- •Гражданско-правовые конструкции инвестирования а.В. Майфат
- •Предисловие
- •Указатель сокращений
- •Глава 1. Юридическая конструкция инвестирования. Основные категории и понятия
- •§ 1. Сущность юридической конструкции инвестирования
- •1.1. Инвестирование: признаки,
- •1.2. Отличие инвестирования от совместной деятельности,
- •§ 2. Пространство реализации юридической конструкции инвестирования
- •2.1. Рынок инвестиций: понятие и структурные элементы
- •2.2. Гражданско-правовые начала
- •Глава 2. История и современное состояние российского и иностранного инвестиционного законодательства
- •§ 1. Генезис российского инвестиционного законодательства
- •§ 2. Иностранное инвестиционное законодательство: история и современное состояние
- •Глава 3. Субъекты рынка инвестиций
- •§ 1. Организаторы инвестирования: правовое положение, объекты интереса
- •1.1. Понятие и правовое положение
- •1.2. Инвестиции как объект интереса
- •§ 2. Инвестор: объекты интереса, особенности рисков
- •2.1. Инвестор: отличительные признаки и понятие
- •2.2. Интерес инвестора: объекты, особенности реализации
- •2.3. Риски инвестора. Факторы,
- •2.4. Инвестор и потребитель: сходство и различия
- •§ 3. Субъекты инвестиционной деятельности
- •3.1. Инвестиционная деятельность
- •3.2. Субъекты инвестиционной деятельности:
- •§ 4. Профессиональные участники рынка инвестиций: правовое положение, функции и виды
- •4.1. Признаки профессиональной деятельности
- •4.2. Особенности осуществления отдельных
- •4.3. Фондовая биржа: правовое положение и функции
- •Глава 4. Инвестиционные правоотношения. Содержание, основания возникновения и виды
- •§ 1. Акционерные правоотношения: особенности, содержание и основания возникновения
- •1.1. Акция: легальное и доктринальное понимание
- •1.2. Содержание акционерного правоотношения
- •1.3. Акционерные правоотношения - разновидность
- •1.4. Основание возникновения акционерных правоотношений
- •§ 2. Правоотношения, возникающие в процессе долевого участия в строительстве
- •2.1. Отличительные признаки и особенности
- •2.2. Правовая природа договоров
- •§ 3. Правоотношения, возникающие на основании облигационных займов
- •§ 4. Пенсионные, коммандитные и некоторые иные инвестиционные правоотношения
- •§ 5. Характерные особенности изменения и прекращения инвестиционных правоотношений
- •5.1. Исполнение и иные способы прекращения
- •5.2. Некоторые особенности оборота инвестиционных прав
- •Глава 5. Процедуры как структурный элемент инвестирования
- •§ 1. Инвестиционные процедуры: понятие, нормативное регулирование и значение
- •§ 2. Процедуры раскрытия информации: виды, значение для участников инвестирования
- •§ 3. Признание эмиссии недобросовестной: основания и правовые последствия
- •§ 4. Процедура удостоверения прав инвесторов в механизме охраны их интересов
- •Глава 6. Юридические конструкции "согласование интересов"
- •1.2. Крупные сделки и юридическая конструкция
- •1.3. Юридическая конструкция согласования интересов и
- •§ 2. Юридическая конструкция ограничения на использование преимущественного положения: сущность и типичные случаи проявления на инвестиционном рынке
- •Заключение
- •Библиография
3.2. Субъекты инвестиционной деятельности:
понятие, правовое положение, виды
Для обозначения субъектов, осуществляющих инвестиционную деятельность, в литературе используется термин "коллективные" или "институциональные" инвесторы [160. С. 24]. Под таковыми обычно понимаются "финансовые институты, привлекающие средства большого числа инвесторов для объединения их в единый денежный пул с последующим размещением на рынке ценных бумаг и (или) инвестированием в объекты недвижимости" [107. С. 111]. Такое понимание роли и места коллективных инвесторов находит и нормативное закрепление. Так, ст. 2 Закона о НПФ определяет, что "деятельность фонда по негосударственному пенсионному обеспечению включает в себя аккумулирование пенсионных взносов, размещение и организацию размещения пенсионных резервов, учет пенсионных обязательств фонда, назначение и выплату негосударственных пенсий участникам фонда". В свою очередь, акционерный инвестиционный фонд определяется как "акционерное общество, исключительным предметом деятельности которого является инвестирование имущества в ценные бумаги и иные объекты, определенные законом". В этом случае Закон напрямую указывает на инвестиционную деятельность как предмет деятельности юридического лица. Таким образом, деятельность коллективных инвесторов характеризуется двумя признаками:
- привлечение инвестиций осуществляется посредством заключения соответствующих инвестиционных договоров - пенсионного, акционерного банковского вклада и др.;
- инвестирование имущества в деятельность иных субъектов оборота осуществляется также на основании договоров инвестиционного характера, как правило, акционерного и облигационного займа.
