таблица КОРПОРАТИВНОЕ
.doc
Российскому дореволюционному законодательству было известно акционерное товарищество, которое, как отмечал Г.Ф. Шершеневич, представляет собой "высшее выражение капиталистического элемента", что означает сокращение в акционерном обществе личного участия и уменьшение объема ответственности. Акционерное товарищество рассматривалось как договорное соединение лиц для совместного производства торгового промысла с ограниченной определенным вкладом ответственностью каждого участника. ГК РФ 1922 г. определял акционерное общество (паевое товарищество) как уставное товарищество с правами юридического лица, создаваемое в разрешительном порядке, уставный капитал которого разделен на определенное число равных акций. Каждый участник акционерного общества отвечает только в пределах стоимости принадлежащих ему акций. История современного акционерного законодательства начинается с 1990 г., когда постановлением Совета Министров СССР от 19 июня 1990 г. № 590 были утверждены Положение об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью и Положение о ценных бумагах. Положение об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью определяло акционерное общество как общество, имеющее уставный фонд, разделенный на определенное число акций равной номинальной стоимости, и несущее ответственность по обязательствам только своим имуществом. Акционеры несут убытки лишь в пределах стоимости принадлежащих им акций. По положению акционерное общество могло выпускать именные акции, владельцами которых могли быть только граждане, и акции на предъявителя. Акции отчуждались свободно, без согласия акционерного общества, если иное не было предусмотрено уставом. Создание акционерного общества включало в себя: заявление учредителей о намерении создать акционерное общество, осуществление подписки на акции, проведение учредительной конференции и государственную регистрацию акционерного общества. Учредительным документом акционерного общества являлся только устав. Союзное Положение об акционерных обществах, утвержденное постановлением Совмина СССР от 19 июня 1990 г. № 590, действовало на территории РФ довольно короткий промежуток времени, так как постановлением Совета Министров РСФСР от 25 декабря 1990 г. № 601 было утверждено Положение об акционерных обществах, действовавшее вплоть до 1996 г. (далее - Положение № 601). Следует с сожалением признать, что Положение N 601 по качеству уступало союзному акту и содержало, кроме того, довольно грубые ошибки и неточности. Прежде всего Положение № 601 ввело деление акционерного общества на открытое и закрытое, которое сохраняется и по сей день, хотя и не является оправданным. Акции открытого акционерного общества переходят от одного лица к другому без согласия других акционеров, а акции закрытого акционерного общества - только с согласия большинства акционеров, если иное не оговорено в уставе (п. 7 Положения № 601). По Положению № 601 акционеры отвечают по обязательствам общества в пределах личного вклада в капитал (п. 8), хотя ясно, что речь идет только о возмещении убытков в пределах стоимости акций, принадлежащих акционерам. Акции объявлялись только именными, и именно с тех пор в обороте не стало акций на предъявителя. Наконец, Положение № 601 изменило порядок создания акционерного общества. Вслед за Законом РСФСР от 25 декабря 1990 г. № 445-1 "О предприятиях и предпринимательской деятельности", который устанавливал одинаковый набор учредительных документов для всех коммерческих организаций - устав и учредительный договор, Положение № 601 также определяло, что учредительными документами акционерного общества являются заявка, представляющая собой формальный договор между учредителями, устав и протокол учредительного собрания (кроме случая, когда у акционерного общества один учредитель). В отличие от союзного Положения об акционерных обществах, утвержденного постановлением Совмина СССР от 19 июня 1990 г. № 590, по Положению № 601 учредители акционерного общества становились и его первыми акционерами: все акции размещались между учредителями и покрывались подпиской в определенные сроки. Необходимо отметить, что почти одновременно с Положением № 601 было принято Положение о выпуске и обращении ценных бумаг и фондовых биржах в РСФСР, утвержденное постановлением Правительства РСФСР от 28 декабря 1991 г. № 78. Положение предусматривало, что все ценные бумаги, в том числе акции акционерных обществ, должны пройти государственную регистрацию в Министерстве экономики и финансов РСФСР. Порядок же регистрации определялся Инструкцией Минфина от 3 марта 1992 г. № 2 "О правилах выпуска и регистрации ценных бумаг на территории Российской Федерации". Несмотря на наличие таких положений, являющихся лишь подзаконными актами при отсутствии каких-либо законодательных актов, начало 90-х гг. XX в. ознаменовалось колоссальными махинациями и обманом вкладчиков - акционеров. В обороте находились акции акционерных обществ, не прошедшие государственную регистрацию. Акции выпускались юридическими лицами, не имеющими вообще права выпускать акции (например, на рынке работало общество с ограниченной ответственностью "Хопер"), новоявленные акционерные общества занимались самокотировкой собственных акций, заранее объявляли дивиденды. В самих акционерных обществах акционеры "входили" и "выходили" из них примерно так же, как и из кооператива. Акции - если они и были - печатались самими акционерными обществами на ксероксах, не передавались наследникам. Наглядным примером грубейшего нарушения законодательства явилась деятельность акционерного общества "МММ", выпускающего "билеты". Указы Президента РФ, издаваемые на протяжении 90-х гг. XX в. и направленные на обеспечение гарантий прав акционеров, на упорядочение деятельности акционерных обществ на рынке ценных бумаг, не смогли справиться с лавиной злоупотреблений и нарушений, имевших место в деятельности акционерных обществ. Все это не могло не вызвать негативных социально-экономических последствий. Такие многочисленные злоупотребления легкомыслием публики и доверием акционеров заставили российского законодателя обставить возникновение и деятельность акционерных обществ известными гарантиями и принять специальные законы, регулирующие правовое положение акционерных обществ и порядок выпуска и обращения эмиссионных ценных бумаг, прежде всего акций. Такие федеральные законы были приняты в конце 90-х гг. прошлого века. С их принятием можно говорить о том, что процесс становления российского корпоративного законодательства завершился. Сегодня же корпоративное законодательство находится в процессе совершенствования и изменения, что обусловлено изменениями социально-экономических условий деятельности самих акционерных обществ, их саморазвитием, усложнением механизмов их управления и государственного регулирования.
|
Корпоративное право является комплексной правовой отраслью, регулирующей особый вид правоотношений на основании принципов и методов гражданского права, опираясь на международные договоры, законы и подзаконные акты, существующие в Российской Федерации, локальную нормативную базу корпораций, обычаи делового оборота и деловые обыкновения, выполняющей особые функции. Особая роль корпоративного права - связь между государственным (публично- или частноправовым) и корпоративным регулированием. Особенность корпоративного права - тесная и неразрывная связь с гражданским правом, но особые правоотношения, функции и источники права делают его новой обособляющейся отраслью права. Корпоративное право можно представить как совокупность гражданско-правовых норм, а также локальных корпоративных норм, регулирующих корпоративные отношения с учетом императивных требований гражданского законодательства, специфики организационных форм корпоративных отношений, особенностей конкретного корпоративного объединения. С позиции экономико-правового представления о регулировании корпораций корпоративное право - это: 1) составная часть гражданского права; совокупность юридических норм, регулирующих правовой статус, порядок создания и деятельности хозяйственных обществ и товариществ; 2) система правил, установленных собственником или администрацией предприятия (коммерческой организации) и регулирующих различные внутрифирменные отношения. Корпоративное право - это система правил и норм поведения, которые разработаны и приняты в организации, основанной на объединении лиц и капиталов, выражают волю ее коллектива и регулируют различные стороны деятельности данной организации. Поэтому корпоративное право можно еще назвать внутриорганизационным, внутрифирменным правом, определяющим возможность любой организации, построенной на принципах автономии, осуществлять, внутреннее регулирование, распространять его на своих членов для достижения целей и задач деятельности. Более узкое понимание корпоративного права находит отражение, например, в США и Канаде, которые традиционно используют акционерную форму ведения бизнеса и оформляют ее регулирование в акционерное право, т.е. систему правил поведения, регулирующих отношения, складывающиеся внутри акционерного общества - предприятия, уставный капитал которого разделен на акции. В Российской Федерации корпоративное право часто называют правом хозяйственных товариществ и обществ. Корпоративное право РФ - статусное право, закрепляющее статус хозяйственных организаций. Основные принципы корпоративного права: - отделение собственности от управления; - разделение компетенции органов управления, - добросовестность и разумность; - баланс интересов участников корпоративных отношений. Эти принципы являются по существу проявлениями принципов самого гражданского права (равенства, неприкосновенности собственности и т.д.). Корпоративное право - это система общеобязательных для данной корпорации норм, которые устанавливаются органами управления корпорацией и выражают волю ее членов. Нормы корпорации обязательны для исполнения всеми участниками корпорации и охраняются силой корпоративного принуждения. Таким образом, корпоративное право - это межотраслевой правовой институт, включающий в себя нормы гражданского, предпринимательского, трудового, административного, финансового и налогового права, регулирующий общественные отношения, связанные с различными сторонами деятельности корпорации.
В предмет корпоративного права входят следующие виды отношений: а) экономические; б) социальные; в) управленческие; г) политические. К методам корпоративного права относятся: а) диспозитивный; б) автономии; в) децентрализации; г) императивный.
1. Конституция РФ служит базой для всего законодательства, в том числе и для корпоративного. Конституция РФ содержит нормы, прямо относящиеся к корпоративному праву. 2. Гражданский кодекс РФ, так как именно на основе ГК РФ устанавливаются основы правового статуса корпоративных субъектов – хозяйственных обществ и товариществ. ГК РФ развивает положения Конституции РФ об участниках гражданского оборота и закрепляет права и обязанности этих участников, включая корпорации. ГК РФ является универсальным источником корпоративного права РФ. 3. Самое непосредственное отношение к правовому статусу корпораций имеют следующие федеральные законы: 1) ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора)»; 2) ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», в соответствии с которым производится ликвидация коммерческой организации по основанию банкротства этой организации; 3) ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности»; 4) ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»; 5) ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»; 6) ФЗ «Об акционерных обществах». 4. Корпоративные нормы содержатся и в международных договорах: 1) Конвенция «О договорах международной купли-продажи товаров» (Вена, 11 апреля 1980 г.); 2) Соглашение о сотрудничестве в области поддержки предпринимательства между Министерством РФ по антимонопольной политике и поддержке предпринимательства и Федеральным министерством экономики и труда Австрийской республики (Вена, 8 февраля 2001 г.); 3) Договор от 8 декабря 1999 г. «О создании Союзного государства». 5. Подзаконные нормативно-правовые акты: 1) Указ Президента РФ от 18 августа 1996 г. № 1210 «О мерах по защите прав акционеров и обеспечению интересов государства как собственника и акционера»; 2) постановление Правительства РФ от 30 октября 1997 г. № 1373 «О реформе предприятий и иных коммерческих организаций»; 3) Кодекс корпоративного поведения, содержащийся в Распоряжении Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 4 апреля 2002 г. № 421/р «О рекомендации к применению Кодекса корпоративного поведения». Источником права он является лишь условно, поскольку нормы, содержащиеся в нем, носят рекомендательный характер. Однако, в тексте Кодекса корпоративного поведения встречаются обычаи корпоративного права. При этом само существование такого документа весьма показательно, он сам по себе стимулирует частную инициативу в сфере корпоративного права. 6. Судебная практика: акты, вынесенные Верховным Судом РФ, Высшим Арбитражным Судом РФ и Конституционным Судом РФ. 7. Одной из особенностей корпоративного права РФ является то, что согласно ГК РФ нормативные договоры между субъектами корпоративного правоотношения признаются источниками корпоративного права РФ.
|
Под источниками права в специально юридическом смысле понимается внешняя форма выражения права. Источниками корпоративного права являются внешняя форма выражения, способ закрепления корпоративных правовых норм, иными словами, то, где содержатся нормы корпоративного права. Нормативные акты. Прежде всего, источниками корпоративного права являются нормативные акты, в которых выражены особенности правового регулирования корпоративных отношений. Совокупность комплексных нормативных актов, т.е. нормативных актов, содержащих нормы разных отраслей права (частного и публичного), регулирующих корпоративные отношения, является корпоративным законодательством. Законодательство строится, как правило, исходя из практических интересов и потребностей, поэтому включает разные по своей отраслевой природе нормы, чтобы учесть определенные связи между различными общественными отношениями (гражданскими, административными и др.) и комплексно их урегулировать. Это правило распространяется и на корпоративное законодательство, которое по своей природе является комплексным. В него включаются нормативные акты, которые содержат нормы разных отраслей права. Корпоративное законодательство объединяет, прежде всего, нормы частного права. Именно они составляют основу корпоративного законодательства. Вместе с тем в него включены и нормы публичного права, связанные с государственным регулированием корпораций. Законодательное регулирование корпораций должно учитывать интересы не только акционеров, но и иных лиц (наемных работников, партнеров, органов государственной и местной власти, населения), общества и государства в целом. В системе отношений "общество - бизнес" деятельность корпорации способствует увеличению всеобщего богатства и оптимизации производства, служит интересам общества в целом. Корпоративное законодательство содержит поэтому и нормы публичного права. Например, закон обязывает открытые акционерные общества проводить ежегодный аудит, раскрывать информацию в том объеме и порядке, которые определены нормативными актами о раскрытии информации. Акционерные общества обязаны следовать этим нормам, и в случае их неисполнения будут нести ответственность, предусмотренную административным и уголовным законодательством. Говоря о корпоративном законодательстве как источнике корпоративного права, следует обратить внимание на ту закономерность, которая характерна вообще для нормативно-правового режима предпринимательства, а именно: чем меньше нормативно-правового регулирования коммерческих отношений, тем больше возможностей для саморегулирования этих отношений. Нормативно-правовые формы должны определять лишь необходимые требования, предъявляемые к предпринимательству, оставляя широкий простор для собственного усмотрения предпринимателя. Предпринимательство и такая его форма, как объединение капиталов, как раз и относятся к той сфере деятельности, где определяющим является саморегулирование (самоуправление). Следовательно, должен быть определенный баланс между законодательным регулированием и саморегулированием корпорацией. Необходимо иметь в виду две тенденции в регулировании корпоративных отношений. Первая состоит в том, что законодательство устанавливает и должно устанавливать только общие, обязательные правила. Это так называемое "жесткое" регулирование корпоративных отношений, выражающееся в наличии устойчивого законодательства на уровне федеральных законов. Это регулирование является в основном императивным, но не лишено и диспозитивных норм. Например, изменения в Федеральный закон "Об акционерных обществах", внесенные Федеральным законом от 7 августа 2001 г. N 120-ФЗ, были направлены на сокращение "уставотворчества", сокращение числа диспозитивных норм. Если в первоначальной редакции закона 1995 г. во многих статьях было предусмотрено, что "иное может быть предусмотрено уставом", то в редакции Федерального закона "Об акционерных обществах" от 7 августа 2001 г. эта возможность во многих случаях была исключена, было предусмотрено, что действует только норма закона. Если первоначально кумулятивное голосование при выборах членов совета директоров было обязательно только для акционерных обществ с числом акционеров - владельцев голосующих акций более 1000, и могло быть предусмотрено уставом в акционерных обществах с числом акционеров - владельцев голосующих акций 1000 и менее, то редакция этого федерального закона от 24 февраля 2004 г. №5-ФЗ содержит императивное правило, предусматривающее, что выборы членов совета директоров общества осуществляются кумулятивным голосованием (п. 4 ст. 66 Федерального закона "Об акционерных обществах"). Законодательство создает основу для правового регулирования корпоративных отношений, но оно не может и не должно стремиться урегулировать в деталях все вопросы деятельности общества. Поэтому оно либо вообще не содержит норм, регулирующих соответствующие отношения (причем далеко не всегда отсутствие регулирования является пробелом в законодательстве), либо устанавливает общее правило, оставляя за участниками таких отношений возможность выбора варианта поведения. Иными словами, должен быть правильный баланс между государственным регулированием и свободой деятельности корпорации. Вторая тенденция в регулировании корпоративных отношений - это возрастание роли так называемого "мягкого" регулирования, или саморегулирования. Дело в том, что нормы законодательства не всегда могут обеспечить надлежащее корпоративное поведение и разрешение возможных корпоративных конфликтов. Поэтому возрастает роль и значение внутренних локальных актов акционерного общества, являющихся составной частью источников акционерного (корпоративного) права. Корпоративные нормы. Корпорации сами устанавливают обязательные для своих участников правила поведения - корпоративные нормы. В основном они базируются на общих принципах добросовестности, разумности и справедливости, учета интересов всех участников корпорации. Если такая корпоративная норма учитывает интересы всех (или большинства) участников корпорации, то она является выражением их воли. Сформированная в обществе воля - это и есть правовая норма, которая признается общей волей участников корпоративного объединения. Поэтому морально-этические стандарты разумности, справедливости и добросовестности также рассматриваются как составная часть в регулировании корпоративных отношений и приобретают все большее значение в деятельности акционерных обществ. Такие этические нормы, регулирующие корпоративные отношения, изложены в Кодексе корпоративного поведения, рекомендованном акционерным обществам к применению. Таким образом, этические нормы, используемые в деловом сообществе и основанные на принципах разумности, справедливости и добросовестности, являются составной частью источников корпоративного права и формируют устойчивые стереотипы поведения, общие для всех участников корпоративных отношений. Нормы международного права. Другим источником корпоративного права являются нормы международного права. Согласно Конституции РФ и ст. 7 ГК РФ общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры РФ являются составной частью ее правовой системы. Если общепризнанными принципами и нормами международного права или международным договором РФ установлены иные правила, чем те, которые предусмотрены корпоративным законодательством, применяются принципы и нормы международного права и правила международного договора РФ. Обычаи делового оборота и корпоративные деловые обыкновения. По мнению Т.В. Кашаниной, источником корпоративного права являются обычаи делового оборота. Как следует из ст. 5 ГК РФ, под обычаем делового оборота понимается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе. На сегодняшний день в определенных сферах предпринимательской деятельности (страхование, банковская сфера, перевозка) действительно сложились такие правила поведения, которые можно считать обычаями делового оборота. Было бы правильнее считать их источниками коммерческого (предпринимательского) права, а не источниками корпоративного права, поскольку именно корпорации (акционерные общества) и являются одной из форм предпринимательской деятельности. Наряду с обычаями делового оборота источником корпоративного права, по мнению Т.В. Кашаниной, являются корпоративные деловые обыкновения, под которыми понимается устоявшаяся практика, заведенный порядок дел. Действительно, в процессе деятельности внутри корпорации складывается определенный порядок ведения дел, определенные привычки и традиции, которые не закреплены в каких-либо внутренних документах корпорации, но которым следуют все участники корпорации.
|
Наличие развитых корпоративных правоотношений на основе норм корпоративного права – один из признаков гражданского общества. Гражданское общество – это система общественных отношений и институтов, сущностной характеристикой которых является обеспечение жизнедеятельности граждан. Особенностью общественных отношений, составляющих интерес с точки зрения изучения гражданского общества, является тот факт, что они могут осуществляться без вмешательства государства. Для гражданского общества в целом необходим определенный уровень общественного развития, и этот уровень достаточно высок. В РФ признаются и защищаются равным образом частная, государственная, муниципальная и иные формы собственности. Право частной собственности охраняется законом. Экономической основой деятельности корпораций является частная собственность в самых различных ее проявлениях. Защита собственности корпораций – обязательное условие эффективности ее деятельности. Каждый вправе иметь имущество в собственности, владеть, пользоваться и распоряжаться им как единолично, так и совместно с другими лицами. Никто не может быть лишен своего имущества иначе как по решению суда. Принудительное отчуждение имущества для государственных нужд может быть произведено только при условии предварительного и равноценного возмещения. Это положение очень важно, поскольку непосредственно связано с защитой собственника имущества, причем оно защищает не только индивидуального собственника, но и коллективного, поощряет свободное распоряжение имуществом. Это создает условия для осуществления предпринимательской деятельности, которой является деятельность корпоративных субъектов. Взаимосвязь гражданского общества с проблемами корпоративного права РФ очевидна, поскольку, как известно, гражданское общество и его существование в первую очередь относится к сфере интересов частных субъектов этого общества, выступающих в лице разнообразных организаций. Эти организации обладают различным статусом, но все они в конечном счете заинтересованы в существовании гражданского общества. Гражданское общество призвано отражать интересы субъекта, реализующего в обществе частную правосубъектность. Для корпоративных организаций-субъектов корпоративного права РФ наличие гражданского общества необходимо, ибо вне гражданского общества свою правосубъектность им реализовать будет затруднительно ввиду отсутствия как должной защиты их интересов, так и экономической основы для такой защиты. Однако как корпорации нуждаются в гражданском обществе, так и гражданское общество нуждается в них, поскольку гражданское общество невозможно «установить сверху», для нормально развивающегося гражданского общества необходимо наличие частной инициативы. Реализовывать частную инициативу должны частные субъекты – личности, корпорации.
Каждая отрасль права выполняет в обществе и государстве определенные функции. Функции отрасли права очень важны, поскольку позволяют выявить и изучить направления правового регулирования конкретной отрасли. Функции отрасли тесно связаны с такими понятиями, как цели правового регулирования определенного вида общественных отношений, задачи отрасли права. Среди функций корпоративного права РФ выделяют: 1) прогностическую; 2) гносеологическую; 3) идеологическую; 4) прочие функции. Гносеологическая функция для корпоративного права РФ, как и для любой другой науки, является основной. Гносеологическая функция науки следует из возможности для человека познавать окружающий мир, в том числе его общественные явления. При этом выявляются особенности и отличительные признаки этих явлений, закономерности их развития. Корпоративное право РФ как наука создает собственную теоретическую базу, формирует понятийный аппарат, вырабатывает правовые категории. Прогностическая функция тесно связана с гносеологической функцией корпоративного права РФ и основана на способности науки выделять закономерности развития определенных правовых явлений. В результате обобщения этапов развития данного явления возможно прогнозирование относительно последующих этапов его развития. Идеологическая функция корпоративного права РФ состоит в том, что при изучении корпоративного права РФ у изучающего формируются правовые взгляды и правовая идеология. Наиболее общим понятием является понятие целей отрасли права. Корпоративное право должно регулировать правоотношения по созданию и деятельности хозяйственных организаций, а также определять их правовой статус, иными словами, корпоративное право регулирует статусные отношения, касающиеся данного вида субъектов гражданского права РФ. Целями корпоративного права являются следующие: 1) установление правового статуса хозяйственных организаций; 2) определение порядка образования хозяйственных организаций; 3) определение порядка деятельности хозяйственных организаций. Задачи отрасли права – это определяемые целями отрасли права стоящие перед ней вопросы, требующие решения со стороны законодателя. Если одной из целей корпоративного права РФ является, например, определение правового статуса хозяйствующих организаций, то данной цели соответствует ряд задач по достижению данной цели. Например, задачами, за счет выполнения которых достигается данная цель, являются: определение правового статуса акционерных обществ, производственных кооперативов, обществ с ограниченной ответственностью, товариществ и других хозяйственных организаций. Выполнение задачи – залог достижения целей корпоративного права.
