рисков посредством соответствующей информации. Это больше финансовый термин, чем правовой. Комментируемая статья призвана адаптировать финансовую терминологию под регулируемые комментируемым Кодексом отношения. Таким образом, в целях применения данного термина в таможенном регулировании под анализом риска понимается анализ определенной информации - о несоблюдении таможенного законодательства. Кроме того, само определение понятия, данное в комментируемой статье, содержит цель проведения такого анализа - определение обстоятельств и условий возникновения рисков, их идентификации и оценки вероятных последствий несоблюдения таможенного законодательства. При этом в зависимости от фактических или возможных обстоятельств и условий риски разделяются на два типа:

- выявленный риск, когда таможенными органами установлен факт нарушения таможенного законодательства;

- потенциальный риск, когда отсутствует факт нарушения, но к этому имеются все явные или скрытые предпосылки.

Комментируемой статьей даны определения понятиям, используемым непосредственно в процессе проведения анализа риска и позволяющим характеризовать такие риски: индикаторы риска, профиль риска, область риска, оценка риска, уровень риска. Перечисленные термины относятся к характеризующим риски параметрам, и их использование помогает более конструктивно проводить анализ и осуществлять управление.

Согласно определению самого понятия "риск", данному комментируемой статьей, он также является показательным элементом, но уже характеризует непосредственно отношения, складывающиеся в сфере таможенного регулирования. При этом риск определен как степень вероятности несоблюдения таможенного законодательства Таможенного союза и (или) законодательства государств - членов Таможенного союза. Степень, в свою очередь, является как количественным, так и качественным показателем.

Учитывая особенность объекта таможенных правоотношений, каким является товар, перемещаемый через таможенную границу, комментируемая статья вводит такие термины, как "товары риска" и "товары прикрытия". Если товары риска прямо характеризуются наличием явного или потенциального риска, товары прикрытия, которые, согласно определения, могут декларироваться вместо товаров риска, несут в себе скрытые риски.

Комментируемая статья содержит также определение понятия "управление риском". Опять же данное определение дано в целях применения комментируемого Закона. Оно включает в себя перечень направлений деятельности, осуществляемой таможенными органами в рамках управления рисками:

- разработка и практическая реализации мер по предотвращению и минимизации рисков;

- оценка эффективности применения мер по предотвращению и минимизации рисков;

- осуществление контроля за совершением таможенных операций;

- обновление, анализ и пересмотр имеющейся у таможенных органов информации.

Целью деятельности по управлению рисками является предупреждение риска. Перечисленные направления деятельности в полной мере позволяют обеспечить достижение данной цели при условии систематического, постоянного и комплексного подхода.

Статья 128. Цели применения системы управления рисками

Комментарий к статье 128

1. Система управления рисками используется таможенными органами для определения товаров, транспортных средств международной перевозки, документов и лиц, подлежащих таможенному контролю, форм таможенного контроля, применяемых к таким товарам, транспортным средствам международной перевозки, документам и лицам, а также степени проведения таможенного контроля.

В соответствии со ст. 162 Федерального закона от 27 ноября 2010 г. N 311-ФЗ система управления рисками основывается на эффективном использовании ресурсов таможенных органов для предотвращения нарушений таможенного законодательства Таможенного союза и законодательства РФ о таможенном деле и противодействия нарушениям при осуществлении других видов контроля, возложенных на таможенные органы:

1) имеющим устойчивый характер;

2) связанным с уклонением от уплаты таможенных пошлин, налогов в значительных размерах, а также с проведением финансовых операций с резидентами, зарегистрированными на территории оффшорной зоны;

3) подрывающим конкурентоспособность отечественных товаропроизводителей;

4) связанным с неисполнением резидентами обязанностей по возвращению (репатриации) иностранной валюты или валюты РФ, установленных валютным законодательством РФ, в значительном размере;

5) затрагивающим другие важные интересы Таможенного союза и РФ, обеспечение соблюдения которых возложено на таможенные органы.

2. Стратегию и тактику применения системы управления рисками, порядок сбора и обработки информации, проведения анализа и оценки рисков, разработки и реализации мер по управлению рисками определяет Концепция системы управления рисками в таможенной службе РФ, утвержденная Приказом ГТК России от 26 сентября 2003 г. N 1069. Согласно данной Концепции цель системы управления рисками - создание современной системы таможенного администрирования, обеспечивающей осуществление эффективного таможенного контроля, исходя из принципа выборочности, основанного на оптимальном распределении ресурсов таможенной службы Российской Федерации на наиболее важных и приоритетных направлениях работы таможенных органов для предотвращения нарушений таможенного законодательства

Основы и принципы таможенного контроля, предусматривающие использование системы управления рисками, закреплены в Международной конвенции по упрощению и гармонизации таможенных процедур Всемирной таможенной организации (Киотская конвенция).