На рынке инвестиций коллективные инвесторы выполняют роль своеобразной "подушки" между индивидуальным инвестором и объектом инвестирования, т.е. организатором инвестирования. При этом преимущества реализации инвестиционного интереса через коллективных инвесторов видятся в следующем:
- объединение инвестиций, полученных от множества инвесторов, позволяет принять участие в инвестировании на более выгодных условиях с экономической точки зрения и более защищенных - с юридической (возможность получения контрольного пакета акций, право на информацию о деятельности общества и т.д.);
- инвестиционную деятельность осуществляют субъекты, обладающие специальной правоспособностью, которые не вправе осуществлять иную деятельность, кроме прямо определенной лицензией;
- оценка инвестиционной привлекательности, равно как и защита уже осуществленных инвестиций, производится на профессиональном уровне <*>;
--------------------------------
<*> Так, в частности, нормативными актами установлено, что для получения лицензии на осуществление деятельности по пенсионному обеспечению и пенсионному страхованию руководитель исполнительного органа фонда должен иметь опыт работы на руководящих должностях в фондах, страховых компаниях или иных финансовых организациях не менее трех лет, высшее юридическое или финансово-экономическое образование, а главный бухгалтер - опыт работы по специальности не менее трех лет, высшее образование.
- риск неисполнения обязательств по инвестиционным договорам, заключенным коллективным инвестором, принимает на себя последний.
По мнению А.Р. Гинатулина, к категории коллективных инвесторов относятся страховые компании, негосударственные пенсионные фонды, инвестиционные фонды (паевые и акционерные). Сюда же, по словам автора, некоторые специалисты относят общие фонды банковского управления, а также профессиональных участников фондового рынка (брокеров), осуществляющих доверительное управление средствами частных инвесторов [107. С. 111 - 115]. Думается, что приведенный перечень нуждается в определенной корректировке. Необходимо, во-первых, исключить паевые инвестиционные фонды, поскольку паевой фонд не является юридическим лицом. И в этом случае коллективным инвестором будет являться управляющая компания этого фонда.
Во-вторых, думается, что отнесение кредитных союзов и обществ взаимного страхования к субъектам, осуществляющим инвестиционную деятельность, необоснованно. Цель создания кредитных союзов и обществ взаимного страхования - сохранение имущества, прежде всего денежных средств, собранных кредитным кооперативом либо страховой компанией. В соответствии со ст. 968 ГК РФ страхование может быть осуществлено на взаимной основе путем объединения в обществах взаимного страхования, которые по своему статусу являются некоммерческими организациями. Очевидно, что здесь не осуществляется инвестирование, а значит, невозможна и инвестиционная деятельность. Аналогичную функцию выполняет и кредитный союз как объединение потребительских кредитных союзов.
В-третьих, необходимо расширить перечень коллективных инвесторов за счет профессиональных участников рынка ценных бумаг и банков (кредитных организаций) <*>. Таким образом, к категории коллективных инвесторов следует отнести следующие субъекты:
--------------------------------
<*> В определенной мере к категории коллективных инвесторов можно отнести и страховые компании в том случае, когда они используют в качестве инвестиций средства, полученные в качестве страховых премий. Такая точка зрения была высказана, в частности, А.А. Мамедовым. Однако, думается, что инвестирование не составляет для страховых компаний самостоятельного предмета деятельности [231. С. 81].