Корпоративным правоотношением признается такое общественное отношение, которое урегулировано нормами корпоративного права РФ. Корпоративные правоотношения охраняются государством и носят волевой характер, так как в определенной степени выражают волю участников правоотношений, а также волю государства по этому поводу. Корпоративные правоотношения носят конкретный характер, т. е. представляют собой всегда взаимоотношения кого-то с кем-то, а не абстрактных субъектов. Корпоративные правоотношения влекут для своих участников определенные правовые последствия. В роли участников корпоративного правоотношения выступают субъекты корпоративного права, реализующие в результате правоотношения свои правомочия. Корпоративные правоотношения относятся к гражданско-правовым отношениям, это предопределяет методы регулирования этих правоотношений. Что касается видов корпоративных правоотношений, то в зависимости от оснований эти правоотношения принято классифицировать по-разному. Выделяют относительные и абсолютные корпоративные правоотношения. Различаются они по степени определенности субъектов правоотношения. В относительных правоотношениях субъекты определены с достаточной четкостью для того, чтобы их индивидуализировать. В относительных правоотношениях налицо несколько субъектов, наделенных правами и обязанностями по отношению друг к другу, таким образом, права одного субъекта правоотношения соответствуют обязанностям другого, и наоборот. Абсолютные правоотношения предполагают наличие указания лишь на одного субъекта – субъекта корпоративных правоотношений, наделенного определенными правами (или правом) по отношению к неопределенному кругу лиц. Этот субъект обладает субъективным правом, и этому субъективному праву противостоит юридическая обязанность неопределенного круга лиц. Выделяют также простые и сложные корпоративные правоотношения. Они различаются по составу участников. В простых правоотношениях участвуют два субъекта, в сложных – более двух. Особенностью правоотношений вообще и корпоративных правоотношений в частности является то, что они возникают лишь при наличии определенных оснований. Следовательно, для наличия корпоративного правоотношения необходимо существование двух составляющих: материальной (общественного отношения) и юридической (нормы корпоративного права РФ, регулирующей общественные отношения). Корпоративные правоотношения имеют внутреннее устройство (структуру). Структура корпоративных правоотношений складывается из следующих элементов: 1) субъекты корпоративных правоотношений; 2) объекты корпоративных правоотношений; 3) содержание правоотношений.
|
Субъекты корпоративных правоотношений – это субъекты конкретных отношений, имеющие предусмотренные корпоративными нормами права и наделенные в соответствии с этими нормами правами и обязанностями. Субъекты корпоративных правоотношений должны обладать правосубъектностью. Особенностью корпоративного права РФ является то, что его специфику составляют коллективные субъекты. Именно этот организационный момент заложен в основу объединения корпоративных норм в подотрасль корпоративного права РФ внутри гражданского права РФ. Особенностью субъектов корпоративного права РФ данной группы является то, что они реализуют частную правосубъектность. Среди субъектов корпоративных правоотношений выделяют коллективных и индивидуальных, реализующих частную правосубъектность. К субъектам корпоративных отношений относятся хозяйственные товарищества и общества. Хозяйственные общества представляют собой объединение капиталов, а хозяйственные товарищества – это организации, представляющие главным образом объединение лиц. Хозяйственное товарищество может существовать в двух видах: товарищество на вере и полное товарищество. Хозяйственные общества создаются в одной из трех предусмотренных ГК РФ форм: общество с огра-ничейной ответственностью, общество с дополнительной ответственностью и акционерное общество. Хозяйственное общество признается зависимым, если другое (преобладающее, участвующее) общество имеет более 20 % голосующих акций акционерного общества или 20 % уставного капитала общества с ограниченной ответственностью. Индивидуальные субъекты корпоративных правоотношений – отдельные лица, обладающие правами и обязанностями, определенными нормами корпоративного права РФ. Товарищество на вере предполагает наличие двух видов индивидуальных субъектов корпоративных правоотношений: полных товарищей и коммандитистов. Общества с ограниченной ответственностью и общества с дополнительной ответственностью включают в себя участников, наделенных в отношении общества правами и обязанностями. Участники акционерного общества называются учредителями или акционерами. Особыми субъектами корпоративных правоотношений являются органы юридического лица (ст. 53 ГК РФ). Они являются полноправными субъектами корпоративных правоотношений. Субъектом корпоративных правоотношений может являться индивидуальный предприниматель, но только в определенном качестве, в данном случае его пра-воположение приобретает несколько специфичный оттенок по сравнению с общим гражданским правом. Такой субъект выполняет в корпоративных правоотношениях достаточно специфическую функцию. По решению общего собрания акционеров полномочия исполнительного органа общества могут быть переданы по договору другой коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю (управляющему). Полноценное правоотношение всегда происходит между субъектами этого правоотношения по поводу каких-то объектов. Объект правоотношения – это то явление окружающей действительности, на которое направлены субъективные права и обязанности. Корпоративное право РФ является частью гражданского права РФ, поэтому при определении объектов корпоративных правоотношений необходимо учитывать положения об объектах правоотношений и порядке осуществления таких отношений ГК РФ. Это значит, что если объектом гражданского правоотношения являются отношения собственности, то объектом корпоративного правоотношения являются отношения собственности внутри хозяйственной организации, например отношения собственности между учредителями организации в отношении долей складочного капитала. Если для гражданского правоотношения важно правовое положение участников гражданского оборота, то для корпоративных правоотношений основное значение имеют не все субъекты гражданского оборота, а лишь субъекты корпоративного права РФ, т. е. корпорации и индивидуальные субъекты корпоративного права РФ. Если для гражданского права в целом свойственно регулирование объектов исключительных прав, то для корпоративного права РФ исключительные права могут быть интересны с точки зрения внесения права на их использование в качестве пая лицом при его участии в хозяйственном товариществе или обществе. Объекты регулирования корпоративными нормами – это правовой статус, порядок создания и деятельности хозяйственных организаций, а также входящие в эти отношения составляющие. Таким образом, можно обозначить признаки объектов корпоративных правоотношений: 1) отношения по поводу этих объектов, как правило, складываются между субъектами корпоративного права; 2) эти объекты выступают в виде собственности, порядка организации деятельности и прочих составляющих предмета правового регулирования корпоративного права РФ. Корпоративное право РФ можно назвать статусным правом, поскольку первостепенное значение в нем отводится установлению статуса хозяйственных организаций. Как видно из характеристики объекта корпоративного правоотношения, в настоящее время вычленить его из объекта гражданского права без ущерба для обоих сторон невозможно, поэтому в плане корпоративного права РФ речь идет не о самостоятельной отрасли права, а о подотрасли. Особенность объектов корпоративного права РФ заключается в том, что объектами корпоративных правоотношений выступают, как правило, поведение субъектов и последствия такого поведения. В ряде случаев в результате определенного поведения субъекта корпоративного правоотношения появляется юридический факт, имеющий для субъекта определенные правовые последствия.
|
Юридическим лицом согласно ГК РФ признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Признаки юридического лица: 1) является организацией; 2) обладает обособленным имуществом; 3) имущество принадлежит организации на праве собственности, хозяйственного ведения или one-ративного управления; 4) отвечает по своим обязательствам этим имуществом; 5) может от своего имени осуществлять и приобретать имущественные и личные неимущественные права; 6) может нести обязанности от своего имени; 7) вправе быть истцом и ответчиком в суде. Юридические лица должны иметь самостоятельный баланс или смету. Такой баланс или смета являются одним из признаков обособленности имущества юридического лица и самостоятельности организации. Подразделения юридического лица также могут иметь собственный баланс, однако такой баланс не может быть признан самостоятельным, поскольку он не отражает всех затрат на подразделение юридического лица. Юридическое лицо как участник гражданского оборота обладает правоспособностью и дееспособностью. Правоспособность и дееспособность юридического лица по многим параметрам отличны от гражданской правоспособности и дееспособности. Правоспособность юридического лица означает, что юридическое лицо может иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в его учредительных документах, и нести связанные с этой деятельностью обязанности. Выделяют правоспособность общую и специальную. Правоспособность юридического лица возникает в момент его создания и прекращается в момент завершения его ликвидации. Право юридического лица осуществлять деятельность, на занятие которой необходимо получение лицензии, возникает с момента получения такой лицензии или в указанный в ней срок и прекращается по истечении срока ее действия, если иное не установлено законом или иными правовыми актами. Юридическое лицо подлежит государственной регистрации в уполномоченном государственном органе в порядке, определяемом ФЗ от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». Данные государственной регистрации включаются в Единый государственный реестр юридических лиц, открытый для всеобщего ознакомления. Документы, относящиеся к государственной регистрации юридического лица, содержатся в регистрационном деле этого юридического лица, которое является частью государственного реестра. В соответствии со ст. 50 ГК РФ юридическими лицами могут быть организации, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности (коммерческие организации) либо не имеющие извлечение прибыли в качестве такой цели и не распределяющие полученную прибыль между участниками (некоммерческие организации). Юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, могут создаваться в форме хозяйственных товариществ и обществ, производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий. Юридические лица, являющиеся некоммерческими организациями, могут создаваться в форме потребительских кооперативов, общественных или религиозных организаций (объединений), финансируемых собственником учреждений, благотворительных и иных фондов, а также в других формах, предусмотренных законом. Формы осуществления деятельности некоммерческих организаций подробнее регламентирует ФЗ от 12 января 1996 г. № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях» и ФЗ от 11 августа 1995 г. № 135-ФЗ «О благотворительной деятельности и благотворительных организациях». Общественными и религиозными организациями (объединениями) признаются добровольные объединения граждан, в установленном законом порядке объединившихся на основе общности их интересов для удовлетворения духовных или иных нематериальных потребностей. Общественные и религиозные организации (объединения) вправе осуществлять предпринимательскую деятельность, соответствующую целям, для достижения которых они созданы. Особенностью общественных и религиозных организаций (объединений) является то, что участники (члены) не сохраняют прав на переданное ими этим организациям в собственность имущество, в том числе на членские взносы. Участники (члены) общественных и религиозных организаций не отвечают по обязательствам указанных организаций, а указанные организации не отвечают по обязательствам своих членов. Все хозяйственные товарищества и общества относятся к коммерческим организациям. Виды юридических лиц могут определяться исходя из того, какими полномочиями в отношении собственности юридического лица обладает его учредитель (участник). Выделяют три вида юридических лиц: 1) юридические лица, в отношении которых их участники имеют обязательственные права (хозяйственные товарищества и общества, кооперативы); 2) юридические лица, в отношении имущества которых учредитель имеет право собственности или иное вещное право (государственные и муниципальные унитарные предприятия, в том числе дочерние предприятия и финансируемые собственником учреждения); 3) юридические лица, в отношении имущества которых участники не имеют имущественных прав (общественные, религиозные организации, различные виды фондов).
|
В зависимости от вида юридического лица его правовой статус может характеризоваться различными учредительными документами. Учредительные документы юридического лица – это аналог гражданских документов, удостоверяющих личность. Существует несколько видов учредительных документов: 1) устав; 2) учредительный договор; 3) общие положения об организации. Юридическое лицо действует на основании устава, либо учредительного договора и устава, либо только учредительного договора. На основании каких конкретно документов действует юридическое лицо, определяется в соответствующем законодательном акте. В случаях, предусмотренных законом, юридическое лицо, не являющееся коммерческой организацией, может действовать на основании общего положения об организациях данного вида. Главное различие между коммерческими и некоммерческими организациями проявляется в том, что требования к их форме учредительных документов более строгие, чем это предусматривается для некоммерческих организаций. Учредительный договор юридического лица заключается, а устав утверждается его учредителями (участниками). Юридическое лицо, созданное одним учредителем, действует на основании устава, утвержденного этим учредителем. В учредительных документах юридического лица должны определяться: 1) наименование юридического лица; 2) место его нахождения; 3) порядок управления деятельностью юридического лица; 4) другие сведения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующего вида. В учредительных документах некоммерческих организаций и унитарных предприятий, а в предусмотренных законом случаях и других коммерческих организаций должны быть определены предмет и цели деятельности юридического лица. Предмет и определенные цели деятельности коммерческой организации могут быть предусмотрены учредительными документами и в случаях, когда по закону это не является обязательным. Что касается содержания учредительного договора, то в нем учредители обязуются создать юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности. Договором определяются также условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава. Изменения учредительных документов приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации, а в случаях, установленных законом, – смомента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию, о таких изменениях. Однако юридические лица и их учредители (участники) не вправе ссылаться на отсутствие регистрации таких изменений в отношениях с третьими лицами, действовавшими с учетом этих изменений.
|
Гражданское законодательство предусматривает правила наименования и места нахождения юридического лица. Наименования некоммерческих организаций, а в предусмотренных законом случаях наименования коммерческих организаций должны содержать указание на характер деятельности юридического лица. Наименование и место нахождения юридического лица имеют большое значение при ответственности юридического лица. Каждая коммерческая организация должна иметь фирменное наименование, которое вносится в Единый государственный реестр юридических лиц. Другая фирма не может быть зарегистрирована под таким же наименованием. Использование наименования юридического лица произвольно недопустимо, оно возможно лишь с согласия правообладателя. Незаконное использование наименования юридического лица расценивается как недобросовестная конкуренция и влечет ответственность в соответствии с законодательством РФ. Место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации. Наименование и место нахождения юридического лица указываются в его учредительных документах. Юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, должно иметь фирменное наименование. Юридическое лицо, фирменное наименование которого зарегистрировано в установленном порядке, имеет исключительное право его использования. Лицо, неправомерно использующее чужое зарегистрированное фирменное наименование, по требованию обладателя права на фирменное наименование обязано прекратить его использование и возместить причиненные убытки. Порядок регистрации и использования фирменных наименований определяется законом и иными правовыми актами в соответствии с ГК РФ. В ряде случаев право на наименование может быть ограничено законодательством. Юридическое лицо вправе иметь представительства и филиалы. Представительства и филиалы являются составными частями юридического лица, их гражданская правоспособность производна от гражданской правоспособности юридического лица, самостоятельно они ею не обладают и потому реализовывать ее не могут. Представительство – обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту. Филиал – обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства. Филиал полномочен осуществлять больше функций, чем представительство, в том числе он может осуществлять и функции представительства. Представительства и филиалы не являются юридическими лицами. Они наделяются имуществом создавшим их юридическим лицом и действуют на основании утвержденных им положений. Руководители представительств и филиалов назначаются юридическим лицом и действуют на основании его доверенности. Представительства и филиалы должны быть указаны в учредительных документах создавшего их юридического лица.
|
Деликтоспособность предполагает способность отвечать по своим обязательствам перед другими, быть истцом и ответчиком в суде. Наличие безответственных субъектов в гражданском и корпоративном праве недопустимо. В отличие от своих подразделений юридическое лицо является деликтоспособным и самостоятельно несет ответственность. Юридическая ответственность представляет собой наступление неблагоприятных для лица последствий в силу нарушения им определенных норм. Что касается деликтоспособности подразделений юридического лица, то ответственным по его сделкам будет юридическое лицо, хотя иск в случае гражданско-правового спора будет предъявляться по месту нахождения юридического лица. В первую очередь ответственность юридического лица по делам, вытекающим из гражданско-правовых отношений, будет материальной в соответствии со ст. 56 ГК РФ. Казенное предприятие и финансируемое собственником учреждение отвечают по своим обязательствам в порядке и на условиях, предусмотренных п. 5 ст. 113, ст. 115 и 120 ГК РФ. Особенностью юридического лица является наличие у такого лица обособленного имущества. Юридическое лицо – самостоятельный участник гражданского оборота, его обязательства не связаны с обязательствами учредителя или любых других его участников. Учредитель (участник) юридического лица или собственник его имущества не отвечают по обязательствам юридического лица, а юридическое лицо не отвечает по обязательствам учредителя (участника) или собственника, за исключением случаев, предусмотренных ГК РФ либо учредительными документами юридического лица. Ответственность юридического лица может быть дополнена ответственностью учредителей или иных участников юридического лица только при наличии их вины, которую не так просто доказать. В случае банкротства должника по вине учредителей (участников) должника, собственника имущества должника – унитарного предприятия или иных лиц, в том числе по вине руководителя должника, которые имеют право давать обязательные для должника указания или имеют возможность иным образом определять его действия, на учредителей (участников) должника или иных лиц в случае недостаточности имущества должника может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам. В случаях, установленных федеральным законом, руководитель должника – физическое лицо, члены органов управления должника – физические лица, а также должник-гражданин могут быть привлечены к уголовной или административной ответственности. Юридическое лицо к уголовной ответственности привлечено быть не может ни при каких обстоятельствах, однако к нему могут быть приняты меры в административном порядке. Наиболее часто к юридическим лицам применяется материальная ответственность как разновидность гражданско-правовой ответственности.
|
Реорганизация юридического лица означает существенное изменение правоположения юридического лица в случаях выделения, присоединения и преобразования и прекращение юридического лица в случаях слияния и разделения. Виды реорганизация юридического лица: 1) слияние, когда два или большее количество юридических лиц объединяются в одно юридическое лицо; 2) присоединение, когда одно юридическое лицо поглощает другое и само продолжает функционировать; 3) разделение, когда одно юридическое лицо в результате деления образует несколько новых юридических лиц, а изначально существовавшее юридическое лицо перестает существовать; 4) выделение, при котором из юридического лица выделяется еще одно юридическое лицо, причем изначально существовавшее юридическое лицо продолжает существовать; такой вид реорганизации наиболее часто применяется при выделении юридического лица в случае обособления филиала юридического лица; 5) преобразование, при котором юридическое лицо переходит из одной правовой формы в другую. Выделяют два вида реорганизации юридического лица: добровольную и принудительную. Реорганизация юридического лица может быть осуществлена по решению его учредителей (участников) или органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами. В случаях, установленных законом, реорганизация юридического лица в форме его разделения или выделения из его состава одного или нескольких юридических лиц осуществляется по решению уполномоченных государственных органов или по решению суда. Принудительное выделение или разделение юридического лица производится судом по инициативе антимонопольного органа в случаях, предусмотренных антимонопольным законодательством. Передаточный акт и разделительный баланс должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами. Передаточный акт и разделительный баланс составляются после проведения инвентаризации, поскольку на момент реорганизации юридического лица должны быть получены полные сведения о составе имущества юридического лица и его счетах. Передаточный акт и разделительный баланс утверждаются учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о реорганизации юридических лиц, и предоставляются вместе с учредительными документами для государственной регистрации вновь возникших юридических лиц или внесения изменений в учредительные документы существующих юридических лиц. При реорганизации юридического лица должны быть гарантированы права его кредиторов. Ликвидация юридического лица влечет его прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам. Юридическое лицо может быть ликвидировано: 1) по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами, в том числе в связи с истечением срока, на который создано юридическое лицо, с достижением цели, ради которой оно создано; 2) по решению суда в случае допущенных при его создании грубых нарушений закона, если эти нарушения носят неустранимый характер, либо осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии), либо деятельности, запрещенной законом, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов, либо при систематическом осуществлении общественной или религиозной организацией (объединением), благотворительным или иным фондом деятельности, противоречащей его уставным целям, атакже в иных случаях, предусмотренных ГК РФ. Различают добровольную и принудительную ликвидацию (в добровольном порядке не могут быть ликвидированы фонды), среди оснований ликвидации выделяют общие и специальные. Общие основания относятся ко всем видам юридических лиц, специальные – к отдельным юридическим лицам и содержатся в Особенной части корпоративного права РФ. Учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о ликвидации юридического лица, обязаны незамедлительно письменно сообщить об этом в уполномоченный государственный орган для внесения в Единый государственный реестр юридических лиц сведения о том, что юридическое лицо находится в процессе ликвидации. Эта обязанность вытекает из необходимости обеспечения гласности при осуществлении ликвидации юридического лица, поскольку при ликвидации юридического лица могут быть затронуты интересы очень широкого круга лиц. При ликвидации юридического лица необходимо по возможности исключить нарушения прав третьих лиц и интересов самого юридического лица и его учредителей. Непосредственно организационными моментами ликвидации юридического лица занимается ликвидационная комиссия и ликвидатор. Промежуточный ликвидационный баланс утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшими решение о ликвидации юридического лица. Выплата денежных сумм кредиторам ликвидируемого юридического лица производится ликвидационной комиссией в порядке очередности, установленной ст. 64 ГК РФ, в соответствии с промежуточным ликвидационным балансом, начиная со дня его утверждения, за исключением кредиторов пятой очереди, выплаты которым производятся по истечении месяца со дня утверждения промежуточного ликвидационного баланса. Ликвидация юридического лица считается завершенной, а юридическое лицо – прекратившим существование после внесения об этом записи в Единый государственный реестр юридических лиц.
|
В соответствии с ГК РФ хозяйственными товариществами и обществами признаются коммерческие организации с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом. Таким образом, хозяйственным субъектам присущи следующие признаки: 1) хозяйственные товарищества создаются в виде товариществ либо обществ; 2) хозяйственные товарищества и общества являются коммерческими организациями; 3) хозяйственные товарищества имеют уставный капитал, разделенный на доли учредителей. Под хозяйственными организациями подразумеваются организации, занимающиеся хозяйственной деятельностью. Хозяйственная деятельность включает в себя предпринимательство, субъекты корпоративных правоотношений осуществляют предпринимательскую деятельность. В РФ существует два вида хозяйственных субъектов: товарищества и общества, среди которых выделяют несколько подвидов. Хозяйственное общество представляет собой объединение по признаку капитала, хозяйственное товарищество – это объединение определенных лиц, где за основу берется в первую очередь личностный фактор. Учредительным документом хозяйственного товарищества является учредительный договор. В хозяйственном обществе – устав. Управление в хозяйственном товариществе осуществляется участниками товарищества непосредственно, в обществе же действует сложный аппарат управления. Участниками товарищества могут быть только коммерческие организации и индивидуальные предприниматели. Материальная ответственность товарищей не ограничена. Ответственность членов общества ограничена в пределах их долей в складочном капитале общества. Хозяйственные товарищества и общества наделены имуществом, принадлежащим им на праве собственности. Имущество хозяйственных товариществ и обществ складывается из вкладов их учредителей (участников). Хозяйственные товарищества и общества имеют различный состав участников. Существует два вида хозяйственных товариществ. Хозяйственные товарищества могут создаваться в форме полного товарищества и товарищества на вере (коммандитного товарищества). Хозяйственные общества могут создаваться в форме акционерного общества, общества с ограниченной или с дополнительной ответственностью. Участниками полных товариществ и полными товарищами в товариществах на вере могут быть индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации. Участниками хозяйственных обществ и вкладчиками втовариществах на вере могут быть граждане и юридические лица. Государственные органы и органы местного самоуправления не вправе выступать участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах на вере, если иное не установлено законом. Законом может быть запрещено или ограничено участие отдельных категорий граждан в хозяйственных товариществах и обществах, за исключением открытых акционерных обществ.