3. Целями применения системы управления рисками являются:

1) обеспечение в пределах компетенции таможенных органов мер по защите национальной (государственной) безопасности, жизни и здоровья человека, охране окружающей среды;

2) сосредоточение внимания на областях повышенного риска и обеспечение более эффективного использования имеющихся в распоряжении ресурсов;

3) выявление, прогнозирование и предотвращение нарушений таможенного законодательства Таможенного союза и (или) законодательства государств - членов Таможенного союза:

- имеющих устойчивый характер;

- связанных с уклонением от уплаты таможенных пошлин, налогов в значительных размерах;

- подрывающих конкурентоспособность товаров Таможенного союза;

- затрагивающих другие виды контроля, обеспечение соблюдения которых возложено на таможенные органы;

4) ускорение проведения таможенных операций при перемещении товаров через таможенную границу.

Основные задачи системы управления рисками:

- создание единого информационного пространства, обеспечивающего функционирование системы управления рисками;

- разработка методик (программ) по выявлению рисков;

- определение потенциальных и фиксирование выявленных рисков;

- выявление причин и условий, способствующих совершению таможенных правонарушений;

- оценка возможного ущерба в случае возникновения потенциальных рисков и ущерба при выявленных рисках;

- определение возможности предотвращения или минимизации рисков, а также определение требуемых ресурсов и разработка предложений по их оптимальному распределению;

- разработка и применение методик оценки эффективности применяемых мер;

- разработка и практическая реализация мер по предотвращению или минимизации рисков;

- контроль за практической реализацией мер по предотвращению или минимизации рисков;

- оценка эффективности применяемых мер по управлению рисками и корректировка управленческих решений;

- накопление и анализ информации о результатах применения отдельных форм таможенного контроля либо их совокупности, а также о причинах и условиях, способствующих совершению таможенных правонарушений, с целью выработки предложений по модернизации стратегии таможенного контроля.

Важнейшим фактором, определяющим обоснованность и эффективность принимаемых управленческих решений, является полнота, оперативность (своевременность) и достоверность информации, которая используется для разработки и реализации мер по предотвращению и минимизации рисков. Таможенные органы должны иметь доступ к надежным, достоверным и актуальным источникам информации и уметь эти сведения оценивать.

4. Таможенные органы осуществляют взаимный обмен информацией о применяемых мерах по минимизации рисков, а также иной информацией, способствующей повышению эффективности проведения таможенного контроля, в порядке, установленном международным договором государств - членов Таможенного союза (Соглашением о представлении и об обмене предварительной информацией о товарах и транспортных средствах, перемещаемых через таможенную границу Таможенного союза (Санкт-Петербург, 21 мая 2010), Соглашением о требованиях к обмену информацией между таможенными органами и иными государственными органами государств - членов Таможенного союза (Санкт-Петербург, 21 мая 2010), Планом мероприятий ("дорожная карта") "Совершенствование таможенного администрирования", утвержденным распоряжением Правительства РФ от 29 июня 2012 г. N 1125-р).

Евразийская экономическая комиссия (до 02.02.2012 - Комиссия Таможенного союза) может определить область рисков, в отношении которых таможенные органы в обязательном порядке разрабатывают и применяют меры по их минимизации.

Статья 129. Объекты анализа риска

Комментарий к статье 129

Анализ риска - систематическое использование имеющейся у таможенных органов информации для определения обстоятельств и условий возникновения рисков, их идентификации и оценки вероятных последствий несоблюдения таможенного законодательства Таможенного союза. Риски разделяются на два типа: выявленный и потенциальный.

Основные действия, связанные с анализом рисков, состоят из определения:

- совокупности условий и факторов, влияющих на риски;

- таможенных операций, при осуществлении которых существует вероятность совершения таможенного правонарушения;

- объектов анализа;

- критериев и параметров, характеризующих риски (количество перемещений, номенклатура товаров, получатель товаров и т.д.);

- индикаторов риска (граничных количественных показателей, определяющих необходимость применения мер по предотвращению или минимизации рисков);

- оценки возможной величины ущерба в случае возникновения рисков.