- коммерческие банки;
- управляющие компании инвестиционных фондов;
- акционерные инвестиционные фонды;
- негосударственные пенсионные фонды;
- доверительные управляющие (ст. 5 Закона о рынке ценных бумаг).
Закон о банках и банковской деятельности определяет банк как кредитную организацию, которая имеет исключительное право осуществлять в совокупности следующие банковские операции: привлечение во вклады денежных средств физических и юридических лиц, размещение указанных средств от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности, срочности, открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц. Законодатель указывает на иные виды деятельности и банковские операции, например выдачу гарантий и операции с иностранной валютой, в то же время легальное определение банка указывает именно на инвестиционный характер банковской деятельности. Осуществление же инвестиционной деятельности банками реализуется через приобретение акций, облигаций и т.д. При этом банк осуществляет банковские операции в совокупности, и закон не разрешает осуществлять банкам деятельность только в качестве коллективного инвестора. На этот счет в литературе справедливо отмечается, что "российские банки действуют на основании принципа "универсального банка", сочетающего классические банковские операции (депозитные, расчетные и т.д.) с операциями на фондовом рынке (торговля ценными бумагами, депозитарные услуги и т.д.)" [144. С. 60; 61].
Следует заметить, что законодательства многих стран запрещают банкам и иным кредитным организациям работать на фондовом рынке в качестве профессиональных участников либо существенно ограничивают их правоспособность в этой сфере. Так, в США в соответствии с Законом Гласса-Стиголла банки не вправе участвовать в процессе размещения ценных бумаг, т.е. выполнять функции так называемых андеррайтеров (underwriters) [247. С. 33]. Аналогичное положение характерно и для ряда других стран [42. С. 152]. В отдельных странах существует такое понятие, как "инвестиционный банк". Таким банкам запрещаются любые операции на фондовом рынке, а также расчетные операции. В то же время сейчас в мировой практике наметилась тенденция по расширению участия кредитных организаций на фондовом рынке [311. С. 32]. Поэтому уравнивание прав кредитных организаций и профессиональных участников рынка ценных бумаг, закрепленное российским законодательством, представляется, с одной стороны, разумным по существу и отвечающим общемировым тенденциям - с другой.
В целях обеспечения охраны интересов инвесторов был принят Федеральный закон от 23 декабря 2003 г. N 177-ФЗ "О страховании вкладов физических лиц в банках Российской Федерации" <*>. В соответствии с ним право требования вкладчика на возмещение по вкладам возникает со дня наступления страхового случая, в качестве которого признается одно из следующих обстоятельств: либо отзыв (аннулирование) у банка лицензии Банка России на осуществление банковских операций, либо введение Банком России моратория на удовлетворение требований кредиторов банка. Таким образом, законодатель реализовал модель страхования рисков инвесторов.
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 2003. N 52. Ст. 5029.
Еще один вид профессионального коллективного инвестора - негосударственный пенсионный фонд. В соответствии с Законом о НПФ негосударственный пенсионный фонд - особая организационно-правовая форма некоммерческой организации социального обеспечения, исключительными видами деятельности которой являются деятельность по негосударственному пенсионному обеспечению участников фонда в соответствии с договорами негосударственного пенсионного обеспечения и деятельность в качестве страховщика по обязательному и профессиональному пенсионному страхованию. Источником средств для инвестиционной деятельности можно назвать инвестиции, полученные от участников фонда - физических лиц - вкладчиков. Доход от инвестиционной деятельности негосударственного пенсионного фонда Закон определяет как доходы от инвестирования, как дивиденды и проценты (доход) по ценным бумагам и банковским депозитам, другие виды доходов от операций по инвестированию средств пенсионных накоплений, чистый финансовый результат от реализации активов, финансовый результат, отражающий изменение рыночной стоимости инвестиционного портфеля.
В целом схема инвестирования через инвестиционные фонды, предусмотренная российским законодательством, построена в соответствии с мировым опытом развития схем коллективного инвестирования [106. С. 12]. Законодательно выделяются акционерные и паевые инвестиционные фонды, причем юридическим лицом является только акционерный паевой фонд.
Установлено, что акционерный инвестиционный фонд может быть создан только в форме открытого акционерного общества. Особенностями правового статуса акционерного инвестиционного фонда являются следующие.