|
Хозяйственные товарищества и общества наделены собственной правоспособностью и компетенцией. В плане изучения корпоративного права РФ важны не столько общегражданские права указанных лиц, сколько права этих лиц, связанные с их специальным статусом. Наличие таких прав в отношении корпоративной организации связано с тем, что участники корпоративной организации являются источниками капитала организации, являются вносителями складочного капитала организации. Наделение участников обязанностями связано с возможностью их осуществлять управленческую деятельность и принимать решения. За такие решения они должны нести соответствующую ответственность. Наделение участников правами и обязанностями неодинаково в различных организациях, объем полномочий различных субъектов корпоративных правоотношений не совпадает, поскольку не совпадают по объему имущественные доли участников корпорации, характер и объем их полномочий внутри корпорации и т. д. Однако права и обязанности участников корпорации все же могут быть унифицированы. Они являются принципиально важными с точки зрения государственных интересов. ГК РФ предусматривает права и обязанности участников хозяйственного товарищества или общества. Участники хозяйственного товарищества или общества вправе: 1) участвовать в управлении делами товарищества или общества, за исключением случаев, предусмотренных п. 2 ст. 84 ГК РФ и законом об акционерных обществах; 2) получать информацию о деятельности товарищества или общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в установленном учредительными документами порядке; 3) принимать участие в распределении прибыли; 4) получать в случае ликвидации товарищества или общества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость. Участники хозяйственного товарищества или общества могут иметь и другие права, предусмотренные ГК РФ, законами о хозяйственных обществах, учредительными документами товарищества или общества. Права участников хозяйственных товариществ и обществ соответствуют обязанностям, поскольку невозможно наделение правами без возложения определенных обязанностей, в том числе и обязанностей имущественного характера. Участники хозяйственного товарищества или общества обязаны: 1) вносить вклады в порядке, размерах, способами ив сроки, которые предусмотрены учредительными документами; 2) не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности товарищества или общества. Участники хозяйственного товарищества или общества могут нести и другие обязанности, предусмотренные его учредительными документами. Норма, регулирующая права участников хозяйственных товариществ и обществ в ГК РФ, является императивной и должна соблюдаться всеми хозяйственными товариществами и обществами. В то же время права участников хозяйственных товариществ могут быть расширены учредительными документами хозяйственного товарищества или общества.
|
Преобразование хозяйственных товариществ и обществ производится в соответствии с общими правилами о преобразовании юридических лиц. Преобразование хозяйственного товарищества или общества – дело добровольное, и решение о таком преобразовании оно принимает самостоятельно в порядке, предусмотренном законодательством РФ. В соответствии со ст. 68 ГК РФ хозяйственные товарищества и общества одного вида могут преобразовываться в хозяйственные товарищества и общества другого вида или в производственные кооперативы по решению общего собрания участников в порядке, установленном ГК РФ. Для хозяйственных товариществ и обществ возможны два варианта преобразования: 1) преобразование в хозяйственные товарищества и общества другого вида; 2) преобразование в производственные кооперативы. При преобразовании корпоративной организации условия ее деятельности, на которые по праву рассчитывали кредиторы, могут измениться самым существенным образом. При этом неизбежно будут затронуты их права. Поэтому государство защищает права кредиторов, устанавливая дополнительную ответственность полных товарищей при преобразовании хозяйственного товарищества в общество. При преобразовании товарищества в общество каждый полный товарищ, ставший участником (акционером) общества, в течение двух лет несет субсидиарную ответственность всем своим имуществом по обязательствам, перешедшим к обществу от товарищества. Отчуждение бывшим товарищем принадлежавших ему долей (акций) не освобождает его от такой ответственности. Возможности преобразования хозяйственных товариществ и обществ при достаточно большой свободе преобразования все же небезграничны, в ряде случаев осуществление преобразования невозможно, возможности преобразования и степень широты таких возможностей определяются видом хозяйственного субъекта. Выделяют три вида изменения правового статуса юридического лица: реорганизация, ликвидация и преобразование хозяйственного товарищества или общества. Наименьшие изменения происходят в случае его преобразования, так как в его результате не меняется количество участников гражданского оборота, не производятся сложные процедуры объединения нескольких организаций, отсутствуют отношения различного порядка правопреемства организаций. Ликвидация характеризуется тем, что в ее результате хозяйственное товарищество или общество прекращает свое существование, а вместе с ним утрачивает свою правоспособность. В результате ликвидации отсутствуют отношения правопреемства между ликвидируемой организацией и какими-либо другими корпоративными организациями. В результате реорганизации корпоративной организации происходит количественное изменение состава субъектов гражданского оборота, причем эти субъекты являются корпоративными.
|
Различают банкротство организации (юридического лица) и гражданина, например индивидуального предпринимателя (физического лица). Банкротство представляет собой один из видов ответственности юридического лица за неудовлетворительные итоги его финансовой деятельности. Отношения, связанные с банкротством, регулируются ГК РФ, Законом о банкротстве, а также международными договорами в сфере банкротства. Несостоятельность (банкротство) – это признанная арбитражным судом неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей. Банкротство состоит из нескольких процедур. При рассмотрении дела о банкротстве юридического лица применяются следующие процедуры банкротства: 1) наблюдение; 2) финансовое оздоровление; 3) внешнее управление; 4) конкурсное производство; 5) мировое соглашение. Признаками банкротства и его основаниями являются: 1) наличие денежного обязательства или обязанности по уплате обязательных платежей; 2) неисполнение этих обязательств в течение трех месяцев со дня, когда они должны быть исполнены. Процедура банкротства производится с участием арбитражного суда. Для того чтобы избежать противоречий в оценке некоторых принципиально значимых понятий для процедуры банкротства, законодательство РФ, в частности Закон о банкротстве, предусматривает нормативное определение многих понятий, связанных с банкротством. Должник – гражданин, в том числе индивидуальный предприниматель или юридическое лицо, оказавшиеся не способными удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей в течение срока, установленного Законом о банкротстве. Кредиторы – лица, имеющие по отношению к должнику права требования по денежным обязательствам и иным обязательствам об уплате обязательных платежей, о выплате выходных пособий и об оплате труда лиц, работающих по трудовому договору. В отношениях, связанных с банкротством, позиции «должник» и «кредитор» не только указывают на стороны гражданского договора, они характеризуют в данном случае в первую очередь стороны процедуры банкротства, раскрывают сущность института банкротства. В гражданско-правовых договорах кредитор всегда противостоит должнику, при осуществлении банкротства такое противостояние больше не регулируется дис-позитивными нормами, в силу вступают нормы о банкротстве, которые главным образом носят императивный характер. Руководителем должника признается единоличный исполнительный орган юридического лица или руководитель коллегиального исполнительного органа, а также иное лицо, осуществляющее деятельность от имени юридического лица без доверенности.
|
Наблюдение – это процедура банкротства, применяемая к должнику в целях обеспечения сохранности имущества должника, проведения анализа финансового состояния должника, составления реестра требований кредиторов и проведения первого собрания кредиторов. Наблюдение вводится по результатам рассмотрения арбитражным судом обоснованности требований заявителя о банкротстве. Наблюдение вводится со дня принятия арбитражным судом заявления должника к производству, за исключением случаев, если к должнику должна быть применена иная процедура банкротства. Наблюдение должно быть завершено с учетом сроков рассмотрения дела о банкротстве. Решение арбитражного суда о введении наблюдения признается юридическим фактом и влечет определенные юридические последствия. Со дня вынесения арбитражным судом определения о введении наблюдения наступают следующие последствия: 1) требования кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, срок исполнения по которым наступил на день введения наблюдения, могут быть предъявлены к должнику только с соблюдением установленного Законом о банкротстве порядка предъявления требований к должнику; 2) по ходатайству кредитора приостанавливается производство по делам, связанным с взысканием с должника денежных средств; 3) приостанавливается исполнение исполнительных документов по имущественным взысканиям, в том числе снимаются аресты на имущество должника и иные ограничения в части распоряжения имуществом должника, наложенные в ходе исполнительного производства, за исключением исполнительных документов, выданных на основании вступивших в законную силу до наступления даты введения наблюдения судебных актов о взыскании задолженности по заработной плате, выплате вознаграждения по авторским договорам, об истребовании имущества из чужого незаконного владения, о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, и о возмещении морального вреда; 4) запрещаются удовлетворение требований учредителя (участника) должника о выделе доли (пая) в имуществе должника в связи с выходом из состава его учредителей (участников), выкуп должником размещенных акций или выплата действительной стоимости доли (пая); 5) запрещается выплата дивидендов и иных платежей по эмиссионным ценным бумагам; 6) не допускается прекращение денежных обязательств должника путем зачета встречного однородного требования, если при этом нарушается установленная Законом о банкротстве очередность удовлетворения требований кредиторов. Определение арбитражного суда о введении наблюдения направляется арбитражным судом в кредитные организации, с которыми у должника заключен договор банковского счета, а также в суд общей юрисдикции, главному судебному приставу по месту нахождения должника и его филиалов и представительств, в уполномоченные органы. Введение наблюдения не является основанием для отстранения руководителя должника и иных органов управления должника, которые продолжают осуществлять свои полномочия, но несколько ограничены в правах.
|
Финансовое оздоровление – добровольная процедура, решение о проведении которой принимается собранием кредиторов или арбитражным судом. Процедура финансового оздоровления вводится по ходатайству должника и третьего лица собранием кредиторов или арбитражным судом. В соответствии с общепринятым порядком финансовое оздоровление вводится арбитражным судом на основании решения собрания кредиторов. Одновременно с вынесением определения о введении финансового оздоровления арбитражный суд должен утвердить административного управляющего. Со дня вынесения арбитражным судом определения о введении финансового оздоровления наступают следующие последствия: 1) требования кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, срок исполнения которых наступил на день введения финансового оздоровления, могут быть предъявлены к должнику только с соблюдением порядка предъявления требований к должнику, установленного Законом о банкротстве; 2) отменяются ранее принятые меры по обеспечению требований кредиторов; 3) аресты на имущество должника и иные ограничения должника в части распоряжения принадлежащим ему имуществом могут быть наложены исключительно в рамках процесса о банкротстве; 4) приостанавливается исполнение исполнительных документов по имущественным взысканиям; 5) запрещается удовлетворение требований учредителя (участника) должника о выделе доли в связи с выходом, выкуп должником размещенных акций или выплата действительной стоимости доли; 6) запрещается выплата платежей по эмиссионным ценным бумагам; 7) не допускается прекращение денежных обязательств должника путем зачета встречного однородного требования; 8) не начисляются неустойки (штрафы, пени), подлежащие уплате проценты и иные финансовые санкции за неисполнение или ненадлежащее исполнение денежных обязательств и обязательных платежей, возникших до наступления даты введения финансового оздоровления. В ходе процедуры финансового оздоровления законодатель стремится в максимально возможной степени защитить кредиторов, лиц, предоставляющих обеспечение обязательств должника (поручителей и т. д.), а также залогодержателей. В соответствии с этим должник зачастую ограничен в своих действиях со стороны этих лиц. Все мероприятия по финансовому оздоровлению являются плановыми, для целей финансового оздоровления принимаются за основу два документа– план финансового оздоровления и график погашения задолженности. Два этих документа имеют очень большое значение при осуществлении процедуры банкротства, так как в соответствии с этими документами строится вся деятельность юридического лица и его органов в этот период, оцениваются финансовые итоги этой деятельности, принимаются наиболее важные решения.
|
Внешнее управление вводится арбитражным судом на основании решения собрания кредиторов на срок не более чем 18 месяцев, который может быть продлен не более чем на 6 месяцев. По ходатайству собрания кредиторов или внешнего управляющего установленный срок внешнего управления может быть сокращен. Введение внешнего управления является юридическим фактом и влечет для предприятия и его руководства определенные Законом о банкротстве последствия, значимые с правовой точки зрения со дня введения внешнего управления: 1) прекращаются полномочия руководителя должника, управление делами должника возлагается на внешнего управляющего; 2) внешний управляющий вправе издать приказ об увольнении руководителя должника или предложить руководителю должника перейти на другую работу; 3) полномочия руководителя должника и иных органов управления должника переходят к внешнему управляющему; 4) отменяются ранее принятые меры по обеспечению требований кредиторов; 5) аресты на имущество должника и иные ограничения должника в части распоряжения принадлежащим ему имуществом могут быть наложены исключительно в рамках процесса о банкротстве; 6) вводится мораторий на удовлетворение требований кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, за исключением случаев, предусмотренных Законом о банкротстве. При введении внешнего управления изменяется компетенция различных управленческих органов организации. Полномочия управленческих органов делятся между некоторыми органами управления должника и внешним управляющим. Органы управления должника в пределах компетенции, установленной федеральным законом, вправе принимать решения: 1) о внесении изменений и дополнений в устав общества в части увеличения уставного капитала; 2) об определении количества, номинальной стоимости объявленных акций; 3) об увеличении уставного капитала акционерного общества путем размещения дополнительных обыкновенных акций; 4) об обращении с ходатайством к собранию кредиторов о включении в план внешнего управления возможности дополнительной эмиссии акций; 5) об определении порядка ведения общего собрания акционеров; 6) об обращении с ходатайством о продаже предприятия должника; 7) о замещении активов должника; 8) об избрании представителя учредителей (участников) должника; 9) о заключении соглашения между третьим лицом или третьими лицами и органами управления должника, уполномоченными в соответствии с учредительными документами принимать решение о заключении крупных сделок, об условиях предоставления денежных средств для исполнения обязательств должника; 10) иные необходимые для размещения дополнительных обыкновенных акций должника решения. Средства, затраченные на проведение собрания акционеров и заседания совета директоров (наблюдательного совета), иного органа управления должника, возмещаются за счет должника только в случае, если такая возможность предусмотрена планом внешнего управления.
|
Принятие арбитражным судом решения о признании должника банкротом влечет за собой открытие конкурсного производства. Конкурсное производство вводится сроком на один год. Срок конкурсного производства может продлеваться по ходатайству лица, участвующего в деле, не более чем на 6 месяцев. Определение арбитражного суда о продлении срока конкурсного производства подлежит немедленному исполнению и может быть обжаловано в порядке, установленном Законом о банкротстве. Учредители (участники) должника либо третье лицо или третьи лица в любое время до окончания конкурс-но-го производства вправе одновременно удовлетворить все требования кредиторов в соответствии с реестром требований кредиторов или предоставить должнику денежные средства, достаточные для удовлетворения всех требований кредиторов. Со дня принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства: 1) срок исполнения возникших до открытия конкурсного производства денежных обязательств и уплаты обязательных платежей должника считается наступившим; 2) прекращается начисление неустоек (штрафов, пеней), процентов и иных финансовых санкций по всем видам задолженности должника; 3) сведения о финансовом состоянии должника прекращают относиться к сведениям, признанным конфиденциальными или составляющим коммерческую тайну; 4) совершение сделок, связанных с отчуждением имущества должника или влекущих за собой передачу его имущества третьим лицам в пользование, допускается исключительно в порядке, установленном Законом о банкротстве; 5) прекращается исполнение по исполнительным документам, в том числе по исполнительным документам, исполнявшимся в ходе ранее введенных процедур банкротства, если иное не предусмотрено Законом о банкротстве; 6) все требования кредиторов по денежным обязательствам, об уплате обязательных платежей, иные имущественные требования, за исключением требований о признании права собственности, о взыскании морального вреда, об истребовании имущества из чужого незаконного владения, о признании недействительными ничтожных сделок и о применении последствий их недействительности, а также иные текущие обязательства могут быть предъявлены только в ходе конкурсного производства; 7) исполнительные документы, исполнение по которым прекратилось, подлежат передаче судебными приставами-исполнителями конкурсному управляющему; 8) снимаются ранее наложенные аресты на имущество должника и иные ограничения распоряжения имуществом должника. Основанием для снятия ареста на имущество должника является решение суда о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства. Наложение новых арестов на имущество должника и иных ограничений распоряжения имуществом должника не допускается; 9) исполнение обязательств должника осуществляется в случаях и в порядке, которые установлены Законом о банкротстве.
|
Нормой корпоративного права РФ признается установленное (путем, например, издания закона) или санкционированное (путем предоставления права заключить нормативный договор) государством правило поведения, являющееся общеобязательным и формально определенным, которое устанавливает обязанности и определяет права участников корпоративных правоотношений. Нормы корпоративного права содержатся в источниках корпоративного права РФ: законах, подзаконных нормативно-правовых актах, нормативных договорах субъектов корпоративного права РФ. Структура нормы права – это внутреннее устройство нормы права. Структура нормы права включает в себя элементы нормы права. Число и особенности таких элементов в структуре нормы права зависят от особенностей регулируемых правоотношений. Традиционно в структуре нормы права выделяют три составляющие: гипотезу, диспозицию и санкцию. Гипотезой признается часть нормы права, определяющая условия действия нормы. Диспозиция по определению представляет собой правило поведения. Санкция представляет собой указание на вид и меру ответственности за нарушение правил, предусмотренных диспозицией, при наличии условий, определенных в гипотезе. Что касается классификации корпоративных норм, то по своей природе они относятся к гражданско-правовым нормам. Для корпоративного права РФ характерны нормы-принципы, нормы-дефиниции и нормы-правила поведения. В зависимости от метода правового регулирования различают императивные и диспозитивные нормы. Императивные нормы требуют безоговорочного подчинения, диспозитивные предусматривают возможность выбора вариантов поведения субъектами корпоративных правоотношений. Нормы корпоративного права РФ относятся к устанавливаемым на федеральном уровне, так как регулирование гражданских правоотношений относится к компетенции РФ. По уровню правового регулирования нормы корпоративного права РФ могут относиться к нормам законов и подзаконных нормативных актов. Различают управомочивающие, обязывающие и запрещающие нормы корпоративного права РФ. Что касается способов изложения норм права, то выделяют прямой, бланкетный и отсылочный способы изложения норм права. Пример прямого изложения нормы права, когда в одной статье нормативного акта приводятся все три элемента нормы права (гипотеза, санкция, диспозиция). При отсылочном способе изложения законодатель ссылается на другую статью этого же нормативного акта или иного конкретного нормативного акта, нормы которого также регулируют те же правоотношения. Отсылочный способ изложения характерен для корпоративных норм в частности и гражданского законодательства в целом. При бланкетном способе изложения нормы права в статье нормативного акта имеется ссылка не на конкретную статью или нормативный акт, а на законодательство.
|
Среди функций корпоративного права РФ выделяют: 1) прогностическую; 2) гносеологическую; 3) идеологическую; 4) прочие функции. Гносеологическая функция для корпоративного права РФ, как и для любой другой науки, является основной. Гносеологическая функция науки следует из возможности для человека познавать окружающий мир, в том числе его общественные явления. При этом выявляются особенности и отличительные признаки этих явлений, закономерности их развития. Корпоративное право РФ как наука создает собственную теоретическую базу, формирует понятийный аппарат, вырабатывает правовые категории. Прогностическая функция тесно связана с гносеологической функцией корпоративного права РФ и основана на способности науки выделять закономерности развития определенных правовых явлений. В результате обобщения этапов развития данного явления возможно прогнозирование относительно последующих этапов его развития. Идеологическая функция корпоративного права РФ состоит в том, что при изучении корпоративного права РФ у изучающего формируются правовые взгляды и правовая идеология. Наиболее общим понятием является понятие целей отрасли права. Корпоративное право должно регулировать правоотношения по созданию и деятельности хозяйственных организаций, а также определять их правовой статус, иными словами, корпоративное право регулирует статусные отношения, касающиеся данного вида субъектов гражданского права РФ.
Деловые обыкновения — это правила поведения, складывающиеся в практической производственной деятельности корпораций и регулирующие повседневную жизнь членов (работников) корпорации. Правила поведения, которые установились в гражданском обороте (обычаи) не являются источниками ГП, за исключением случаев, когда закон придает этому обычаю юридическую силу и закрепляет в своей норме в качестве источника. На сегодня ст.15 ГК закрепляет в качестве источника ГП обычай делового оборот. Этоправила поведения, которые сформировались с течением времени и широко используются в какой-либо сферепредпринимательской деятельности. Если гражданское правоотношение не урегулировано законом или договором, то применяется обычай делового оборота (ОДО). Следовательно, при рассмотрении споров в суде по силе на первом месте будет договор, если его нет – закон ГП, а, если таких отношений нет в законе – обычай делового оборота.
|
В процессе создания корпоративных норм участвуют различные субъекты. В зависимости от этого, корпоративное нормотворчество можно подразделить на три вида: прямое, представительное и опосредованное. Прямое – это осуществляемая коллективом организации (коллективом персонала, коллективом акционеров) самостоятельная деятельность по созданию корпоративных норм. В рамках этого вида нормотворчества используются три способа принятия норм: - принятие корпоративных норм общим собранием коллектива, - созыв конференции коллектива, т.е. созыв для обсуждения делегатов от всех структурных звеньев коллектива, - проведение референдума, используется крайне редко в связи с финансовыми и организационными трудностями присущими данному способу, - опросы работников как основа нормотворчества проводятся еще реже. (пример стр. 256). Представительное - это осуществляемое представительными органами корпорации (совет директоров, совет предприятия, совет трудового коллектива и проч.) деятельность по созданию корпоративных норм. Опосредованное - это прерогатива исполнительных органов корпорации (правление во главе с председателем, генеральный директор и т.д.) по изданию КНПА, направленных на регулирование следующих групп вопросов: - оперативные вопросы, т.е. требующие срочной, незамедлительной реакции, в противном случае смысл урегулирования теряется и возможно наступление неблагоприятных последствий, - специальные вопросы, т.е. вопросы требующие специальных знаний и опыта, - вопросы не относящиеся к компетенции высших органов и представительных органов корпорации, т.е. которые допускают разные варианты решения, не влекущие нежелательных последствий, допустим, положение о структурных единицах, должностные инструкции, правила принятия и исполнения решений на предприятиях.
|
Деятельность организаций всегда подпадает под действие многочисленных правовых ограничений. Каждая организация имеет определенную организационно-правовую форму: хозяйственные товарищества и общества, производственные кооперативы, государственные и муниципальные унитарные предприятия, индивидуальные предприниматели. Именно это определяет,как организация может вести свои дела и какие налоги должна платить. Число и сложность законов, непосредственно посвященных бизнесу, в XX-XXI веках резко возросли: законы о безопасности и охране здоровья на рабочем месте, о защите окружающей среды, о защите прав потребителей, о преследовании за уклонение от уплаты налогов, о формах и сроках предоставления финансовой отчетности во внешние инстанции, акцизах на алкогольную продукцию и т.д. Например, требования к качеству, составу, особенностям производства продукции, к деятельности в сфере обеспечения безопасности здоровья граждан и окружающей среды в обязательном порядке определяются множеством государственных стандартов (ГОСТ). В некоторых случаях предприятия могут оптимизировать влияние законов, с целью, например, снизить себестоимость своих услуг. Состояние законодательства часто характеризуется не толькоего сложностью, но и подвижностью, а иногда даже неопределенностью. Например, в очередной раз появилась информация о возможности введения госмонополии на производство табака и алкоголя [19], что, конечно, делает ситуацию для этих видов бизнеса напряженной и неопределенной. Организации обязаны соблюдать не только федеральные и региональные законы, но и требования органов государственного регулирования. Эти органы обеспечивают принудительное выполнение законов в соответствующих сферах своей компетенции, а также вводят собственные требования, зачастую также имеющие силу закона. К этим органам относятся налоговая инспекция, санэпидемстанция, пожарная охрана, различного рода комиссии, которые могут выдавать и отменять лицензии на радио- и телевещание, на предоставление транспортных услуг, комитеты по охране окружающей среды и др. Существуют контролирующие организации, работающие в конкретной отрасли, например, Федеральная служба по надзору в сфере образования и науки (Рособрнадзор). Важным регулятором деятельности организаций является судебная система, а именно система арбитражных судов. Арбитражные суды ‑ это специализированные суды по разрешению имущественных, коммерческих споров между предприятиями. Они также рассматривают иски предпринимателей о признании недействительными актов государственных органов, нарушающих их права и законные интересы. Это ‑ налоговые, земельные и иные споры, возникающие из административных, финансовых и иных правоотношений. Арбитражные суды рассматривают споры с участием иностранных предпринимателей [26]. С судебной системой тесно взаимодействуют полиция, следственный комитет, прокуратура, которые могут также предпринимать определенные действия в отношении организаций и их владельцев.