К объектам анализа риска относятся:

1) товары, находящиеся под таможенным контролем либо помещенные под таможенную процедуру выпуска для внутреннего потребления. Таможенный контроль проводится должностными лицами таможенных органов в отношении товаров, в том числе транспортных средств, перемещаемых через таможенную границу и (или) подлежащих декларированию. Таможенной процедурой выпуска для внутреннего потребления является таможенная процедура, при помещении под которую иностранные товары находятся и используются на таможенной территории Таможенного союза без ограничений по их пользованию и распоряжению. Таможенная процедура выпуска для внутреннего потребления регламентируется гл. 30 комментируемого Кодекса;

2) транспортные средства международной перевозки. К таким транспортным средствами комментируемым Кодексом предъявляются определенные требования. Для перевозки товаров под таможенными пломбами и печатями транспортные средства международной перевозки должны быть сконструированы и оборудованы с соблюдением следующих требований:

- таможенные пломбы могут быть наложены простым и надежным способом;

- товары не могут быть извлечены из опломбированной части грузовых помещений транспортного средства международной перевозки или вложены в них без оставления видимых следов их вскрытия или без повреждения таможенных пломб и печатей;

- отсутствуют потайные места, в которых товары могут быть спрятаны;

- места, в которых могут находиться товары, легкодоступны для таможенного осмотра товаров.

Таможенные органы не требуют заблаговременного допущения транспортного средства международной перевозки для перевозки товаров под таможенными пломбами и печатями, за исключением случая, если перевозка товаров осуществляется таможенным перевозчиком, а также заблаговременное допущение предусмотрено международными договорами;

3) сведения, содержащиеся во внешнеэкономических договорах (контрактах) купли-продажи либо обмена, соглашениях либо иных документах на право владения, пользования и (или) распоряжения товарами. Сведения, указанные в документах, являющихся основанием для приобретения права на товар, а также в правоустанавливающих документах, должны быть достоверными и отражать фактические данные;

4) сведения, содержащиеся в транспортных (перевозочных), коммерческих, таможенных и иных документах. Сведения о перевозимых товарах также должны соответствовать фактическим данным не только по количественным характеристикам, но и по видам таких товаров (включая ассортимент);

5) деятельность декларантов и иных лиц, обладающих полномочиями в отношении товаров, находящихся под таможенным контролем. Данный объект должен характеризоваться полным соответствием совершаемых декларантом действий с его полномочиями. При этом полномочия, не регламентированные таможенным законодательством, должны быть надлежащим образом оформлены доверенностью;

6) результаты применения форм таможенного контроля. Данный объект анализа риска является своего рода оценкой деятельности таможенных органов, что помогает в дальнейшем определять направление работы таможни в осуществлении ей контрольных функций.

Статья 130. Деятельность таможенных органов по оценке и управлению рисками

Комментарий к статье 130

1. Комментируемая статья регламентирует порядок осуществления деятельности таможенных органов по оценке и управлению рисками, а также определяет основные задачи осуществления такой деятельности.

Концепция системы управления рисками в таможенной службе РФ, утвержденная Приказом ГТК России от 26 сентября 2003 г. N 1069 г., предполагает три типа управления рисками: стратегическое, оперативное и тактическое.

Стратегическое управление - определение областей риска с наибольшей вероятностью потенциально возможного нарушения таможенного законодательства и наибольшей величиной ущерба в случае возникновения рисков (тенденции, закономерности), а также разработка и внедрение соответствующих мер по их предотвращению или минимизации на уровне всей таможенной службы Российской Федерации.

Оперативное управление - определение локальных областей риска с наибольшей вероятностью потенциально возможного нарушения таможенного законодательства и наибольшей величиной ущерба в случае возникновения рисков, характерных для отдельных лиц, товаров и (или) таможенных органов, в том числе распределение компетенции таможенных органов по принятию решений.

Тактическое управление - определение областей риска, характерных для краткосрочных ситуаций, конкретных лиц, партий товаров.

Основными задачами в деятельности таможенных органов по оценке и управлению рисками являются:

1) формирование информационной базы данных системы управления рисками таможенных органов;

2) анализ и оценка рисков, включающих в себя систематическое определение:

- объектов анализа рисков, определяющих необходимость принятия мер по предотвращению и минимизации рисков (см. комментарий к ст. 129);

- индикаторов риска (определенных критериев с заранее заданными параметрами, отклонение от которых или соответствие которым позволяет осуществлять выбор объекта контроля);

- оценки возможного ущерба в случае возникновения рисков;

3) разработка и реализация практических мер по управлению рисками с учетом вероятности возникновения рисков и возможных последствий и анализа применения возможных мер по предотвращению и минимизации рисков.