Во-первых, фонд вправе осуществлять свою деятельность только на основании специального разрешения (лицензии) и не вправе осуществлять иные виды предпринимательской деятельности.
Во-вторых, исключительным предметом деятельности фонда является инвестирование имущества в ценные бумаги и иные объекты, определенные законом. При этом до момента начала эмиссии акций общество должно утвердить инвестиционную декларацию, в которой определяются все объекты инвестирования.
В-третьих, особый правовой режим имущества общества. Дело в том, что имущество акционерного инвестиционного фонда подразделяется на:
- имущество, предназначенное для инвестирования, так называемые инвестиционные резервы, и именно указанное имущество передается в доверительное управление управляющей компании;
- имущество, предназначенное для обеспечения деятельности его органов управления и иных органов акционерного инвестиционного фонда.
В-четвертых, необходимо сказать об особенности привлечения инвестиций для осуществления деятельности. Установлено, что акционерный инвестиционный фонд вправе размещать только обыкновенные именные акции и только путем закрытой подписки. При этом акции акционерного инвестиционного фонда могут оплачиваться только денежными средствами или имуществом, предусмотренным его инвестиционной декларацией. В отличие от "обычного" акционерного общества, в акционерном инвестиционном фонде не допускается неполная оплата акций при их размещении.
Паевой инвестиционный фонд, в отличие от акционерного фонда, не является юридическим лицом и представляет собой обособленный имущественный комплекс, состоящий из имущества, переданного в доверительное управление управляющей компании учредителем (учредителями). Соответственно, имущество, составляющее паевой инвестиционный фонд, является общим имуществом владельцев инвестиционных паев и принадлежит им на праве общей долевой собственности <*>. Коллективным инвестором является управляющая компания инвестиционного фонда.
--------------------------------
<*> По данным национальной лиги управляющих, общее количество паевых инвестиционных фондов за 2004 г. увеличилось со 154 до 294, при этом совокупная стоимость чистых активов выросла до 4 млрд. руб., число пайщиков за это же время выросло в три раза [390. С. 59].
Важным условием доверительного управления является обособление имущества, составляющего паевой инвестиционный фонд. Оно обособляется от имущества управляющей компании этого фонда, имущества владельцев инвестиционных паев, имущества, составляющего иные паевые инвестиционные фонды, находящиеся в доверительном управлении этой управляющей компании, а также иного имущества, находящегося в доверительном управлении или по иным основаниям у указанной управляющей компании. Имущество, составляющее паевой инвестиционный фонд, учитывается управляющей компанией на отдельном балансе, и по нему ведется самостоятельный учет.
Несмотря на то что паевой фонд не является юридическим лицом, Закон об инвестиционных фондах предусматривает некоторые "корпоративные" методы управления таким фондом. В частности, установлено, что общее собрание владельцев инвестиционных паев закрытого паевого инвестиционного фонда может быть созвано управляющей компанией по собственной инициативе или по письменному требованию владельцев инвестиционных паев, составляющих не менее 10% общего количества инвестиционных паев на дату подачи требования о созыве общего собрания владельцев инвестиционных паев паевого инвестиционного фонда.
Таким образом, в зависимости от предмета деятельности, среди коллективных инвесторов можно выделить две группы.
1. Коллективные инвесторы, осуществляющие, кроме инвестиционной, еще и иные виды деятельности, - универсальные коллективные инвесторы. К категории универсальных инвесторов следует отнести коммерческие банки, профессиональных участников рынка ценных бумаг - брокеров и управляющих.
2. Коллективные инвесторы, не осуществляющие иных, кроме инвестиционной, видов деятельности, - специализированные коллективные инвесторы. К ним относятся акционерные инвестиционные фонды, управляющие компании и негосударственные пенсионные фонды.
Первые осуществляют свою деятельность на основании общей, например банковской, лицензии, и инвестиционная деятельность не является для такого субъекта единственным источником прибыли. Для осуществления инвестиционной деятельности в качестве специализированного коллективного инвестора необходимо наличие специальной лицензии (лицензии инвестиционного фонда и т.д.), и инвестиционная деятельность при этом является единственным источником прибыли.