|
Для установления пределов корпоративной деятельности используется множество средств и способов. К ним относятся следующие. 1. Политические нормы. В основном они содержатся в Конституции, но могут закрепляться и в преамбулах других нормативных актов. Однако именно конституционные нормы отличаются особой политико-юридической значимостью и имеют политическую направленность. Так, в ст. 2 Конституции Российской Федерации провозглашается, что человек, его права и свободы являются высшей ценностью. Отсюда следует, что, желая получить максимальную прибыль от своей деятельности, органы управления корпорации обязаны при этом очень бережно относиться к человеку и не устанавливать корпоративных норм, умаляющих его права и свободы. 2. Программные положения. Они не являются принадлежностью только конституционного права, а присущи и другим отраслям, помимо Конституции Российской Федерации содержатся и в других нормативных актах. Указанные положения необходимы для того, чтобы в процессе правового регулирования очертить для субъектов права перспективу социального развития. В преамбуле многих указов Президента указывается, что российское общество движется по пути рыночной экономики и поэтому в процессе корпоративной деятельности следует ориентироваться на потребности людей, а не ждать помощи от государства. 3. Целевые установки. Они концентрируют в себе самые существенные моменты развития общества, государства, определяют стратегию в процессе правового регулирования и очерчивают границы деятельности корпораций. Если целью общественного развития является повышение благосостояния народа, то усиление милитаризации экономики, переключение деятельности большей части корпораций в данном направлении вряд ли будет способствовать достижению вышеназванной цели. 4. Задачи общества, государства, закрепленные в том или ином нормативном акте, в отличие от целей определяют тактику в правовом регулировании, как бы детализируют правовые предписания, содержащие цели, приближают их к реальной жизни и устанавливают более четкие ориентиры для корпоративных субъектов. В ст. 1 КЗоТ РФ, которая так и называется – «Задачи Кодекса законов о труде РСФСР», в качестве одной из них указывается на повышение материального и культурного уровня жизни трудящихся. Следовательно, вопрос о выплате дивидендов участникам акционерного общества должен быть увязан с вопросом о том, достойную ли заработную плату получают наемные работники АО. 5. Правовые принципы определяют требования, обращенные к субъектам корпоративной деятельности, выраженные в обобщенной форме. В общегосударственных нормах они закрепляются не только по идеологическим, воспитательным соображениям, но и для руководства как нормотворческой (см. § 6 гл. VII), так и правоприменительной деятельностью корпораций. Далеко не все принципы права находят свое закрепление в законодательстве. Содержание многих из них можно определить лишь путем анализа совокупности норм одной отрасли, а то и нескольких отраслей. 6. Установление пределов осуществления прав. В разных отраслях права эти пределы различны. Так, в гражданском праве таковыми выступают намерение причинить вред другому лицу, злоупотребление правом в иных формах, а также ограничение конкуренции и злоупотребление доминирующим положением на рынке (ст. 10 ГК РФ). Пределом корпоративных возможностей в трудовом праве, в частности установления льгот для работников, является наличие собственных средств, а также условие о недопустимости ухудшать правовое положение работника. 7. Установление способов защиты и самозащиты прав корпораций. Так, например, требование поставщика о списании денежных средств со счета недисциплинированного покупателя без согласия последнего выходит за пределы предоставленной законом свободы в выборе форм расчетов между организациями. 8. Фиксирование временных границ существования или осуществления прав и обязанностей корпораций. Сроки исковой давности, обжалования, опротестования и др. – вот далеко не полный перечень временных границ, устанавливаемых законодательством для ограничения корпоративной деятельности 9. Установление стандартов. В принципе это достаточно эффективное средство ограничения деятельности корпораций. Но при этом надо учитывать негативные последствия излишнего увлечения стандартами, которое наблюдалось в недавнем прошлом.
|
Если рассматривать этот вопрос применительно к российской действительности, можно констатировать, что существует законода- тельство и наработана устойчивая практика его применения только по поводу ответственности руководителей унитарных предприятий. Нарушение ими корпоративных норм приравнивается к нарушению трудовых обязанностей, за что может последовать дисциплинарная ответственность в виде замечания, выговора, строгого выговора и увольнения. Причинение ущерба кому-либо в процессе нарушения ими кор- поративных норм есть основание для применения к руководителям материальной ответственности, размеры которой ограничены крат- ным заработком руководителя при условии нарушения корпоратив- ных актов по неосторожности. В отношении директоров корпораций, посколь- ку они осуществляют свои полномочия в составе коллегиального органа - совета директоров, - устанавливается солидарная ответ- ственность. Между собой они могут более справедливо, т.е. в зависимости от конкретной вины каждого, разобраться посредством предъявления к своим коллегам регрессных исков о возмещении приходящихся на их долю убытков. В отношении управляющих, которые не занимают должности директоров компании, принцип солидарной ответственности, как правило, не действует, поскольку они принимают решения и действуют при исполнении служебных обязанностей индивидуально. Убытки, взыскиваемые с директоров и управляющих, возникшие при нарушении корпоративных норм, при- суждаются, как правило, в пользу корпорации. Это связано с тем, что в большинстве стран сами кредиторы или акционеры, если они оказываются на положении потерпевших лиц, вообще не вправе от своего имени предъявлять иски о возмещении убытков непосред- ственно директорам и управляющим корпораций. Такое право предо- ставлено корпорациям. Кредиторы и акционеры должны со своими претензиями обращаться к корпорациям
|
Акционеры находятся с корпорацией в имущественных отноше- ниях, и, следовательно, речь может лишь идти об их имущественной ответственности. Прежде всего акционеры несут ответственность перед корпора- цией за неуплату покупной цены акции, которая зависит от договора между корпорацией и акционером. Если по договору о подписке на акции акционер соглашается платить установленную цену или пере- дать корпорации определенное имущество, то корпорация при полу- чении заявления о подписке на паи в акционерном капитале имеет право взыскать цену акции. Если в момент выпуска акций согласо- ванная стоимость акции оплачивается полностью и акции выпуска- ются как полностью оплаченные и не обязывающие к дальнейшим платежам, то корпорация не вправе требовать от акционеров уплаты каких-либо дополнительных сумм. Если акция обязывает к дополни- тельным платежам и требование об учинении этих платежей предъяв- лено, акционер несет ответственность перед корпорацией в сумме потребованного от него платежа. Есть еще один крайний случай, когда акционеру приходится расплачиваться принадлежащим ему имуществом. Речь идет о ситу- ации, когда корпорация выплачивает дивиденд в то время как она не имеет прибыли, за счет которой могут законно выплачиваться дивиденды. В этом случае ликвидационная комиссия может взыскать с акционера или акционеров в интересах кредиторов незаконно выплаченную сумму или такую ее часть, какая необходима для удовлетворения претензий кредиторов. Согласно законодательству именно претензии кредиторов должны быть удовлетворены в первую очередь. Наемные работники независимо от того, являются ли они одновременно акционерами или нет, в части невыполнения или не- надлежащего выполнения ими своих трудовых обязанностей, к числу которых относится и обязанность соблюдать корпоративные акты, несут дисциплинарную ответственность, предусмотренную правилами внутреннего трудового распорядка или положениями о персонале (могут использоваться и другие названия). Важно только, чтобы нормы, в нем содержащиеся, не ухудшали прав работников по сравнению с действующим трудовым законодательством. Наемными работниками может быть причинен и материальный ущерб в процессе выполнения ими трудовых обязанностей. Он должен быть ими возмещен, но в размере не более среднемесячного заработка при условии, что в их действиях не обнаружено умысла, что они не находились в состоянии алкогольного или наркотического опьянения, не получили имущество по доверенности, не являлись материально ответственными лицами и других условий, исключаю- щих ограниченную ответственность.
|
Акционерным обществом признается общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций; участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций. Акционеры, не полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность по обязательствам акционерного общества в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций. Фирменное наименование акционерного общества должно содержать его наименование и указание на то, что общество является акционерным. Акционерные общества могут создаваться различными способами, в том числе путем приватизации. Особенности правового положения акционерных обществ, созданных путем приватизации государственных и муниципальных предприятий, определяются также законами и иными правовыми актами о приватизации этих предприятий. Акционерные общества могут осуществлять самую различную деятельность, охватываемую понятием предпринимательской деятельности. Акционерное общество является самостоятельным субъектом гражданского оборота, обладает дееспособностью и самостоятельно осуществляет гражданские права и несет обязанности, предусмотренные законодательством РФ. Правовое регулирование АО по сравнению с иными коммерческими организациями является более жестким. В случае нарушений со стороны общества оно несет ответственность, предусмотренную законодательством. В этом проявляется деликтоспособность АО. АО может создавать филиалы и открывать представительства на территории РФ с соблюдением требований Закона об акционерных обществах и иных федеральных законов. Создание обществом филиалов и открытие представительств за пределами территории РФ осуществляются также в соответствии с законодательством иностранного государства по месту нахождения филиалов и представительств, если иное не предусмотрено международным договором РФ. Филиалом общества является его обособленное подразделение, расположенное вне места нахождения общества и осуществляющее все его функции, в том числе функции представительства или их часть. Представительством общества является его обособленное подразделение, расположенное вне места нахождения общества, представляющее интересы общества и осуществляющее их защиту. Филиал и представительство не являются юридическими лицами, действуют на основании утвержденного обществом положения Устав общества должен содержать сведения о его филиалах и представительствах. Акционерное общество обладает следующими признаками: 1) является организацией; 2) имеет уставный капитал; 3) уставный капитал разделен на акции; 4) участниками акционерного общества являются акционеры; 5) акционеры не отвечают по обязательствам акционерного общества; 6) акционеры несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций.
|
Акционерные общества могут осуществлять свою деятельность в двух формах: в виде открытого акционерного общества и закрытого акционерного общества. Это отличие является принципиальным и является основанием для разграничения двух организационно-правовых форм акционерных обществ. Акционерное общество, участники которого могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров, признается открытым акционерным обществом. Такое акционерное общество вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и их свободную продажу на условиях, устанавливаемых законом и иными правовыми актами. Открытая подписка на акции предполагает гласность и открытость финансовых результатов деятельности АО. Открытое акционерное общество обязано ежегодно публиковать для всеобщего сведения годовой отчет, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков. Открытое общество вправе проводить закрытую подписку на выпускаемые им акции, за исключением случаев, когда возможность проведения закрытой подписки ограничена уставом общества или требованиями правовых актов РФ. Число ОАО не ограничено. В ОАО не допускается установление преимущественного права общества или его акционеров на приобретение акций, отчуждаемых акционерами этого общества. Акционерное общество, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц, признается закрытым акционерным обществом. Такое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц. Акционеры ЗАО имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества. Количество акционеров ЗАО не должно превышать 50, в противном случае оно подлежит преобразованию в открытое акционерное общество в течение года, а по истечении этого срока – ликвидации в судебном порядке, если их число не уменьшится. Вид АО обязательно отражается в его уставе и фирменном наименовании, поскольку правовое положение акционеров и порядок приобретения ими своих прав в этом качестве зависит в первую очередь от вида АО. Общество, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного, заранее определенного круга лиц, признается закрытым обществом. Такое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц. Акционер общества, намеренный продать свои акции третьему лицу, обязан письменно известить об этом остальных акционеров. Общества, учредителями которых выступают РФ, субъект РФ или муниципальное образование (за исключением обществ, образованных в процессе приватизации государственных и муниципальных предприятий), могут быть только открытыми.
|
Уставный капитал акционерного общества В соответствии с законом уставный капитал акционерного общества состоит из суммы номинальных стоимостей акций общества, приобретенных акционерами. По российскому законодательству номинальная стоимость всех обыкновенных акций, выпускаемых данным акционерным обществом, должна быть одинаковой, как и права, которые они предоставляют свои владельцам. В данном случае закон исходит из интересов участников фондового рынка, для которых одинаковость обыкновенных акций одного и того же акционерного общества более удобна прежде всего с точки зрения установления единой рыночной цены, чем одновременное присутствие на рынке обыкновенных акций данного акционерного общества, различающихся по своим характеристикам. Уставный капитал определяет минимальный размер, которым должно располагать данное акционерное общество, чтобы гарантировать интересы его кредиторов. Единовременный характер формирования уставного капитала. В мировой практике используются два подхода к формированию уставного капитала: единовременное или последовательное учредительство. В первом случае на момент регистрации акционерное общество должно располагать определенным уставным капиталом в соответствии с требованиями закона. Во втором — закон не устанавливает обязательных требований к размерам фактически собранного уставного капитала на момент регистрации акционерного общества. Согласно закону «Об акционерных обществах» в России принято единовременное учредительство, которое считается наиболее жесткой формой создания уставного капитала. Предполагается, что акционерное общество может считаться созданным, т. е. может начать функционировать только в том случае, если на момент регистрации в качестве юридического лица оно располагает определенным минимальным уставным капиталом. Минимальный размер уставного капитала Минимальный размер уставного капитала акционерного общества устанавливается самим акционерным обществом, но он не может быть ниже уровня, установленного по закону. В соответствии с законом минимальный размер уставного капитала для открытого акционерного общества составляет одну тысячу минимальных размеров оплаты труда, а для закрытого акционерного общества он составляет сто минимальных размеров оплаты труда. В условиях развитых рыночных отношений акционерное общество заинтересовано в наличии как можно большего размера уставного капитала, поскольку это резко увеличивает его устойчивость на рынке, доверие со стороны кредиторов, возможности для роста и несет достоинства, свойственные крупному производству. Установленные минимальные размеры уставного капитала рассчитывают исходя из суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату государственной регистрации акционерного общества Размещенные и объявленные акции Уставный капитал акционерного общества есть номинальная стоимость акций, приобретенных акционерами или размещенных среди акционеров. Однако в уставе акционерного общества, кроме уставного капитала, или номинальной стоимости размещенных акций, решением общего собрания акционеров может быть предусмотрена возможность дополнительного выпуска акций на случай, когда потребуется увеличение уставного капитала. Смысл такого права обычно состоит в том, что собрания акционеров проходят раз в год, созыв внеочередного собрания требует времени и дополнительных расходов. Поэтому акционеры, планируя, что обществу в течение года потребуется один или несколько раз увеличивать уставный капитал в связи с какими-то производственными проектами или для обеспечения конвертации в обыкновенные акции, предусматривают в уставе возможность выпуска акций, называемых объявленными сверх их уже размещенного количества, но в определенных границах. В пределах размеров объявленных акций акционерное общество может принимать неоднократные решения о выпуске дополнительных акций сверх размещенных. Кроме того, данные действия по решению общего собрания может предпринимать совет директоров акционерного общества без созыва внеочередных собраний акционеров. В результате процедура увеличения уставного капитала становится достаточно гибкой в соответствии с меняющимися рыночными условиями и требует относительно меньше времени, что является важнейшим фактором конкурентной борьбы на рынке. Итак, по отношению к уставному капиталу акционерного общества различают: размещенные акции — это акции, выпущенные акционерным обществом и приобретенные его акционерами; акции, из номинальной стоимости которых составлен уставный капитал акционерного общества на данный момент времени; объявленные акции — это акции, которые общество вправе размещать дополнительно к уже размещенным акциям; акции, номинальная стоимость которых представляет собой установленную в уставе на данный момент времени собранием акционеров границу возможного увеличения уставного капитала; дополнительные акции - это часть объявленных акций, в отношении которых принято решение о размещении на рынке; часть номинальной стоимости объявленных акций, на величину которой возрастет уставный капитал акционерного общества после завершения процедуры их эмиссии и перерегистрации устава. Само по себе наличие (или отсутствие) в уставе объявленных акций ничем не регламентируется и никак не влияет на величину уставного капитала акционерного общества. Объявленные акции — это одна из форм контроля акционеров за соблюдением своих прав при проведении обществом дополнительных эмиссий. Структура уставного капитала. Акционерное общество вправе выпускать акции различных видов. В результате структура уставного капитала каждого акционерного общества может быть различной. Уставный капитал складывается из номинальных стоимостей всех выпущенных и размещенных акционерным обществом среди участников рынка акций, как обыкновенных, так и привилегированных Этапы формирования уставного капитала. Порядок формирования уставного капитала устанавливается законодательно. С точки зрения времени существования акционерного общества в формировании уставного капитала условно можно выделить два этапа: формирование уставного капитала при учреждении акционерного общества, когда он создается в качестве начального, и размер которого не может быть ниже установленного минимума; изменения в величине уставного капитала на протяжении всего времени функционирования акционерного общества, когда он может как увеличиваться, так и уменьшаться. Формирование уставного капитала при учреждении акционерного общества. При учреждении акционерного общества уставный капитал определяется на основании учредительного договора, а затем устава общества. Учредителями оговаривается размер уставного капитала, категории и типы акций, подлежащие размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты.
|
Статья 35. Фонды и чистые активы общества [Закон "Об акционерных обществах"] [Глава III] [Статья 35] 1. В обществе создается резервный фонд в размере, предусмотренном уставом общества, но не менее 5 процентов от его уставного капитала. Резервный фонд общества формируется путем обязательных ежегодных отчислений до достижения им размера, установленного уставом общества. Размер ежегодных отчислений предусматривается уставом общества, но не может быть менее 5 процентов от чистой прибыли до достижения размера, установленного уставом общества. Резервный фонд общества предназначен для покрытия его убытков, а также для погашения облигаций общества и выкупа акций общества в случае отсутствия иных средств. Резервный фонд не может быть использован для иных целей. 2. Уставом общества может быть предусмотрено формирование из чистой прибыли специального фонда акционирования работников общества. Его средства расходуются исключительно на приобретение акций общества, продаваемых акционерами этого общества, для последующего размещения его работникам. При возмездной реализации работникам общества акций, приобретенных за счет средств фонда акционирования работников общества, вырученные средства направляются на формирование указанного фонда. 3. Стоимость чистых активов общества (за исключением кредитных организаций) определяется по данным бухгалтерского учета в порядке, установленном уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти. Для кредитной организации вместо стоимости чистых активов рассчитывается величина собственных средств (капитала), определяемая в порядке, установленном Центральным банком Российской Федерации. Общество обязано обеспечить любому заинтересованному лицу доступ к информации о стоимости его чистых активов, определенной в соответствии с настоящей статьей, в порядке, установленном пунктом 2 статьи 91 настоящего Федерального закона. 4. Если по окончании второго финансового года или каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества окажется меньше его уставного капитала, совет директоров (наблюдательный совет) общества при подготовке к годовому общему собранию акционеров обязан включить в состав годового отчета общества раздел о состоянии его чистых активов. 5. Раздел о состоянии чистых активов общества должен содержать: 1) показатели, характеризующие динамику изменения стоимости чистых активов и уставного капитала общества за три последних завершенных финансовых года, включая отчетный год, или, если общество существует менее чем три года, за каждый завершенный финансовый год; 2) результаты анализа причин и факторов, которые, по мнению совета директоров (наблюдательного совета) общества, привели к тому, что стоимость чистых активов общества оказалась меньше его уставного капитала; 3) перечень мер по приведению стоимости чистых активов общества в соответствие с величиной его уставного капитала. 6. Если стоимость чистых активов общества останется меньше его уставного капитала по окончании финансового года, следующего за вторым финансовым годом или каждым последующим финансовым годом, по окончании которых стоимость чистых активов общества оказалась меньше его уставного капитала, в том числе в случае, предусмотренном пунктом 7 настоящей статьи, общество не позднее чем через шесть месяцев после окончания соответствующего финансового года обязано принять одно из следующих решений: 1) об уменьшении уставного капитала общества до величины, не превышающей стоимости его чистых активов; 2) о ликвидации общества. 7. Если стоимость чистых активов общества окажется меньше его уставного капитала более чем на 25 процентов по окончании трех, шести, девяти или двенадцати месяцев финансового года, следующего за вторым финансовым годом или каждым последующим финансовым годом, по окончании которых стоимость чистых активов общества оказалась меньше его уставного капитала, общество дважды с периодичностью один раз в месяц обязано поместить в средствах массовой информации, в которых опубликовываются данные о государственной регистрации юридических лиц, уведомление о снижении стоимости чистых активов общества. 8. В уведомлении о снижении стоимости чистых активов общества указываются: 1) полное и сокращенное наименование общества, сведения о месте нахождения общества; 2) показатели, характеризующие динамику изменения стоимости чистых активов и уставного капитала общества за три последних завершенных финансовых года, или, если общество существует менее чем три года, за каждый завершенный финансовый год; 3) стоимость чистых активов общества по окончании трех, шести, девяти и двенадцати месяцев финансового года, следующего за вторым финансовым годом или каждым последующим финансовым годом, по окончании которых стоимость чистых активов общества оказалась меньше его уставного капитала; 4) описание порядка и условий заявления кредиторами общества требований, предусмотренных пунктом 9 настоящей статьи, с указанием адреса (места нахождения) постоянно действующего исполнительного органа общества, дополнительных адресов, по которым могут быть заявлены такие требования, а также способов связи с обществом (номера телефонов, факсов, адреса электронной почты и другие сведения). 9. Кредитор общества, если его права требования возникли до опубликования уведомления о снижении стоимости чистых активов общества, не позднее 30 дней с даты последнего опубликования такого уведомления вправе потребовать от общества досрочного исполнения соответствующего обязательства, а при невозможности его досрочного исполнения - прекращения обязательства и возмещения связанных с этим убытков. Срок исковой давности для обращения в суд с данным требованием составляет шесть месяцев со дня последнего опубликования уведомления о снижении стоимости чистых активов общества. 10. Суд вправе отказать в удовлетворении требования, указанного в пункте 9 настоящей статьи, в случае, если общество докажет, что: 1) в результате снижения стоимости его чистых активов права кредиторов не нарушаются; 2) обеспечение, предоставленное для надлежащего исполнения соответствующего обязательства, является достаточным. 11. Если по окончании второго финансового года или каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества окажется меньше величины минимального уставного капитала, указанной в статье 26 настоящего Федерального закона, общество не позднее чем через шесть месяцев после окончания финансового года обязано принять решение о своей ликвидации. 12. Если в течение сроков, установленных пунктами 6, 7 и 11 настоящей статьи, общество не исполнит обязанностей, предусмотренных указанными пунктами, кредиторы вправе потребовать от общества досрочного исполнения соответствующих обязательств или при невозможности их досрочного исполнения прекращения обязательств и возмещения связанных с этим убытков, а орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, либо иные государственные органы или органы местного самоуправления, которым право на предъявление такого требования предоставлено федеральным законом, вправе предъявить в суд требование о ликвидации общества. 13. Правила, установленные пунктами 4 - 12 настоящей статьи, не распространяются на кредитные организации, созданные в форме акционерных обществ. Порядок приведения в соответствие величины уставного капитала кредитной организации и стоимости ее чистых активов (величины собственных средств (капитала) устанавливается федеральным законом о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций.