2. Сбор, обработка и анализ информации об эффективности принятых мер по минимизации рисков и результатах применения к конкретным товарам и (или) транспортным средствам отдельных форм таможенного контроля осуществляется таможенными органами на постоянной основе.

Сбор и обработка информации о товарах и транспортных средствах, перемещаемых через таможенную границу РФ, является одним из немаловажных элементов в оценке и управлении рисками. Данный элемент предусматривает сбор и обработку всей существующей информации из различных источников о товарах и транспортных средствах, перемещаемых через таможенную границу РФ, в том числе информации:

- статистической о перемещаемых товарах и транспортных средствах через таможенную границу РФ, а также сравнении внутренней статистики РФ со статистикой стран-контрагентов;

- о производственно-экономическом потенциале стран-контрагентов;

- поступающей от иных правоохранительных и контрольных органов РФ, в том числе от таможенных органов иностранных государств;

- о результатах оперативно-розыскной деятельности таможенных органов, а также специальной статистики о нарушениях таможенных правил;

- о правонарушениях и преступлениях в сфере таможенного дела;

- о деятельности лиц, выступающих в качестве, достаточном в соответствии с гражданским и (или) таможенным законодательством РФ для совершения юридически значимых действий от собственного имени с товарами, находящимися под таможенным контролем;

- о деятельности таможенных брокеров (представителей), владельцев складов временного хранения и таможенных складов, а также перевозчиков, в том числе таможенных;

- заявляемой при осуществлении таможенных операций;

- о расчетно-платежных отношениях по совершаемым внешнеэкономическим сделкам;

- о транспортных логистических схемах.

Важнейшим фактором, определяющим обоснованность и эффективность принимаемых управленческих решений, является полнота, оперативность (своевременность) и достоверность информации, которая используется для разработки и реализации мер по предотвращению и минимизации рисков. Таможенные органы должны иметь доступ к надежным, достоверным и актуальным источникам информации и уметь эти сведения оценивать.

Системность и комплексность мероприятий по сбору, обобщению и анализу информации, наличие нескольких независимых источников информации, а также технология сбора информации, регламентирующая источники информации, периодичность обновления, пополнения баз данных и движение (оборот) информации в таможенных органах, обеспечат максимальную достоверность и объективность получаемых результатов, а также принятие оптимальных решений для определения необходимых мер по предотвращению и минимизации рисков.

В качестве основных сведений для выявления и определения потенциальных рисков используются информационные ресурсы ГТК России.

При разработке и реализации мер необходимо учитывать:

- прогноз результатов и определение возможных последствий планируемых мер и вероятности наступления этих последствий;

- анализ возможных мер по предотвращению или минимизации рисков, а по результатам - выбор оптимальных, предусмотренных действующим законодательством Российской Федерации.

3. Содержание установленных профилей и индикаторов риска предназначено для использования таможенными органами, является конфиденциальной информацией и не подлежит разглашению другим лицам, за исключением случаев, установленных законодательством государств - членов Таможенного союза.

Деятельность таможенных органов по оценке и управлению рисками должна осуществляться в строгом соответствии с таможенным законодательством. В случае нарушений их действия могут быть обжалованы в установленном процессуальным законодательством порядке. Так, Постановлением Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 22 июня 2011 г. N Ф02-2278/11 по делу N А78-7754/2010 было рассмотрено дело об обжаловании действий таможенного органа по проведению им таможенного досмотра. Судами на основании имеющихся в деле и приведенных в судебных актах доказательств установлено, что программным средством по вышеуказанным ГТД был выявлен автоматизированный профиль риска N 55/10000/11062008/00233, являющийся обязательным к применению во всех случаях и выявляющийся в том числе в отношении получателя, впервые обратившегося в таможенный орган. Оценив имеющиеся в деле доказательства, суды двух инстанций обоснованно признали, что действия таможни по проведению таможенных осмотров (досмотров) при выявлении профиля риска соответствовали Таможенному кодексу. Таким образом, в удовлетворении жалобы было отказано, поскольку действия таможенного органа не нарушали действующие нормы права.