|
Акция - это ценная бумага, закрепляющая права ее владельца акционера на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, остающегося после его ликвидации. Акция размещается акционерным обществом выпусками; имеет равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги. Выпуск акций, иных ценных бумаг - совокупность этих бумаг одного акционерного общества, обеспечивающих одинаковый объем прав владельцам и имеющих одинаковые условия эмиссии (первичного размещения). Все ценные бумаги одного выпуска должны иметь один государственный регистрационный номер. Акции делятся на две категории - обыкновенные и привилегированные. Последние могут подразделяться на типы, дающие в соответствии с уставом данного акционерного общества различные права их владельцам. Все акции являются именными, закрепленными за определенными физическими и юридическими лицами. Информация о владельцах акций каждого общества должна быть доступна этому обществу в форме реестра владельцев ценных бумаг, переход прав на которые и осуществление закрепленных ими прав требуют обязательной идентификации владельца. Согласно статье 31 Закона, каждая обыкновенная акция предоставляет ее владельцу одинаковый объем прав. Акционеры владельцы обыкновенных акций вправе участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, имеют право на получение дивидендов, а в случае ликвидации общества - право на получение части его имущества. Акция как эмиссионная ценная бумага характеризуется следующими признаками. Во-первых, она закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных законом формы и порядка. Во-вторых, акции размещаются выпусками. В-третьих, акция имеет равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени ее приобретения. В соответствии с Законом о рынке ценных бумаг акция - это эмиссионная ценная бумага, закрепляющая права ее владельца (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, остающегося после его ликвидации. По российскому законодательству все акции общества являются именными. Информация о владельцах таких ценных бумаг должна быть доступна эмитенту в форме реестра владельцев ценных бумаг. Переход прав на именные ценные бумаги и осуществление закрепленных ими прав требуют обязательной идентификации владельца. Акционерное общество вправе размещать две категории акций: обыкновенные и привилегированные акции различных типов. Владелец обыкновенной акции может участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, имеет право на получение дивидендов, а в случае ликвидации общества - право на получение части его имущества. Обыкновенные акции нельзя конвертировать в привилегированные акции, облигации и иные ценные бумаги. Номинальная стоимость размещенных привилегированных акций не должна превышать 25% от уставного капитала АО. Владельцы привилегированных акций не имеют права голоса на общем собрании акционеров, за исключением оговоренных законом случаев. В уставе АО должны быть определены размер дивиденда и (или) стоимость, выплачиваемая при ликвидации общества (ликвидационная стоимость) по привилегированным акциям каждого типа. Закон об АО выделяет привилегированные кумулятивные акции и конвертируемые акции. По кумулятивной привилегированной акции происходит накопление дивидендов в случае их невыплаты или не полной выплаты. Акционерное общество определяет срок аккумуляции дивидендов, т.е. период времени, в течение которого дивиденды по данному типу акций не выплачиваются, накапливаясь к последующей выплате. По истечении срока аккумуляции общее собрание должно принять решение о выплате накопленных дивидендов в полном размере. Если этого не произошло, владельцы кумулятивных привилегированных акций приобретают право голоса на собрании акционеров до момента выплаты всех накопленных дивидендов. Привилегированную конвертируемую акцию можно обменять на другие акции - обыкновенные или привилегированные акции иных типов с соблюдением следующих условий. Во-первых, конвертация привилегированных акций допустима только в акции. Во-вторых, конвертация таких акций в обыкновенные акции или привилегированные акции других типов допускается тогда, когда порядок и условия конвертации определены уставом АО, а также при реорганизации обществ в соответствии с Законом об АО. Акционеры - владельцы привилегированных акций не имеют права голоса на общем собрании акционеров. Случаи, когда такие акционеры голосуют, определены Законом об АО. Во-первых, акционеры - владельцы привилегированных акций участвуют в общем собрании акционеров с правом голоса при решении вопросов о реорганизации и ликвидации. Во-вторых, такие акционеры приобретают право голоса при решении на общем собрании акционеров вопросов о внесении изменений и дополнений в устав АО, ограничивающих права акционеров - владельцев привилегированных акций этого типа. Решение о внесении изменений и дополнений принимается путем раздельного голосования. Необходимо, чтобы за него проголосовали акционеры - владельцы привилегированных акций каждого типа, права по которым ограничиваются. За такое решение должно быть отдано 3/4 голосов всех акционеров - владельцев привилегированных акций каждого типа, права по которым ограничиваются. В-третьих, акционеры - владельцы привилегированных акций определенного типа, размер дивиденда по которым определен в уставе общества, имеют право участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, начиная с собрания, следующего за годовым общим собранием акционеров, на котором не было принято решение о выплате дивидендов или было принято решение о неполной выплате дивидендов по данным акциям. Это правило не распространяется на акционеров - владельцев кумулятивных привилегированных акций. Какие-либо иные типы привилегированных акций, кроме кумулятивных и конвертируемых, ни Закон об АО, ни Закон о рынке ценных бумаг не называют. Поэтому учредители (акционеры) АО могут определить в уставе АО типы привилегированных акций и права, преимущества и ограничения, которые акции каждого типа предоставляют их владельцам. Различают размещенные и объявленные акции. Размещенные акции - это приобретенные акционерами акции, которые определяют величину уставного капитала АО. Приобретенные и выкупленные обществом акции, а также акции АО, право собственности на которые перешло к обществу, являются размещенными до их погашения. Объявленные акции - это акции, которое общество вправе размещать дополнительно к размещенным акциям. Устав общества может определять порядок и условия размещения объявленных акций. Устав общества должен включать положения о количестве, номинальной стоимости, категории (типах) объявленных акций и правах, предоставляемых этими акциями. Если в уставе такие положения отсутствуют, то решение о внесении в устав изменений и дополнений, связанных с положениями об объявленных акциях, принимается общим собранием акционеров большинством в 3/4 голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров. Российский Закон об АО ввел в оборот такой вид акции, как дробная акция. Дробная акция образуется в том случае, если приобретение акционером целого числа акций невозможно, в частности, при осуществлении преимущественного права на приобретение акций, продаваемых акционером ЗАО, при осуществлении преимущественного права на приобретение дополнительных акций, а также при консолидации акций. Дробная акция предоставляет ее владельцу права, предоставляемые акцией соответствующего типа (категории) в объеме, соответствующем части целой акции, которую она составляет. Такие акции обращаются наравне с целыми акциями. Одной из основных характеристик акции является номинал (нарицательная стоимость). Сумма номинальных стоимостей акций, приобретенных акционерами, составляет уставный капитал общества. Номинальная стоимость всех обыкновенных акций общества должна быть одинаковой. Российский закон не предусматривает минимальную номинальную стоимость акций в отличие от акционерных законов европейских государств, которые ее устанавливают. Более того, стоит обратить внимание на содержащееся в новой редакции Закона о рынке ценных бумаг понятие выпуска эмиссионных ценных бумаг. Под выпуском эмиссионных ценных бумаг понимается совокупность всех ценных бумаг одного эмитента, предоставляющих одинаковый объем прав их владельцам и имеющих одинаковую номинальную стоимость в случаях, если наличие номинальной стоимости предусмотрено законодательством РФ (ст. 2). Иными словами, могут быть эмиссионные ценные бумаги, не имеющие номинальной стоимости. Акция как эмиссионная ценная бумага может выпускаться в документарной и бездокументарной формах. При документарной форме акции владелец устанавливается на основании предъявления оформленного надлежащим образом сертификата акции или - в случае его депонирования - на основании записи по счету депо. Сертификат акции должен содержать обязательные реквизиты, перечисленные ст. 18 Закона о рынке ценных бумаг. При бездокументарной форме владелец акции устанавливается на основании записи в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг - или в случае депонирования ценных бумаг - на основании записи по счету депо. Форма акции должна определяться либо в учредительных документах АО, либо в решении о выпуске акций и проспекте акций.
|
Общество вправе выпускать облигации, обеспеченные залогом определенного имущества общества, либо облигации под обеспечение, предоставленное обществу для целей выпуска облигаций третьими лицами, и облигации без обеспечения. При этом выпуск облигаций без обеспечения допускается не ранее третьего года существования общества и при условии надлежащего утверждения к этому времени двух годовых балансов общества. Облигация должна иметь номинальную стоимость, а номинальная стоимость всех выпущенных обществом облигаций не должна превышать размер уставного капитала либо величину обеспечения, предоставленного обществу третьими лицами для цели выпуска облигаций. Выпуск обществом облигаций допускается лишь после полной оплаты уставного капитала общества. Особое ограничение установлено на выпуск облигаций и иных ценных бумаг, конвертируемых в акции общества. Общество не вправе размещать такие ценные бумаги, если количество объявленных его уставом акций общества определенных категорий и типов меньше количества этих категорий и типов, право на приобретение которых предоставляют такие ценные бумаги. Порядок оплаты акций и иных ценных бумаг, размещаемых обществом, приводится в статье 34 Закона. Однако фактически здесь речь идет о порядке оплаты акций. Что же касается порядка оплаты ценных бумаг, выпускаемых обществом, то он определяется решением об их эмиссии.
Облигация - эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на получение от эмитента облигации в предусмотренный в ней срок ее номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента. Облигация может также предусматривать право ее владельца на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права. Решение о размещении обществом облигаций принимает совет директоров, если иное не предусмотрено уставом АО. Облигации могут быть именными и на предъявителя. Облигации должны иметь номинальную стоимость. Они являются срочными бумагами, т.е. выпускаются на определенный период времени и по его истечении должны выкупаться. Облигации могут выпускаться с условием досрочного отзыва или погашения. Акционерное общество вправе размещать облигации только после полной оплаты уставного капитала. Общество может размещать облигации с обеспечением, среди которых выделяют: облигации с залоговым обеспечением; облигации, обеспеченные поручительством; облигации, обеспеченные банковской гарантией, государственной или муниципальной гарантией. Акционерное общество может размещать облигации без обеспечения при соблюдении следующих условий: размещение таких облигаций допускается не ранее третьего года существования общества и при наличии надлежащего утверждения к этому времени двух годовых балансов общества. Акционерным обществом может быть принято решение о размещении облигаций, конвертируемых в акции.
|
Под опционом эмитента понимается эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на покупку в предусмотренный в ней срок и (или) при наступлении указанных в ней обстоятельств определенного количества акций эмитента такого опциона по цене, определенной в опционе эмитента. Опцион является именной ценной бумагой. Опцион может быть выпущен только акционерным обществом и предоставлять права только на приобретение акций самого эмитента, которые на момент выпуска еще не выпущены. Решения о размещении опционов эмитента - АО принимается общим собранием акционеров или советом директоров, если в соответствии с уставом ему принадлежит право принятия решения о размещении ценных бумаг, конвертируемых в акции. Акционерное общество не вправе размещать опционы, если количество объявленных акций АО меньше количества акций, право на приобретение которых предоставляют такие опционы. Количество акций определенной категории (типа), право на приобретение которых предоставляют опционы, не может превышать 5% акций этой категории (типа), размещенных на дату представления документов для государственной регистрации выпуска опционов эмитента. Размещение опционов эмитента допускается только после полной оплаты уставного капитала АО. Требования к содержанию решения о размещении опционов содержатся в Стандартах эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг (далее - Стандарты эмиссии). Ни Закон об АО, ни Стандарты эмиссии не предусматривают наличие номинальной стоимости опционов эмитента. Цена размещения опционов не может быть меньше номинальной стоимости акций, в которые они конвертируются. Цена размещения определяется советом директоров, исходя из их рыночной стоимости. Поскольку опцион конвертируется по требованию его владельца, решение о размещении опционов должно устанавливать срок, в течение которого подается соответствующее заявление, а также срок осуществления конвертации после подачи заявления владельца опциона. Государственная регистрация выпуска опциона осуществляется федеральным органом по регулированию рынка ценных бумаг (ФСФР России). Размещение опционов может осуществляться только путем подписки. Исключением является их выпуск при реорганизации общества. Поэтому размещать опционы посредством открытой подписки могут только открытые акционерные общества. При размещении опционов эмитента посредством подписки акционеры АО имеют преимущественное право приобретения этих ценных бумаг пропорционально количеству принадлежащих им акций той категории, в которые могут конвертироваться опционы. При размещении опционов посредством открытой подписки таким правом обладают все акционеры общества - владельцы акций той категории, в которые могут быть конвертированы опционы. В случае размещения опционов посредством закрытой подписки - те акционеры, которые голосовали против или не принимали участия в голосовании. Опционы могут передаваться другим лицам на основании гражданско-правовых сделок, вноситься в уставные капиталы хозяйственных обществ, быть предметом залога. Права владельцев опционов, переход права на них фиксируются в реестре или в виде записи по счету депо.
|
Управление АО. Высшим органом управления АО является общее собрание акционеров. Компетенция общего собрания: • внесение изменения и дополнения в устав или утверждение нового устава; • реорганизация общества; • ликвидация АО, назначение ликвидационной комиссии и утверждение ликвидационных балансов; • определение численности совета директоров (наблюдательного совета), избрание его членов и досрочное прекращение их полномочий; • определение предельного количества объявленных акций; • утверждение или уменьшение уставного капитала; • образование исполнительного органа АО, досрочное прекращение его полномочий; • избрание членов ревизионной комиссии (ревизора) и досрочное прекращение их полномочий; • утверждение аудитора общества; • утверждение годовых отчетов, бухгалтерского баланса, счета прибылей и убытков, распределение прибылей и убытков; • установление порядка ведения общего собрания, образования счетной комиссии; • определение формы сообщения информации акционерам; • другие вопросы. Решение отдельных вопросов может быть передано совету директоров (наблюдательному совету), если это оговорено в уставе. Решение принимается большинством в 2/4 голосов владельцев голосующих акций, принимающих участие в собрании.
|
Учредители акционерного общества заключают между собой договор, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по созданию общества, размер уставного капитала общества, категории выпускаемых акций и порядок их размещения, а также иные условия, предусмотренные законом об акционерных обществах. Договор о создании акционерного общества заключается в письменной форме. Учредители акционерного общества несут солидарную ответственность по обязательствам, возникшим до регистрации общества. Общество несет ответственность по обязательствам учредителей, связанным с его созданием, только в случае последующего одобрения их действий общим собранием акционеров. Учредительным документом акционерного общества является его устав, утвержденный учредителями. Устав акционерного общества должен содержать условия о категориях выпускаемых обществом акций, их номинальной стоимости и количестве; о размере уставного капитала общества; о правах акционеров; о составе и компетенции органов управления обществом и порядке принятия ими решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов. В уставе акционерного общества должны также содержаться иные сведения, предусмотренные Законом об акционерных обществах. Порядок совершения иных действий по созданию акционерного общества, в том числе компетенция учредительного собрания, определяется законом об акционерных обществах. Акционерное общество может быть создано одним лицом или состоять из одного лица в случае приобретения одним акционером всех акций общества. Сведения об этом должны содержаться в уставе общества, быть зарегистрированы и опубликованы для всеобщего сведения. Общество может быть создано путем учреждения вновь и путем реорганизации существующего юридического лица (слияния, разделения, выделения, преобразования). Общество считается созданным с момента его государственной регистрации. Создание общества путем учреждения осуществляется по решению учредителей (учредителя). Решение об учреждении общества принимается учредительным собранием. В случае учреждения общества одним лицом решение о его учреждении принимается этим лицом единолично. Решение об учреждении общества должно отражать результаты голосования учредителей и принятые ими решения по вопросам учреждения общества, утверждения устава общества, избрания органов управления общества. Решение об учреждении общества, утверждении его устава и утверждении денежной оценки ценных бумаг, других вещей или имущественных прав либо иных прав, имеющих денежную оценку, вносимых учредителем в оплату акций общества, принимается учредителями единогласно. Государственные органы и органы местного самоуправления не могут выступать учредителями общества, если иное не установлено федеральными законами. Число учредителей открытого общества не ограничено. Акционерное общество может быть реорганизовано или ликвидировано добровольно по решению общего собрания акционеров. Акционерное общество также вправе преобразоваться в общество с ограниченной ответственностью или в производственный кооператив, а также в некоммерческую организацию в соответствии с законом. Общество может быть добровольно реорганизовано в порядке, предусмотренном Законом об акционерных обществах. Особенности реорганизации общества – субъекта естественной монополии, более 25 % акций которого закреплено в федеральной собственности, определяются федеральным законом, устанавливающим основания и порядок реорганизации такого общества. Другие основания и порядок реорганизации общества определяются ГК РФ и иными федеральными законами. Реорганизация общества может быть осуществлена в форме слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования. Формирование имущества обществ, создаваемых в результате реорганизации, осуществляется только за счет имущества реорганизуемых обществ. Общество считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц. Общество может быть ликвидировано добровольно в порядке, установленном ГК РФ, с учетом требований Закона об акционерных обществах и устава общества. Общество может быть ликвидировано по решению суда по основаниям, предусмотренным ГК РФ. Ликвидация общества влечет за собой его прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам. В случае добровольной ликвидации общества совет директоров ликвидируемого общества выносит на решение общего собрания акционеров вопрос о ликвидации общества и назначении ликвидационной комиссии. Общее собрание акционеров добровольно ликвидируемого общества принимает решение о ликвидации общества и назначении ликвидационной комиссии. С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят все полномочия по управлению делами общества. Ликвидационная комиссия от имени ликвидируемого общества выступает в суде. Порядок ликвидации АО устанавливается Законом об акционерных обществах. Ликвидационная комиссия помещает в органах печати, в которых публикуются данные о регистрации юридических лиц, сообщение о ликвидации общества, порядке и сроках для предъявления требований его кредиторами. Срок для предъявления требований кредиторами не может быть менее двух месяцев со дня опубликования сообщения о ликвидации общества. Ликвидация общества считается завершенной, а общество – прекратившим существование – с момента внесения органом государственной регистрации соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц.
|
Член совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления такого юридического лица, член его коллегиального исполнительного органа, а также лицо, осуществляющее полномочия его единоличного исполнительного органа (директор, генеральный директор). Лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо (в соответствии с той же статьей группа лиц - это лицо или несколько лиц, которые совместно в результате соглашения (согласованных действий) имеют право прямо или косвенно распоряжаться (в том числе на основании договоров купли-продажи, доверительного управления, о совместной деятельности, поручения или иных сделок) более чем 50% от общего количества голосов, приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие уставный (складочный) капитал юридического лица, а также ряд иных лиц, которые будут описаны ниже. Под косвенным распоряжением голосами юридического лица понимается возможность фактического распоряжения ими через третьи лица, по отношению к которым первое лицо обладает вышеуказанным правом или полномочием). Лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие уставный (складочный) капитал данного юридического лица. Юридические лица, в которых такое юридическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие уставный (складочный) капитал этого юридического лица. Если такое юридическое лицо является участником финансово-промышленной группы, к его аффилированным лицам также относятся члены советов директоров (наблюдательных советов) или иных коллегиальных органов управления, коллегиальных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы (правление), а также лица, осуществляющие полномочия единоличных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы (директор, генеральный директор).
|
Общество может быть добровольно реорганизовано в порядке, предусмотренном Законом об акционерных обществах. Особенности реорганизации общества – субъекта естественной монополии, более 25 % акций которого закреплено в федеральной собственности, определяются федеральным законом, устанавливающим основания и порядок реорганизации такого общества. Другие основания и порядок реорганизации общества определяются ГК РФ и иными федеральными законами. Реорганизация общества может быть осуществлена в форме слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования. Формирование имущества обществ, создаваемых в результате реорганизации, осуществляется только за счет имущества реорганизуемых обществ. Общество считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.
Статья 30. Защита прав кредиторов при уменьшении уставного капитала общества [Закон "Об акционерных обществах"] [Глава III] [Статья 30] 1. В течение трех рабочих дней после принятия обществом решения об уменьшении его уставного капитала оно обязано сообщить о таком решении в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, и дважды с периодичностью один раз в месяц поместить в средствах массовой информации, в которых опубликовываются данные о государственной регистрации юридических лиц, уведомление об уменьшении его уставного капитала. 2. В уведомлении об уменьшении уставного капитала общества указываются: 1) полное и сокращенное наименование общества, сведения о месте нахождения общества; 2) размер уставного капитала общества и величина, на которую он уменьшается; 3) способ, порядок и условия уменьшения уставного капитала общества; 4) описание порядка и условий заявления кредиторами общества требований, предусмотренных пунктом 3 настоящей статьи, с указанием адреса (места нахождения) постоянно действующего исполнительного органа общества, дополнительных адресов, по которым могут быть заявлены такие требования, а также способов связи с обществом (номера телефонов, факсов, адреса электронной почты и другие сведения). 3. Кредитор общества, если его права требования возникли до опубликования уведомления об уменьшении уставного капитала общества, не позднее 30 дней с даты последнего опубликования такого уведомления вправе потребовать от общества досрочного исполнения соответствующего обязательства, а при невозможности его досрочного исполнения - прекращения обязательства и возмещения связанных с этим убытков. Срок исковой давности для обращения в суд с данным требованием составляет шесть месяцев со дня последнего опубликования уведомления об уменьшении уставного капитала общества. 4. Суд вправе отказать в удовлетворении требования, предусмотренного пунктом 3 настоящей статьи, в случае, если общество докажет, что: 1) в результате уменьшения его уставного капитала права кредиторов не нарушаются; 2) обеспечение, предоставленное для надлежащего исполнения соответствующего обязательства, является достаточным.
|
Общество может быть ликвидировано добровольно в порядке, установленном ГК РФ, с учетом требований Закона об акционерных обществах и устава общества. Общество может быть ликвидировано по решению суда по основаниям, предусмотренным ГК РФ. Ликвидация общества влечет за собой его прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам. В случае добровольной ликвидации общества совет директоров ликвидируемого общества выносит на решение общего собрания акционеров вопрос о ликвидации общества и назначении ликвидационной комиссии. Общее собрание акционеров добровольно ликвидируемого общества принимает решение о ликвидации общества и назначении ликвидационной комиссии. С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят все полномочия по управлению делами общества. Ликвидационная комиссия от имени ликвидируемого общества выступает в суде. Порядок ликвидации АО устанавливается Законом об акционерных обществах. Ликвидационная комиссия помещает в органах печати, в которых публикуются данные о регистрации юридических лиц, сообщение о ликвидации общества, порядке и сроках для предъявления требований его кредиторами. Срок для предъявления требований кредиторами не может быть менее двух месяцев со дня опубликования сообщения о ликвидации общества. Ликвидация общества считается завершенной, а общество – прекратившим существование – с момента внесения органом государственной регистрации соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц.
Ликвидация — это практические действия по прекращению деятельности и реализации имущества. При ликвидации акционерного общества держатели обыкновенных акций могут претендовать на часть активов компании только после того, как будут урегулированы отношения с кредиторами, погашены все прочие обязательства и удовлетворены претензии держателей привилегированных акций. В зависимости от качественной определенности и особенностей выпустившего их эмитента. Акции подразделяются на акции новых компаний, компаний традиционных отраслей, стабильно развивающихся корпораций, поисковых (венчурных) компаний, предприятий увядающих отраслей. Особые права дает своему владельцу так называемая "золотая акция". Выпускаемая в количестве одного экземпляра, она предоставляет своему владельцу все права, предусмотренные для обыкновенных акций, и одновременно предоставляет право вето при принятии собранием акционеров решений о: внесении изменений и дополнений в устав АО; его организации или ликвидации; образовании дочерних предприятий и участии АО в других предприятиях; передаче в залог, сдаче в аренду, продаже или ином отчуждении недвижимого имущества АО; слиянии, присоединении АО. Указанное право предоставляется владельцу "золотой акции" сроком до трех лет с момента регистрации общества. Решения, принимаемые собранием акционеров в отсутствие владельца "золотой акции", считаются недействительными. Применение, права вето владельцем "золотой акции" влечет за собой приостановку действия соответствующего решения на срок до 6 месяцев и передачу его на рассмотрение органа (в том числе госуправления или суда), определяемого владельцем "золотой акции". "Золотая акция" в указанных случаях находится в государственной собственности. Ее передача в залог или траст не допускается. Продажа и отчуждение "золотой акции" иными способами до истечения срока ее действия возможны только по решению органа, выпустившего ее при учреждении АО. При продаже и отчуждении "золотой акции" она конвертируется в обыкновенную, особые права, предоставленные ее владельцу, прекращаются. Следует проводить различие между привилегированными и так называемыми льготными акциями. Льготные — это акции, которые получают члены трудового коллектива в процессе приватизации предприятия, если был выбран первый вариант льгот. Тогда всем членам трудового коллектива и лицам, приравненным к ним, во-первых, единовременно безвозмездно передают именные привилегированные акции, составляющие 25% уставного капитала, но не более 20-кратного размера минимальной месячной оплаты труда (ММОТ) в расчете на одного работника. Во-вторых, обыкновенные акции, составляющие до 10% уставного капитала, но не более 6-кратного размера MMОТ, продаются членам трудового коллектива по закрытой подписке со скидкой 30% их номинальной стоимости и предоставлением рассрочки до трех месяцев. При этом первоначальный взнос не может быть менее 50% номинальной стоимости акций. Таким образом, льготные акции — это акции, приобретенные бесплатно или со скидкой. Право акционера, заключенное в ценной бумаге — это возможность свободно распоряжаться ею и получать по ней доход. Акции, будучи более рискованными ценными бумагами по сравнению с долговыми обязательствами, как правило, привлекают инвесторов возможностью получения повышенного дохода, который может складываться из суммы дивидендов и прироста капитала, вложенного в акции, вследствие повышения их цены. Благодаря повышенной доходности акции обычно обеспечивают лучшую защиту от инфляции по сравнению с долговыми обязательствами. Поэтому основным мотивом, побуждающим инвесторов вкладывать средства в акции, является желание обеспечить прирост денежных вложений вследствие повышения их цены, а также стремление получить повышенные дивиденды. Экономическая роль капитальных ценных бумаг многогранна. Они позволяют аккумулировать крупные капиталы из более мелких капиталов и сбережений населения для финансирования реального производства. Они создают огромное количество собственников, заинтересованных в доходности предприятий. Они придают мобильность капиталу, его быстрой переориентации в те отрасли, где он может принести наибольшую прибыль. Это инструмент перелива капиталов из отрасли в отрасль и из предприятия в предприятие. Ценные бумаги дают возможность тиражирования прав собственности в их переуступки, оформления долгов и придания им ликвидной формы, В качестве долгового и платежного средства выступает вексель.
|
Российское гражданское законодательство исходит из принципа равенства полных товарищей. Они в соответствии с ГК РФ наделяются равными правами в отношении имущества и управления делами товарищества. По общему правилу каждый участник полного товарищества имеет один голос. Однако эта норма является диспозитивной и учредительным договором может быть предусмотрен иной порядок определения количества голосов его участников. Каждый участник товарищества независимо от того, уполномочен ли он вести дела товарищества, вправе знакомиться со всей документацией по ведению дел. Отказ от этого права или его ограничение, в том числе по соглашению участников товарищества, ничтожны. Выделяют 3 возможных порядка ведения дел полного товарищества: 1) в соответствии с общим правилом, установленным ГК РФ (все участники полного товарищества ведут дела товарищества и каждый из них вправе действовать от имени товарищества); 2) в соответствии с диспозитивной нормой ГК РФ, позволяющей полным товарищам самостоятельно определять порядок ведения дел полного товарищества в соответствии с учредительным договором; 3) если полных товарищей при заключении учредительного договора не устраивает порядок ведения дел полного товарищества, определенный ГК РФ, они вправе предусмотреть иной порядок ведения дел, в частности они могут предусмотреть возможность ведения дел полного товарищества в следующих формах: а) ведение дел всеми участниками полного товарищества совместно; б) поручить ведение дел полного товарищества отдельным участникам полного товарищества. При совместном ведении дел товарищества его участниками для совершения каждой сделки требуется согласие всех участников товарищества. Определение полномочий полных товарищей в первую очередь направлено на урегулирование правоотношений между такими товарищами. В отношениях с третьими лицами товарищество не вправе ссылаться на положения учредительного договора, ограничивающие полномочия участников товарищества, за исключением случаев, когда товарищество докажет, что третье лицо в момент совершения сделки знало или заведомо должно было знать об отсутствии у участника товарищества права действовать от имени товарищества. Полномочия отдельных участников полного товарищества не являются абсолютными и могут подвергаться изменению, однако такое изменение должно иметь достаточно веские причины, поскольку необходимо придерживаться стабильности правового положения полного товарищества и его членов. Полномочия на ведение дел товарищества, предоставленные одному или нескольким участникам, могут быть прекращены судом по требованию одного или нескольких других участников товарищества при наличии к тому серьезных оснований, в частности вследствие грубого нарушения уполномоченным лицом (лицами) своих обязанностей или обнаружившейся неспособности его к разумному ведению дел. На основании судебного решения в учредительный договор товарищества вносятся необходимые изменения.
Различают два вида участников полного товарищества – это полные товарищи – учредители и полные товарищи, не являющимися учредителями. Не являющиеся учредителями товарищи наделяются своим статусом в результате своего присоединения к уже созданному полному товариществу. Полное товарищество предполагает высокую степень ответственности по отношению к обязательствам данной организации, которая и является наиболее отличительной чертой данной организационно-правовой формы хозяйственной деятельности. Состав участников полного товарищества может меняться как в сторону увеличения количества полных товарищей, так и в сторону сокращения этого числа. Выход одного из полных товарищей из корпорации всегда нежелательное для корпорации явление, так как практически всегда оборачивается негативными последствиями для корпорации в целом. В некоторых случаях выход полного товарища может повлечь за собой ликвидацию полного товарищества. Изменение состава участников полного товарищества возможно по различным основаниям. Возможно добровольное и принудительное изменение состава участников полного товарищества. Участие в полном товариществе возможно только при наличии минимум таких условий, как полная дееспособность и обладание определенными материальными ресурсами. При утрате хотя бы одного из них участник уже не может осуществлять предпринимательскую деятельность. Прекращение участия в полном товариществе возможно в следующих случаях: 1) выхода участника из товарищества; 2) смерти кого-либо из участников полного товарищества; 3) признания одного из участников безвестно отсутствующим; 4) признания одного из участников полного товарищества недееспособным или ограниченно дееспособным; 5) признания участника несостоятельным (банкротом); 6) открытия в отношении одного из участников реорганизационных процедур по решению суда; 7) ликвидации участвующего в товариществе юридического лица; 8) обращения кредитором одного из участников взыскания на часть имущества, соответствующую его доле в складочном капитале; 9) исключения из полного товарищества. Выбытие полного товарища может быть связано с определенными злоупотреблениями с его стороны и может производиться принудительно – путем исключения из участников полного товарищества. Участники полного товарищества вправе требовать в судебном порядке исключения кого-либо из участников из товарищества по единогласному решению остающихся участников и при наличии к тому серьезных оснований, в частности вследствие грубого нарушения этим участником своих обязанностей или обнаружившейся неспособности его к разумному ведению дел. Особо необходимо обратить внимание на характер процедуры, в результате которой производится исключение из полного товарищества. Такое исключение возможно только: 1) по единогласному решению остающихся участников полного товарищества; 2) в судебном порядке; 3) по основанию грубого нарушения участником своих обязанностей или обнаружившейся неспособности к ведению дел.
|
Хозяйственные товарищества создаются в двух видах: в форме товарищества на вере и полного товарищества. Объем их дееспособности совпадает не полностью. Полное товарищество состоит исключительно из полных товарищей, а товариществом на вере (коммандитным товариществом) признается товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников-вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности. В полном товариществе участие в корпорации таких лиц невозможно. Признаками товарищества на вере являются следующие: 1) является юридическим лицом; 2) организуется в форме товарищества на вере; 3) в его состав входят участники, которые являются полными товарищами или участниками-вкладчиками; 4) полные товарищи несут ответственность по обязательствам полного товарищества всем своим имуществом; 5) коммандитисты (участники-вкладчики) несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов; 6) коммандитисты не принимают участия в управлении товарищества на вере. Членами товарищества на вере могут быть как физические лица, занимающиеся предпринимательской деятельностью, так и юридические лица. Правовое положение полного товарищества и товарищества на вере во многом сходно, в большинстве случаев нормы, регулирующие положение товарищества на вере, аналогичны нормам о полном товариществе, однако они существенным образом дополняются нормами о товарищах-вкладчиках, не участвующих в управлении товариществом и имеют другие особенности правового статуса в качестве участников товарищества на вере. Положение полных товарищей, участвующих в товариществе на вере, и их ответственность по обязательствам товарищества определяются правилами ГК РФ об участниках полного товарищества. Деятельность товарищества на вере является предпринимательской, а само товарищество на вере – коммерческой организацией. Гражданский кодекс РФ устанавливает правило, согласно которому фирменное наименование товарищества на вере должно содержать либо имена (наименования) всех полных товарищей и слова «товарищество на вере» или «коммандитное товарищество», либо имя (наименование) не менее чем одного полного товарища с добавлением слов «и компания» и слова «товарищество на вере» или «коммандитное товарищество». Правовое положение товарищества на вере определяется учредительным договором, который является основным и единственным учредительным документом такого товарищества. Учредительный договор подписывается всеми полными товарищами. Вкладчики товарищества на вере учредительный договор не заключают и не подписывают. Регистрация товарище-ст-ва на вере прекращается его ликвидацией.
Правовое положение товарищества на вере определяется учредительным договором, который является основным и единственным учредительным документом такого товарищества. Учредительный договор подписывается всеми полными товарищами. Вкладчики товарищества на вере учредительный договор не заключают и не подписывают. Регистрация товарище-ст-ва на вере прекращается его ликвидацией.
|
Общество с ограниченной ответственностью (ООО) представляет собой самостоятельную организационно-правовую форму осуществления предпринимательской деятельности. Обществом с ограниченной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров. Признаки общества с ограниченной ответственностью: 1) является юридическим лицом; 2) представляет собой хозяйственное общество; 3) имеет уставный капитал; 4) учреждается одним или несколькими лицами; 5) уставный капитал в соответствии с количеством учредителей разделен на доли; 6) имеет учредительные документы; 7) участники общества не отвечают по обязательствам общества; 8) участники общества несут риск убытков в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Общество имеет в собственности обособленное имущество, учитываемое на его самостоятельном балансе, может от своего имени приобретать и осуществ-лять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде, т. е. наделено гражданской правоспособностью и выступает в качестве самостоятельного участника гражданского оборота. Общество может иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных федеральными законами, если это не противоречит предмету и целям деятельности, определенным ограниченным уставом общества. Отдельными видами деятельности, перечень которых определяется федеральным законом, общество может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии). Если условиями предоставления лицензии на осуществление определенного вида деятельности предусмотрено требование осуществлять такую деятельность как исключительную, общество в течение срока действия лицензии вправе осуществлять только виды деятельности, предусмотренные лицензией, и сопутствующие виды деятельности. ООО наделяется правоспособностью с момента его создания. Общество считается созданным как юридическое лицо с момента его государственной регистрации в порядке, установленном Федеральным законом о государственной регистрации юридических лиц. ООО может быть создано на определенный срок или бессрочно. По общему правилу общество создается без ограничения срока, если иное не установлено его уставом. Права общества с ограниченной ответственностью тесно связаны с его обязанностями. Общество, являясь полноправным субъектом гражданского оборота, является деликтоспособным субъектом и потому самостоятельно несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. При этом как участники общества не отвечают по обязательствам общества, так и общество не отвечает по обязательствам своих участников. Учредительными документами общества с ограниченной ответственностью являются учредительный договор, подписанный его учредителями, и утвержденный ими устав. Если общество учреждается одним лицом, его учредительным документом является устав. Учредительные документы общества с ограниченной ответственностью должны содержать условия о размере уставного капитала общества; о размере долей каждого из участников; о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов, об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов; о составе и компетенции органов управления обществом и порядке принятия ими решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов, а также иные сведения, предусмотренные законом об обществах с ограниченной ответственностью. Учредительные документы ООО должны отвечать требованиям ГК РФ для учредительных документов юридического лица. Учредители общества заключают учредительный договор и утверждают устав общества. Учредители общества избирают (назначают) исполнительные органы общества, а также в случае внесения в уставный капитал общества неденежных вкладов утверждают их денежную оценку. Решение об утверждении устава общества, а также решение об утверждении денежной оценки вносимых учредителями общества вкладов принимается учредителями единогласно. Учредители общества несут солидарную ответственность по обязательствам, связанным с учреждением общества и возникшим до его государственной регистрации. Общество несет ответственность по обязательствам учредителей общества, связанным с его учреждением, только в случае последующего одобрения их действий общим собранием участников общества. Устав общества должен содержать: 1) полное и сокращенное фирменное наименование общества; 2) сведения о месте нахождения общества; 3) сведения о составе и компетенции органов общества, в том числе о вопросах, составляющих исключительную компетенцию общего собрания участников общества, о порядке принятия органами общества решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов; 4) сведения о размере уставного капитала общества; 5) сведения о размере и номинальной стоимости доли каждого участника общества; 6) права и обязанности участников общества; 7) сведения о порядке и последствиях выхода участника общества из общества; 8) сведения о порядке перехода доли (части доли) в уставном капитале общества к другому лицу; 9) сведения о порядке хранения документов общества и о порядке предоставления обществом информации участникам общества и другим лицам; 10) иные сведения, предусмотренные Законом об обществах с ограниченной ответственностью.
|
Высшим органом ООО является общее собрание участников ООО. Общее собрание участников ООО может быть очередным или внеочередным. Все участники ООО имеют право присутствовать на общем собрании участников ООО, принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня и голосовать при принятии решений. Положения учредительных документов или решения органов, ограничивающие указанные права участников, ничтожны. Каждый участник ООО имеет на общем собрании участников число голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале ООО. Уставом ООО при его учреждении или путем внесения в устав ООО изменений по решению общего собрания участников, принятому всеми участниками единогласно, может быть установлен иной порядок определения числа голосов участников ООО. Изменение и исключение положений устава ООО, устанавливающих такой порядок, осуществляются по решению общего собрания участников ООО, принятому всеми участниками единогласно. Уставом ООО может быть предусмотрено образование совета директоров (наблюдательного совета). Компетенция совета директоров (наблюдательного совета) определяется уставом ООО. Порядок образования и деятельности совета директоров (наблюдательного совета), а также порядок прекращения полномочий членов совета директоров (наблюдательного совета) и компетенция председателя совета директоров (наблюдательного совета) определяются уставом ООО. Члены коллегиального исполнительного органа ООО не могут составлять более одной четвертой состава совета директоров (наблюдательного совета). Лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, не может быть одновременно председателем совета директоров (наблюдательного совета). По решению общего собрания участников ООО членам совета директоров (наблюдательного совета) в период исполнения ими своих обязанностей могут выплачиваться вознаграждения и (или) компенсироваться расходы, связанные с исполнением указанных обязанностей. Размеры указанных вознаграждений и компенсаций устанавливаются решением общего собрания участников. Члены совета директоров (наблюдательного совета), лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, и члены коллегиального исполнительного органа, не являющиеся участниками ООО, могут участвовать в общем собрании участников ООО с правом совещательного голоса. Руководство текущей деятельностью ООО осуществляется единоличным исполнительным органом или единоличным исполнительным органом и коллегиальным исполнительным органом. Исполнительные органы ООО подотчетны общему собранию участников и совету директоров (наблюдательному совету). Передача права голоса членом совета директоров (наблюдательного совета), членом коллегиального исполнительного органа иным лицам, в том числе другим членам совета директоров (наблюдательного совета), другим членам коллегиального исполнительного органа, не допускается. Уставом ООО может быть предусмотрено образование ревизионной комиссии (избрание ревизора). В обществах, имеющих более пятнадцати участников, образование ревизионной комиссии (избрание ревизора) является обязательным. Членом ревизионной комиссии (ревизором) может быть также лицо, не являющееся участником ООО. Функции ревизионной комиссии (ревизора) ООО, если это предусмотрено уставом, может осуществлять утвержденный общим собранием участников аудитор, не связанный имущественными интересами с ООО, членами совета директоров (наблюдательного совета), с лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа, членами коллегиального исполнительного органа и участниками. Членами ревизионной комиссии (ревизором) ООО не могут быть члены совета директоров (наблюдательного совета), лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, и члены коллегиального исполнительного органа.
|
Участниками ООО могут быть граждане и юридические лица. Законом может быть запрещено или ограничено участие отдельных категорий граждан в обществах. Государственные органы и органы местного самоуправления не вправе выступать участниками ООО, если иное не установлено федеральным законом. ООО может быть учреждено одним лицом, которое становится его единственным участником. ООО может впоследствии стать обществом с одним участником. ООО не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица. Число участников ООО не должно быть более пятидесяти. В случае, если число участников ООО превысит установленный настоящим пунктом предел, общество в течение года должно преобразоваться в открытое акционерное общество или в производственный кооператив. Если в течение указанного срока общество не будет преобразовано и число участников ООО не уменьшится до установленного настоящим пунктом предела, оно подлежит ликвидации в судебном порядке по требованию органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц, либо иных государственных органов или органов местного самоуправления. Участники ООО вправе: участвовать в управлении делами ООО; получать информацию о деятельности ООО и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в установленном его учредительными документами порядке; принимать участие в распределении прибыли; продать или иным образом уступить свою долю в уставном капитале ООО либо ее часть одному или нескольким участникам данного ООО; в любое время выйти из ООО независимо от согласия других его участников; получить в случае ликвидации ООО часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость. Помимо прав, предусмотренных Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью», устав ООО может предусматривать иные права (дополнительные права) участника (участников) ООО. Указанные права могут быть предусмотрены уставом при его учреждении или предоставлены участнику (участникам) ООО по решению общего собрания участников, принятому всеми участниками ООО единогласно. Дополнительные права, предоставленные определенному участнику ООО, в случае отчуждения его доли (части доли) к приобретателю доли (части доли) не переходят. Прекращение или ограничение дополнительных прав, предоставленных всем участникам ООО, осуществляется по решению общего собрания участников ООО, принятому всеми участниками единогласно. Прекращение или ограничение дополнительных прав, предоставленных определенному участнику ООО, осуществляется по решению общего собрания участников, принятому большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников ООО, при условии, если участник ООО, которому принадлежат такие дополнительные права, голосовал за принятие такого решения или дал письменное согласие. Участник ООО, которому предоставлены дополнительные права, может отказаться от осуществления принадлежащих ему дополнительных прав, направив письменное уведомление об этом обществу. С момента получения обществом указанного уведомления дополнительные права участника ООО прекращаются. Участники ООО обязаны: вносить вклады в порядке, в размерах, в сроки, которые предусмотрены Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью» и учредительными документами ООО; не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности ООО. Участники ООО несут и другие обязанности, предусмотренные Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью».
|
Уста́вный капитал — это сумма, зафиксированная в учредительных документах организации, прошедших государственную регистрацию. Уставный капитал обязаны сформировать Учредители при создании Общества с ограниченной ответственностью. Уставный капитал определяет минимальный размер имущества организации, гарантирующего интересы его кредиторов. Минимальный размер уставного капитала ООО составляет 10 000 рублей. В некоторых отраслях, например, в страховании, определены иные требования к минимальному размеру уставного капитала. Размер Уставного капитала Общества и номинальная стоимость долей участников (учредителей) Общества определяются в рублях. Точный размер уставного капитала отражается в учредительных документах ООО (уставе и учредительном договоре). Законодательством не определен верхний предел размера уставного капитала. По сути уставный капитал - это стартовый капитал для начала нового бизнеса. Его можно использовать в качестве оборотных средств как на покупку необходимого оборудования для производства, офисного оборудования, сырья, материалов, товаров, так и на рекламу, выплату заработной платы и прочие расходы. Уставный капитал Общества составляется из стоимости вкладов его учредителей. Вкладом в Уставный капитал могут быть денежные средства, имущество, неимущественные права, имеющие денежную оценку. Верховный суд РФ в своем постановлении (Постановление Пленума ВС РФ, Пленума ВАС РФ от 01.07.1996 №6/8) разъяснил, что в качестве вклада в имущество общества не может быть внесен объект интеллектуальной собственности (патент, объект авторского права, включая программу ЭВМ и т.п.) или «ноу-хау». Однако в качества вклада может быть признано право пользования таким объектом, передаваемое обществу в соответствии с лицензионным договором, который должен быть зарегистрирован в порядке, предусмотренном законодательством. Состав вкладов должен быть определен в учредительных документах. На момент государственной регистрации Общества необходимо внести не менее 50% Уставного капитала, оставшиеся 50% в течение года с момента регистрации Общества. Если Уставный капитал вносится деньгами, то необходимо открыть накопительный счет в банке и внести на него соответствующую сумму. Для этого в банк предоставляются проекты учредительных документов Общества, решение (протокол учредительного собрания) о создании. В банке необходимо также заполнить и подписать заявление на открытие накопительного счета или договор. Банк выдает справку о внесении уставного капитала. Если в Уставный капитал вносится имущество, то необходимо произвести оценку этого имущества. Если имущественный вклад составляет 200 МРОТ (20 000 рублей) и менее, то оценку имущества могут осуществлять сами учредители (участники). Если имущественный вклад составляет более 200 МРОТ, то в этом случае оценку должен осуществлять независимый оценщик, имеющий соответствующую лицензию.
|
Общество с ограниченной ответственностью может быть реорганизовано или ликвидировано добровольно по единогласному решению его участников. Иные основания реорганизации и ликвидации общества, а также порядок его реорганизации и ликвидации определяются ГК РФ и другими законами. Общество с ограниченной ответственностью вправе преобразоваться в акционерное общество или в производственный кооператив. Общество может быть добровольно реорганизовано в порядке, предусмотренном Законом об обществах с ограниченной ответственностью. Реорганизация общества может быть осуществлена в форме слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования. Общество считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации юридических лиц, создаваемых в результате реорганизации. При реорганизации общества в форме присоединения к нему другого общества первое из них считается реорганизованным с момента внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного общества. Общество вправе преобразоваться в акционерное общество, общество с дополнительной ответственностью или производственный кооператив. При преобразовании общества к юридическому лицу, созданному в результате преобразования, переходят все права и обязанности реорганизованного общества в соответствии с передаточным актом. Общество может быть ликвидировано добровольно в порядке, установленном ГК РФ, с учетом требований Закона об обществах с ограниченной ответственностью и устава общества. Общество может быть ликвидировано также по решению суда по основаниям, предусмотренным ГК РФ. Ликвидация общества влечет за собой его прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам. Решение общего собрания участников общества о добровольной ликвидации общества и назначении ликвидационной комиссии принимается по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества, исполнительного органа или участника общества. С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят все полномочия по управлению делами общества. Ликвидационная комиссия от имени ликвидируемого общества выступает в суде. Порядок ликвидации общества определяется ГК РФ и другими федеральными законами. Требования каждой очереди удовлетворяются после полного удовлетворения требований предыдущей очереди. Если имеющегося у общества имущества недостаточно для выплаты распределенной, но невыплаченной части прибыли, имущество общества распределяется между его участниками пропорционально их долям в уставном капитале общества.
|
Минорита́рный акционе́р (миноритарий) — акционер компании (физическое или юридическое лицо), размер пакета акций которого не позволяет ему напрямую участвовать в управлении компанией (например, путём формирования совета директоров). Такой пакет акций называется «неконтролирующим». Поскольку миноритарий не участвует в корпоративном управлении, ему сложно напрямую противодействовать акционерам, владеющим контрольным пакетом акций, если те решат каким-либо образом уменьшить ценность акций миноритария (например, путём вывода активов в другую компанию, в которой у миноритария нет доли, или дополнительной эмиссией акций). Поэтому законодательства большинства стран предусматривают специальные права для миноритариев. Российское законодательство включает следующие меры для защиты миноритариев[1]: три четверти голосов участников собрания акционеровтребуются для некоторых корпоративных решений (и закон позволяет для некоторых из них устанавливать более высокий порог в уставе): изменение устава, реорганизация или ликвидацияобщества, определение количества и стоимости акций ввыпуске, приобретение обществом собственных размещённых акций (подп. 1-3, 5, 17 п. 1 ст. 48 закона РФ «Об акционерных обществах») одобрение крупной сделки с имуществом, стоимость которого составляет более 50 процентов балансовой стоимости активов общества (там же, п. 3 ст. 79) уменьшение уставного капитала общества за счёт уменьшения номинальной стоимости акций кумулятивное голосование при выборе членов совета директоров (там же, п. 4 ст. 66) даёт возможность акционеру, владеющему, например, 15 % акций, выбрать 15 % членов совета директоров в случае приобретения более 30 % (а затем 50 %, 75 % и 95 %) акций, приобретатель обязан предложить остальным акционерам выкупить их акции по цене не ниже расчётной (там же, п.п. 1, 4 ст. 84.2, 84.7). акционер, владеющий не менее 1 % акций, может подать иск от имени общества к руководству общества, которое причинило своими действиями или бездействием убытки обществу (там же, абз. 1 п. 5 ст. 71) акционер, владеющий не менее 25 % акций, имеет право на доступ к документам бухгалтерского учёта и протоколам заседаний правления (там же, п. 1 ст. 91).
|
Правовой статус дочерних и зависимых организаций определяется ГК РФ и законодательством РФ об отдельных субъектах корпоративного права РФ. Дочерние и зависимые общества осуществляют предпринимательскую деятельность. Выделяют основные организации (хозяйственное товарищество в виде полного товарищества, акционерное общество и т. д.) и производные (дочерние и зависимые общества). И хозяйственные общества, и хозяйственные товарищества вправе учреждать зависимые или дочерние общества. Выделяют два вида несамостоятельных обществ: дочерние общества и зависимые общества. Хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом. Хозяйственное общество признается зависимым, если другое (преобладающее, участвующее) общество имеет более 20 % голосующих акций акционерного общества или 20 % уставного капитала общества с ограниченной ответственностью. Дочерние и зависимые общества разделяются на несколько видовпо различным основаниям, например выделяют отечественные и зарубежные несамостоятельные общества, общества, производные от акционерных обществ, обществ с ограниченной ответственностью и иных организационно-правовых форм корпоративных организаций. Различают зависимые и дочерние общества акционерного общества и общества с ограниченной ответственностью. Общество с ограниченной ответственностью может иметь дочерние и зависимые общества с правами юридического лица на территории РФ, созданные в соответствии с федеральными законами, а за пределами территории РФ – в соответствии с законодательством иностранного государства по месту нахождения дочернего или зависимого обществ, если иное не предусмотрено международным договором РФ. Акционерное общество может иметь дочерние и зависимые общества с правами юридического лица на территории РФ в соответсвтии с федеральными законами, а за пределами территории РФ – в соответствии с законодательством иностранного государства по месту нахождения дочернего или зависимого обществ, если иное не предусмотрено международным договором РФ. Общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество (товарищество) в силу преобладающего участия в его уставном капитале либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом. Основное общество (товарищество), которое имеет право давать дочернему обществу обязательные для последнего указания, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний. Основное общество (товарищество) считается имеющим право давать дочернему обществу обязательные для последнего указания только в случае, когда это право предусмотрено в договоре с дочерним обществом или уставе дочернего общества.
|
Отличительной чертой этой правовой формы осуществления инвестиций является то, что коммерческие организации с иностранными инвестициями являются юридическими лицами. Самостоятельная правосубъектность создаваемой инвестором организации дает иностранному инвестору большие преимущества в осуществлении предпринимательской деятельности. Главным преимуществом следует считать то, что созданное иностранным лицом юридическое лицо относится по законодательству большинства государств к числу национальных юридических лиц. Поскольку юридическое лицо создано по законам страны, где оно осуществляет свою деятельность, и по законам этого государства является национальным юридическим лицом, его не могут затрагивать те изъятия из национального режима или те ограничения в допуске на местный рынок, которые предусматриваются для иностранных лиц. Коммерческая организация с иностранными инвестициями является российским юридическим лицом, поскольку создается в России и в соответствии с российским законодательством. Особый статус коммерческих организаций с иностранными инвестициями обеспечивается специальным порядком их создания, который предусматривается в законе об иностранных инвестициях (ст.20). В соответствии с этой статью юридические лица, являющиеся коммерческими организациями с иностранными инвестициями, подлежат государственной регистрации в органах юстиции в течение одною месяца со дня представления в соответствующий орган следующих документов: устава, выписки из торгового реестра страны места учреждения иностранного инвестора, документа, свидетельствующего о платежеспособности иностранного инвестора, квитанции об уплате регистрационного сбора. Особенности порядка создания кредитных организаций с участием иностранных инвестиций предусматриваются и Федеральном законе о банках и банковской деятельности, а страховых организаций с участием иностранных инвестиций - в Федеральном законе об организации страхового дела. В соответствии с Федеральным законом о банках и банковской деятельности (ст. 17) для государственной регистрации кредитной организации с иностранными инвестициями и филиала иностранного банка иностранное юридическое лицо обязывается представлять: решение об его участии в создании кредитной организации или об открытии филиала, документ, подтверждающий регистрацию иностранного юридического лица, и балансы за три предыдущих года, письменное согласие контролирующего органа иностранного банка. Кроме того, статьей 18 Федерального закона «О банках и банковском деле» предусматриваются дополнительные требовании к созданию и деятельности кредитных организаций с иностранными инвестициями и филиалов иностранных банков. В соответствия с Федеральным законом «Об организации страхового дела в Российской Федерации» страховщиками признаются юридические лица любой организационно-правовой формы, предусмотренной законодательством Российской Федерации, созданные для осуществления страховой деятельности и получившие лицензию на осуществление страховой деятельности на территории Российской Федерации. В законе предусматривается, что законодательными актами Российской Федерации могут устанавливаться ограничения при создании иностранными юридическими лицами и иностранными гражданами страховых организаций на территории Российской Федерации (п.1 ст.6). Закон об иностранных инвестициях связывает особенности правового статуса создаваемого юридического лица с участием иностранного лица в создаваемом им юридическом лице. С выходом из ее состава иностранного лица организация утрачивает статус коммерческих организаций с иностранными инвестициями. В законе об иностранных инвестициях, например, предусматривается, что «коммерческая организация утрачивает статус коммерческих организаций с иностранными инвестициями со дня выхода иностранного инвестора из состава се участников (при наличии нескольких иностранных инвесторов в составе ее участников - в случае выхода всех ее участников)» (п.6 ст.4). При этом закон исходит из общего понятия иностранного инвестора, в соответствия с которым статус иностранного инвестора -физического и юридического лица - определяется в соответствии с его гражданством, принадлежностью другому государству в случае юридического лица (абз.2 ст.2 Закона). Важно отметить, что предоставление законом об иностранных инвестициях коммерческим организациям с иностранными инвестициями особого статуса не влечет за собой во всех случаях признание за коммерческими организациями с иностранными инвестициями статуса иностранного инвестора. Статус коммерческих организаций с иностранными инвестициями предполагает лишь пользование этими организациями гарантиями, предусмотренными в законе. Закон об иностранных инвестициях в РФ не применяет критерия контроля. О применении критерия контроля в регулировании иностранных инвестиций можно было бы говорить, если бы коммерческая организация с иностранными инвестициями утрачивала свой особый статус не со дня выхода иностранного лица из состава се участников, а со дня уменьшения доли участия иностранного инвестора в коммерческой организации с иностранными инвестициями и связанного с этим контроля иностранного инвестора за управлением коммерческой организацией с иностранными инвестициями. Контроль за деятельностью создаваемого юридического лица обеспечивается не только долей участия в уставном капитале, которая может быть различной в зависимости от вида создаваемого юридического лица. Контроль за деятельностью юридического лица может быть обусловлен в заключаемом при создании юридического лица учредительном договоре. Он может быть установлен при последующих преобразованиях юридического лица (слиянии, поглощении), при дополнительном выпуске акций и, наконец, путем заключения договора на управление юридическим лицом.
|
Корпоративное управление - совокупность экономических и административных механизмов, с помощью которых реализуются права акционерной собственности и формируется структура корпоративного контроля; система взаимодействий между руководством компании, ее советом директоров, акционерами и другими заинтересованными лицами для реализации их интересов. Корпоративное управление - разновидность социального управления. Корпорация представляет собой определенную организованную систему, элементом которой выступает управление. Его суть - воздействие на корпорацию как систему общественных отношений (организованную систему) с целью их упорядочения, сохранения их специфики. Корпоративное управление является сознательным управлением, которое осуществляется специально формируемыми в корпорации органами. Более того, органы корпорации образуются в порядке, определенном законодательством, и законодательство определяет разграничение компетенции между этими органами. Поэтому корпоративное управление - это прежде всего управление, осуществляемое на основании закона и принятых в соответствии с законом внутренних документов корпорации. В широком смысле корпоративное управление - это взаимоотношения внутри корпорации и ее взаимоотношения с внешним миром, т.е. система отношений между органами управления и владельцами ценных бумаг корпорации (акционерами, владельцами облигаций и иных ценных бумаг), между корпорацией и государственными органами, а также другими заинтересованными лицами, так или иначе вовлеченными в управление эмитента (общества) как юридического лица. Суть корпоративного управления в широком смысле - это процесс поиска баланса между интересами различных участников корпорации: акционеров и менеджмента, отдельных групп лиц и корпорации в целом путем реализации участниками корпорации определенных стандартов поведения (этических, процедурных), принятых в деловом сообществе. Модель корпоративного управления представляет собой классический треугольник: акционеры (общее собрание) - совет директоров (наблюдательный совет) - единоличный (коллегиальный) исполнительный орган общества. В литературе участники, входящие в систему корпоративных отношений, разделяются на две большие группы: само акционерное общество и акционеры этого общества. В состав этих групп входят: - менеджмент корпорации (эмитента); - крупные акционеры (мажоритарные); - миноритарные акционеры (владеющие незначительным количеством акций); - владельцы иных ценных бумаг эмитента; - кредиторы и партнеры, не являющиеся владельцами ценных бумаг эмитента; - федеральные органы исполнительной власти, органы исполнительной власти субъектов РФ, а также органы местного самоуправления. Взаимодействие этих групп порождает основные конфликты в сфере корпоративного управления, которые ведут к нарушению прав и интересов каждой из них. Кроме того, необходимо учитывать, что акционерами могут быть как физические, так и юридические лица, что усложняет систему корпоративных отношений, делает ее достаточно сложной, с множеством различных связей между элементами этой системы. Различные участники корпорации имеют свои различные интересы. Различие в интересах участников в рамках одного хозяйственного общества еще не является конфликтом. Но, как только носители различных интересов предпринимают те или иные действия, направленные на реализацию их интересов, на достижение целей, отличных от целей других участников корпоративных отношений, возникает конфликт, т.е. столкновение, разногласие, противоборство сторон. Конфликт интересов в корпорации связан прежде всего с отделением собственности от управления. Менеджеры в корпорациях далеко не всегда являются их собственниками. Интересы менеджеров заключаются в сохранении прочности своего положения, а их усилия сконцентрированы на оперативной деятельности корпорации. Несовпадение интересов менеджеров и собственников акций, крупных и мелких акционеров, менеджеров и органов государства - основная проблема в корпоративных отношениях. Корпоративное управление - это комплекс мер, осуществляемых как зарубежными, так и российскими компаниями для защиты интересов собственников и в конечном итоге для повышения стоимости компании и привлечения инвестиций.
|
Принципы корпоративного управления - это исходные начала, лежащие в основе формирования, функционирования и совершенствования системы корпоративного управления общества. Основные принципы корпоративного управления были изложены в документе Принципы корпоративного управления ОЭСР, подписанном министрами на заседании Совета ОЭСР на уровне министров 26-27 мая 1999 г. Принципы корпоративного управления ОЭСР носят рекомендательный характер и могут использоваться правительствами в качестве отправной точки для оценки и совершенствования действующего законодательства, а также самими корпорациями для выработки систем корпоративного управления и лучшей практики. В соответствии с Принципами структура корпоративного управления компании должна обеспечивать: - защиту прав акционеров; - равное отношение к акционерам; - признание предусмотренных законом прав заинтересованных лиц; - своевременное и точное раскрытие информации по всем существенным вопросам, касающимся корпорации; - эффективный контроль администрации со стороны правления (наблюдательного совета), а также подотчетность правления акционерам.
|
Американская, или аутсайдерская, модель — это модель управления акционерными обществами, основанная на высоком уровне использования внешних по отношению к акционерному обществу, или рыночных, механизмов корпоративного контроля, или контроля над менеджментом акционерного общества. Англо-американская модель характерна для США, Великобритании, Австралии, Канады, Новой Зеландии. Интересы акционеров представлены большим количеством обособленных друг от друга мелких инвесторов, которые находятся в зависимости от менеджмента корпорации. Увеличивается роль фондового рынка, через который осуществляется контроль над менеджментом корпорации. Высшим органом управления корпорацией является общее собрание акционеров, которое проводится регулярно, не реже одного раза в год. Акционеры принимают участие в управлении корпорацией путем участия в голосовании по вопросам внесения изменений и дополнений в устав корпорации, избирания или смещения директоров, а также по другим наиболее важным для деятельности корпорации решениям, таким, как реорганизация и ликвидация корпорации и др. При этом собрания акционеров носят в большой степени формальный характер, поскольку акционеры имеют довольно ограниченные возможности участвовать в управлении корпорацией, так как основная нагрузка реального управления корпорацией ложится на совет директоров, на который обычно возлагается выполнение следующих основных задач: решение наиболее важных общекорпоративных вопросов; назначение и контроль за деятельностью администрации; контроль финансовой деятельности; обеспечение соответствия деятельности корпорации действующим нормам права. Главной обязанностью совета директоров является защита интересов акционеров и максимальное увеличение их богатства. Он должен обеспечить уровень управления, гарантирующий рост стоимости корпорации. В последние годы стала все более заметной тенденция возрастания роли совета директоров в управлении корпорацией. Это проявляется прежде всего в контроле за финансовым состоянием дел. Финансовые результаты работы корпорации рассматриваются на заседаниях совета директоров, как правило, не реже одного раза в квартал. Члены совета директоров, являясь представителями акционеров, несут ответственность за состояние дел в корпорации. Они могут привлекаться к административной и уголовной ответственности в случае банкротства корпорации или совершения действий, направленных на получение собственной выгоды в ущерб интересов акционеров корпорации. Количественный состав совета директоров определяют исходя из потребностей эффективного управления, а его минимальное число в соответствии с законами штатов может быть от одного до трех. Совет директоров избирается из внутренних и внешних (независимых) членов акционерного общества. Большую часть совета директоров составляют независимые директора. Внутренние члены выбираются из числа корпоративной администрации, выступают одновременно исполнительными директорами и менеджерами компании. Независимые директора — это лица, не имеющие интересов в компании. Ими становятся представители банков, других компаний, имеющие тесные технологические или финансовые связи, известные юристы и ученые. Обе группы директоров, или, иначе говоря, все директора несут равную ответственность за дела компании. Структурно совет директоров американских корпораций делится на постоянные комитеты. Количество комитетов и направления осуществляемой ими деятельности в каждой корпорации свои. Их задача заключается в выработке рекомендаций по принимаемым на совете директоров вопросам. В советах директоров наиболее часто встречаются комитеты по вопросам управления и заработной платы, комитет по аудиту (ревизионный комитет), финансовый комитет, избирательный комитет, комитет по оперативным вопросам, в крупных корпорациях — комитеты по связям с общественностью и др. По требованию американской Комиссии по ценным бумагам и биржам комитеты по аудиту и вопросам вознаграждения должны быть в каждой корпорации. Исполнительный орган корпорации — ее дирекция. Совет директоров осуществляет подбор и назначение президента, вице-президентов, казначея, секретаря и других руководителей корпорации, предусмотренных ее уставом. Назначенный руководитель корпорации имеет очень большие полномочия и подотчетен только совету директоров и акционерам. Условия применения американской модели корпоративного управления Американская система корпоративного управления непосредственным образом связана с особенностями национальной акционерной собственности, которые заключаются в: высочайшей степени распыления капитала американских корпораций, в результате, как правило, ни одна из групп акционеров не претендует на особое представительство в совете директоровкорпорации; высочайшем уровне ликвидности акций, наличии высокоразвитого рынка ценных бумаг, что позволяет любому акционеру быстро и беспрепятственно продать свои акции, а инвестору — купить их. Ключевыми формами рыночного контроля для американского рынка являются многочисленные слияния, поглощения и выкупы компаний, что обеспечивает эффективный контроль со стороны рынка за деятельностью менеджеров через рынок корпоративного контроля.
|
Германская, или инсайдерская, модель — это модель управления акционерными обществами, основанная преимущественно на использовании внутренних методов корпоративного контроля, или методов самоконтроля. Немецкая модель корпоративного управления типична для стран Центральной Европы, Скандинавских стран, менее характерна для Бельгии и Франции. В ее основе лежит принцип социального взаимодействия: все стороны, заинтересованные в деятельности корпорации, имеют право участвовать в процессе принятия решений (акционеры, менеджеры, персонал, банки, общественные организации). Немецкая модель характеризуется слабой ориентацией на фондовые рынки и акционерную стоимость в управлении, так как компания сама контролирует свою конкурентоспособность и результаты работы. Американская и германская модели корпоративного управления представляют собой две противоположные системы, между которыми находится множество вариантов с преимущественным доминированием той или другой системы и отражающих национальные особенности конкретной страны. Развитие определенной модели корпоративного управления в рамках национальной экономики зависит в основном от трех факторов: механизма защиты прав акционеров; функций и задач совета директоров; уровня раскрытия информации. Причины использования германской модели корпоративного управления Германская модель вытекает из факторов, прямо противоположных тем, которые порождают американскую модель. Такими факторами являются: концентрация акционерного капитала у различного рода институциональных инвесторов и сравнительная меньшая степень его распыленности по частным инвесторам; сравнительно слабое развитие рынка акций. Типичная структура управления германской компании тоже трехуровневая и представлена общим собранием акционеров, наблюдательным советом и правлением. Высшим органом управления является общее собрание акционеров. В его компетенцию входит решение типичных для всех моделей управления акционерными обществами вопросов: избрание и освобождение членов наблюдательного совета и правления; порядок использования прибыли компании; назначение аудитора; внесение изменений и дополнений в устав компании; изменение величины капитала компании; ликвидация компании и др. Периодичность проведения собраний акционеров определяется законом и уставом компании. Собрание проводится по инициативе органов управления или акционеров, владельцев не менее 5% акций. Процесс подготовки собрания включает обязанность предварительно публиковать повестку дня собрания акционеров и предложенные наблюдательным советом и правлением варианты решения по каждому вопросу. Любой акционер в течение недели после опубликования повестки дня может предложить свой вариант решения того или иного вопроса. Решения на собрании принимаются простым большинством голосов, наиболее важные — тремя четвертями голосов присутствующих на собрании акционеров. Принятые на собрании решения вступают в силу лишь после того, как они будут заверены нотариально или судебным порядком. Наблюдательный совет осуществляет функции контроля за хозяйственной деятельностью компании. Он формируется из представителей акционеров и служащих компании. Помимо этих двух групп в наблюдательный совет могут также входить представители банков и предприятий, имеющих тесные деловые связи с данной компанией. Высокое представительство служащих компании в наблюдательном совете, доля которых доходит до 50% мест, является отличительной чертой немецкой системы формирования наблюдательного совета. Во избежание конфликтов интересов между акционерами и служащими, представленными в наблюдательном совете, каждая из этих сторон имеет право вето в отношении избрания представителей противоположной группы. Главной задачей наблюдательного совета является подбор менеджеров компании и контроль за их работой. Круг решения вопросов стратегического значения, отнесенных к компетенции наблюдательного совета, четко очерчен и включает вопросы приобретения других компаний, продажи части активов или ликвидации предприятия, рассмотрение и утверждение годовых балансов и отчетов, крупных сделок и размера дивидендов. Решения наблюдательного совета принимаются голосованием большинством в три четверти голосов. Количественный состав наблюдательного совета зависит от размеров компании. Минимальный состав должен быть не менее трех членов. Германское законодательство предписывает иметь большие наблюдательные советы. Члены наблюдательного совета избираются акционерами на срок четыре хозяйственных года после начала деятельности. До истечения сроков полномочий члены наблюдательного совета могут быть переизбраны общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов. Наблюдательный совет из числа своих членов избирает председателя и заместителя председателя. Правление формируется из менеджмента компании. Правление может состоять из одного или нескольких лиц. На правление возлагается задача непосредственного хозяйственного руководства компанией и ответственность за результаты ее деятельности. Члены правления назначаются наблюдательным советом на срок до пяти лет. Членам правления запрещено заниматься какой-либо коммерческой деятельностью помимо основной работы, а также участвовать в органах управления других компаний без согласия наблюдательного совета. Работа правления строится на коллегиальной основе, когда решения принимаются на основе консенсуса. В сложных ситуациях, когда консенсуса добиться не удается, решения принимаются голосованием. Каждый член правления имеет один голос, решение считается принятым, если за него проголосовало большинство членов правления. Основные отличия американской модели от германской Основные различия между рассмотренными моделями корпоративного управления состоят в следующем: в американской модели интересы акционеров есть, по преимуществу, интересы мелких частных обособленных друг от друга инвесторов, которые в силу своей разобщенности находятся в большой зависимости от менеджмента корпораций. В качестве противовеса такой ситуации увеличивается роль рынка, который через рынок корпоративного контроля осуществляет контроль над менеджментом акционерных обществ; в германской модели акционеры представляют собой совокупность достаточно крупных держателей пакетов акций, а потому они могут объединяться между собой для осуществления своих общих интересов и на этой основе иметь твердый контроль над менеджментом акционерного общества. В такой ситуации роль рынка как внешнего контролера за деятельностью общества резко снижается, ибо корпорация сама контролирует свою конкурентоспособность и свои результаты работы; Из сказанного вытекает различие в функциях совета директоров. В американской модели — это совет директоров как совет управляющих, который по сути распоряжается всей деятельностью акционерного общества и несет ответственность за нее перед собранием акционеров и контрольными органами государства. В германской модели управления существует строгое разделение функций управления и контроля. В ней совет директоров есть наблюдательный совет, точнее — контролирующий орган, а не орган, осуществляющий всю полноту управления акционерным обществом. Его контрольные функции напрямую связаны с возможностью быстрой смены текущего менеджмента корпорации в случае, если ее деятельность перестает удовлетворять интересам акционеров. Участие в наблюдательных советах представителей других корпораций позволяет учитывать в деятельности корпорации не только интересы своих акционеров, но и интересы других корпораций, так или иначе связанных с ее деятельностью. В результате интересы отдельных групп акционеров германской корпорации обычно не являются превалирующими, поскольку на первое место выдвигаются интересы компании в целом.
|
Французская модель управления акционерным обществом характеризуется тем, что общество вправе выбрать систему управления из двух вариантов, установленных законом: либо двухуровневую систему управления, либо трехуровневую. Первый вариант - так называемое классическое руководство, при котором руководство АО осуществляет административный совет (совет администрации), который избирает президента. Второй вариант - руководство нового типа, заимствованное из немецкого законодательства, при котором АО руководит директорат, а наблюдательный совет осуществляет контроль над его деятельностью. Тот или иной вариант управления АО должен быть определен в уставе общества. При классическом руководстве АО управляет административный совет, состоящий как минимум из трех лиц (администраторов), но не более чем из 24 лиц, в зависимости от величины капитала общества. Администраторы назначаются общим собранием акционеров на срок не более шести лет, однако меньший срок может быть установлен уставом. Администраторы могут переизбираться, если иное не предусмотрено уставом. Они могут быть отозваны в любой момент очередным общим собранием. Администратором может быть назначено физическое (в том числе и иностранное) или юридическое лицо, которое обязано в этом случае определить постоянного представителя. Физическое лицо не может одновременно состоять более чем в восьми административных советах АО, расположенных на территории Франции. С 1986 г. законодательством предусматривается, что в уставе АО может быть записано, что администраторы могут быть избраны и от служащих. Количество администраторов-служащих не может быть более четырех и свыше трети от всей численности административного совета; такие администраторы не учитываются при определении минимального и максимального числа администраторов. Обязательным условием для избрания в состав административного совета (в том числе и для служащих) является наличие у данного лица определенного в уставе общества числа акций (гарантированные или квалификационные акции), которое дает ему право присутствовать на очередном общем собрании. Административный совет наделяется самыми широкими полномочиями с тем, чтобы действовать от имени общества; он осуществляет их в рамках предмета деятельности общества и с соблюдением правомочий, которые закон прямо признает за собраниями акционеров. Административный совет вправе принимать решения, если присутствует по крайней мере половина его членов. Администраторы получают вознаграждение в форме жетонов за присутствие. Из своего состава административный совет избирает президента, которым может быть только физическое лицо, и определяет его вознаграждение. Устав устанавливает возрастной ценз для президента (не свыше 65 лет). Президент осуществляет под свою ответственность общее руководство обществом, представляет общество в отношениях с третьими лицами. По предложению президента административный совет может предоставить физическому лицу полномочия генерального директора для оказания помощи президенту. Объем и срок полномочий, делегируемых генеральному директору, определяется административным советом по согласованию с президентом. Пост генерального директора (в некоторых АО могут быть назначены и два генеральных директора) может занимать только физическое лицо, которое по достижении 65 лет должно уйти в отставку. Генеральный директор располагает по отношению к третьим лицам такими же правомочиями, что и президент. Руководство "нового" типа во Франции (или немецкий вариант управления) заключается в следующем. Акционерным обществом управляет директорат (правление), состоящее не более чем из пяти членов. В АО с небольшим уставным капиталом функции, возложенные на директорат, могут осуществляться одним лицом (которое именуется в этом случае генеральным директором). Директорат осуществляет свои функции под контролем наблюдательного совета. Члены директората назначаются наблюдательным советом, который возлагает на одного из них права и обязанности президента. Членами директората могут быть только физические лица, они могут и не быть акционерами. Продолжительность мандата члена директората составляет четыре года. Члены директората могут быть и служащими АО. Наблюдательный совет устанавливает норму и сумму вознаграждения каждого члена директората. Директорат наделяется самыми широкими правомочиями с тем, чтобы действовать в любой обстановке от имени общества. Не реже одного раза в квартал директорат представляет отчет наблюдательному совету, который, в свою очередь, представляет заключение по отчету директората, а также по годовым счетам общему собранию. Постоянный контроль над руководством обществом, которое возложено на директорат, осуществляет наблюдательный совет (иногда его называют контрольным советом). Члены наблюдательного совета назначаются учредительным собранием или очередным общим собранием. Продолжительность их полномочий устанавливается уставом, но не может быть более четырех лет. В наблюдательный совет могут быть назначены и физические, и юридические лица, при условии что каждый член наблюдательного совета должен владеть количеством акций, которое установлено уставом общества. Кроме таких членов в наблюдательный совет включаются члены, избранные служащими общества. Порядок совмещения функций членами наблюдательного совета определен законом. Члены наблюдательного совета получают ежегодно вознаграждение за их деятельность (с учетом жетонов о присутствии) в виде фиксированной суммы, установленной общим собранием акционеров. Из числа своих членов наблюдательный совет избирает президента и вице-президента, которыми могут быть только физические лица. Им поручается созывать совет и руководить его работой. Они могут получать вознаграждение за свою работу. Наблюдательный совет совершает такие контрольные и проверочные действия, которые он признает уместными; наблюдательный совет может истребовать любые документы общества, которые необходимы ему для исполнения своих функций. Общие собрания акционеров делятся на очередные, чрезвычайные и специальные. Очередное собрание созывается не реже одного раза в год. Такое собрание принимает решения по всем вопросам, за исключением тех, которые отнесены к ведению чрезвычайного собрания. В компетенцию очередного собрания входит избрание членов административного совета (их отзыв), назначение им вознаграждения, назначение ревизоров, утверждение годовых отчетов и годовых счетов. Чрезвычайные собрания созываются, как правило, для внесения изменений в устав. Решения на таком собрании принимаются большинством в две трети голосов, которыми располагают присутствующие или представленные акционеры. В специальных собраниях участвуют владельцы акций одного определенного вида. Решение общего собрания об изменении прав держателей какой-либо из категорий акций является окончательным лишь после того, как оно будет одобрено специальным собранием. Финансовый контроль в АО осуществляется одним или несколькими ревизорами по счетам. Ревизорская служба была введена Декретом от 1 марта 1984 г. В каждом АО должен быть по крайней мере один ревизор, а в АО, работающих с общественными сбережениями, - два ревизора. Ревизоры удостоверяют, что ежегодные отчеты "регулярные и честные", "дают верное представление о результатах деятельности компании за отчетный период, а также о финансовом и имущественном положении компании". Таким образом, в основе европейской концепции корпоративного управления лежит принцип свободы выбора, в силу чего европейские законодательства не стремятся детально регламентировать все процедуры. В 2002 г. был опубликован Отчет "О современных основах регулирования в сфере права компаний Европы" (Report on a Modern Regylatory framework for company Law - "Winter Report"). В данном документе предлагается налагать коллективную ответственность на всех членов совета директоров не только за предоставление финансовой отчетности, но и за предоставление отчетов, не носящих фискального характера, но отражающих ключевые аспекты деятельности компании, например система управления рисками, бизнес-проекты. Отчет рекомендует ввести для стран ЕС вид универсальной санкции в виде дисквалификации генерального директора. По мнению создателей отчета, запрет занимать должность директора компании на территории ЕС более действенная мера, чем меры уголовной и гражданской ответственности, которые сложно реализовать и которые применяются слишком поздно и не имеют на практике необходимого превентивного воздействия.
|
Анализ существующих моделей корпоративного управления, а также тех изменений, которые в них происходят, свидетельствует о том, что сегодня нельзя сказать, что какая-либо из названных моделей является совершенной. Поэтому российская модель корпоративного управления, находящаяся в процессе формирования, "впитывает" в себя черты описанных выше моделей: и европейской, и американской. Российское акционерное законодательство закрепляет трехуровневую структуру управления акционерным обществом. Органами управления обществом являются: - совет директоров (наблюдательный совет); - исполнительный орган: единоличный исполнительный орган и (или) коллегиальный исполнительный орган; - общее собрание акционеров. Органом внутреннего контроля финансово-хозяйственной деятельности общества является ревизионная комиссия (ревизор). В основе российской системы управления акционерным обществом лежат принцип разделения наблюдательных и распорядительных функций (дуалистический принцип), а также принцип свободы образования исполнительного органа общества. Дуалистический принцип означает следующее: - вопросы, отнесенные к компетенции общего собрания акционеров, не могут быть переданы на решение исполнительному органу; - вопросы, отнесенные к компетенции совета директоров общества, не могут быть переданы на решение исполнительному органу общества; - вопросы, отнесенные к компетенции общего собрания акционеров, не могут быть переданы на решение совету директоров, за исключением вопросов, предусмотренных Законом об АО. Принцип свободы образования исполнительного органа означает следующее: - образование исполнительного органа, а также досрочное прекращение его полномочий отнесено к компетенции общего собрания акционеров; - уставом общества образование исполнительного органа, а также досрочное прекращение его полномочий может быть отнесено к компетенции совета директоров; - образование исполнительного органа может происходить различными способами: путем избрания, назначения и утверждения либо общим собранием акционеров, либо советом директоров. Таким образом, закон, определив максимально допустимый набор органов управления, оставил акционерам возможность выбора различных вариантов их "компоновки". Среди них можно выделить вариант "сильной исполнительной власти". В этом случае единоличный исполнительный орган (генеральный директор, директор) избирается общим собранием акционеров. При этом генеральный директор (директор) входит в состав совета директоров. Наряду с единоличным исполнительным органом образуется коллегиальный орган, который назначается советом директоров по предложению генерального директора. При такой схеме основные функции по текущему управлению делами общества берут на себя исполнительные органы при усилении роли генерального директора. Совет директоров в этой ситуации становится, скорее, наблюдательным советом. Вариант "сильного" генерального директора будет иметь место и в том случае, когда отсутствует коллегиальный исполнительный орган. Такая система управления характерна для многих акционерных обществ, созданных в процессе приватизации, в которых контрольный пакет акций находится в руках должностных лиц администрации, иными словами, наиболее крупными акционерами являются исполнительные директора. Возможен вариант "сильного" совета директоров. В этом случае общее собрание избирает совет директоров, а совет директоров назначает единоличный, а при необходимости - и коллегиальный исполнительный орган. Место "сильного" генерального директора занимает при таком варианте совет директоров и его председатель. Генеральный директор - это, по сути, наемный менеджер, назначаемый советом директоров.
|
Рациональные деловые нормы и корпоративная практика ЕБРР рекомендуют компаниям во взаимоотношениях с заинтересованными сторонами соблюдать следующие принципы: 1) во взаимоотношениях с клиентами: · высокое качество и конкурентоспособные цены на выпускаемые товары и предоставляемые услуги; · надлежащее информирование о товарах и услугах; · долгосрочная перспектива в отношениях; 2) во взаимоотношениях с работниками: · соблюдение трудового законодательства, норм охраны и гигиены труда; · наличие четких принципов при приеме на работу, оплате труда, продвижении по службе и отсутствие дискриминации; · уважение права работников на участие в профсоюзной деятельности; 3) во взаимоотношениях с поставщиками: · четкие и гласные принципы закупок; · своевременная оплата счетов; · преследование взяточничества; · отказ от сделок с заинтересованностью; 4) во взаимоотношениях с общественностью: · учет мнения и интересов местного населения; · соблюдение требований по охране окружающей среды; 5) во взаимоотношениях с государственными органами местными властями: · соблюдение всех обязательных норм; · получение всех необходимых разрешений и лицензий; · отсутствие заинтересованности; Исходя из пяти принципов ОЭСР, Евроакционеры разработали собственные директивы - Основные принципы корпоративного управления (Еuroshareholders Corporate Governance Guidelines): 1. Компания, прежде всего, должна стремиться максимизировать стоимость акционерного капитала в долгосрочном плане. Компании должны четко указывать в письменной форме свои финансовые цели и свою стратегию и включать это в годовой отчет. 2. Основные решения, оказывающие существенное влияние на природу, размер, структуру и риски компании, и решения, вызывающие серьезные последствия для акционера компании, должны утверждаться акционерами или приниматься на общем собрании акционеров. 3. Необходимо избегать защитных средств против поглощения или других средств, которые ограничивают влияние акционеров. 4. Процессы слияния и поглощения должны быть урегулированы, соблюдение таких положений должно контролироваться. 5. При достижении нормативно установленного уровня собственности акционер обязан предложить выкупить часть акций на разумных условиях, т.е. по приемлемой цене, по той, которая была уплачена с целью приобретения контроля над компанией. 6. Компании должны немедленно раскрывать информацию, которая может повлиять на стоимость акций, а также информацию об акционерах, которые пересекают (в плане увеличения или уменьшения) границу в 5% собственности. В случае несоблюдения этого требования должны применяться серьезные штрафные санкции. 7. Аудиторы должны быть независимыми и избираться общим собранием акционеров. 8. Акционеры должны иметь возможность включать вопросы в повестку дня собрания. 9. Кроме обычных каналов распространения информации компания должна использовать электронные средства для предоставления акционерам информации, которая может повлиять на стоимость акций. 10. Акционеры должны иметь право избирать членов как минимум одного совета, а также поднимать вопрос о смещении члена совета. 11. Членство неисполнительных директоров в составе совета, как при одноуровневой, так и при двухуровневой системе (члена наблюдательного совета) должно ограничиваться сроком до 12 лет. 12. В составе совета может быть не более одного неисполнительного члена совета из числа бывших исполнительных членов совета. Глобальные принципы корпоративного управления Калифорнийского открытого пенсионного фонда (Са1РRЕS) В 1996 г. Са1РRЕS обнародованы Глобальные принципы корпоративного управления, касающиеся: подотчетности: · совет директоров (или наблюдательный совет) должен быть подотчетен акционерам; · совет директоров должен иметь возможность контролировать менеджмент, а инвесторы - возможность контролировать совет директоров; · вознаграждение менеджменту должно быть связано с долгосрочными результатами деятельности компании; прозрачности: · глобальные конкурентные рынки зависят от открытости и достоверности предоставляемой компаниями информации; · компании должны признавать международные стандарты бухгалтерского учета; · компании должны отчитываться перед акционерами о соблюдении Кодекса наилучшей практики; справедливости: · компании должны уважать миноритарных акционеров. · одна акция должна предоставлять ее держателю один голос на общем собрании; методов голосования: · доверенности должны быть четкими, лаконичными и предоставлять акционерам соответствующую информацию; · все голоса акционеров, поданные как лично, так и по доверенности, должны быть официально подсчитаны и объявлены; · для упрощения процедуры голосования по доверенности должны использоваться новые технологии; кодексов наилучшей практики: · все рынки должны разработать соответствующие кодексы наилучшей практики, которыми могут руководствоваться директора и менеджмент компании; · компании должны соблюдать принципы, изложенные в кодексах, наилучшей практики; · участники рынка должны периодически пересматривать кодексы наилучшей практики; долгосрочного видения: директора и менеджмент компании должны иметь долгосрочное стратегическое видение, в котором особое внимание уделяется обеспечению роста стоимости акций.
|
Различают следующие виды структурных подразделений организации: 1. Обособленные структурные подразделения (то есть расположенные вне официального (указанного в учредительных документах) места нахождения организации (юридического лица)). Согласно ст. 55 ГК РФ, ст. 11 НК РФ, ч. 2 ст. 57, ч. 4 ст. 81 ТК РФ к ним относятся: - филиалы; - представительства; - иные обособленные структурные подразделения организации. 2. Внутренние структурные подразделения организации. Как и обособленные, внутренние структурные подразделения не являются самостоятельными организациями (юридическими лицами). Но, в отличие от обособленных подразделений, внутренние не обособлены по территориальному признаку. Внутренние структурные подразделения (далее по тексту - структурные подразделения) в каждой организации называются по-разному: секторы, лаборатории, участки, цеха, бюро, отделы, службы, управления, департаменты, собственно подразделения и т.п. Часто в рамках одной организации имеется иерархия структурных подразделений с различными наименованиями
В системе управления корпорацией особое место принадлежит управляющим и иным должностным лицам. К управляющим относятся не только члены правления, но и те лица, которые руководят структурными подразделениями, ведут отдельные участки работы, отвечают за определенный круг вопросов, имея дело с людьми, но в число членов правления не входят. Короче говоря, слой управляющих в корпорации гораздо шире, чем принято обычно считать: это работники, осуществляющие управленческие, распорядительные функции, наделенные правом самостоятельного решения вопросов в пределах предоставленных им полномочий и имеющие определенную власть над своими подчиненными, т. е. возможность воздействовать на них в нужном направлении. Менеджеры, в отличие от предпринимателей, управляют чужими капиталами. Собственник определяет программу – менеджеры решают вопрос о том, как, какими способами ее претворить в жизнь. Предприниматель (собственник) работает в неструктурированном окружении, где постоянно происходят стремительные изменения. Менеджеры, напротив, выполняют свои функции в рамках налаженной управленческой иерархии. Отсюда следует целенаправленность в действиях менеджера, продиктованная жесткой логикой существующих организационно-хозяйственных структур. Конкретный перечень лиц, осуществляющих управленческие функции, наделенных правом самостоятельного решения административных вопросов, устанавливается самими корпорациями в своих корпоративных актах. Что же представляет собой этот слой работников корпорации? Каков имидж управляющих в общественном сознании? Обычно это способные люди. Сейчас им уже, как правило, недостаточно среднего или среднего специального образования. Менеджеры на предприятиях, особенно выпускающих сложную продукцию, почти все – выпускники вузов. Не всегда управляющие работают по полученной ими специальности, но высокий уровень образования – условие непременное.
|
Договорная работа – это правовая деятельность корпорации, направленная на регулирование взаимоотношений с контрагентами посредством договоров. Договорная работа есть разновидность правовой деятельности, поскольку она осуществляется на основе норм права (централизованных и корпоративных). Процесс использования корпорациями хозяйственных договоров протекает в последовательности типичной для управленческой деятельности, и охватывает собой два цикла: заключение договоров (подготовка, оформление, согласование условий с контрагентами) и исполнение договоров (оперативные мероприятия, учет, контроль хода и результатов выполнения договорных обязательств). Эти два цикла договорной деятельности, самостоятельные и разъединенные во времени, все же едины по своей направленности, характеру и содержанию решаемых вопросов. В зависимости от задач, которые стоят перед корпорациями как участниками разнообразных хозяйственных связей, следует различать: - договорную работу по реализации собственного производства (договорная работа по заказам потребителей), - договорная работа по обеспечению собственных потребностей в работах, продукции, услугах «со стороны». Виды договорной работы учитываются при решении вопросов ее организации на предприятии. Договорное оформление и выполнение заказов потребителей, как правило, возлагают на плановый отдел, отдел снабжения или на специально образуемый договорной отдел. Договорная работа по обеспечению предприятия материальными ресурсами сосредоточена в службах, ответственных за материально – техническое снабжение, организацию капитального строительства, ремонта оборудования и т.д. Виды договорной работы диктуют и содержание соответствующих корпоративных актов. Одни из них регулируют взаимоотношения работников корпорации с поставщиками и подрядчиками, а другие – вопросы реализации собственной продукции (услуг, работ). Названные критерии широко используются при определении направлений работы, специализации юристов на предприятии, распределении обязанностей между работниками юридического отдела. Основные виды и направления договорной работы обычно включают следующие стадии: 1. Подготовка к заключению договора, куда входят: преддоговорные контакты с будущими контрагентами, разработка основных условий, подготовка бланков договорной документации, составление планов проведения договорной компании и др. 2. Оценка оснований заключения договоров, данная оценка базируется главным образом на анализе производственной и коммерческой ситуации, в которой находится корпорация; если принимается решение об отказе от заключения договора при наличии предварительного договора или договора о намерениях, то у корпорации возникает обязанность аргументировать свой отказ, причем сделать это нужно до того, как предполагаемый контрагент совершит определенные действия связанные с материальными затратами. 3. Оформление договорных отношений, которое может включать в себя следующие этапы: работа над проектами договоров, урегулирование разногласий, конкретизация содержания заключенных договоров, изменение или расторжение договора. 4. доведение содержания договора до исполнителей, что может осуществляться в следующих формах: непосредственное ознакомление заинтересованных лиц с договорной документацией, что обычно удостоверяется их подписью, передача подразделениям выписок из договоров (копий договорных документов), издание специально составленных документов, содержащих систематизированную информацию об основных условиях договора (описи заказов, планы поставок и проч.). 5. Контроль за исполнением договоров, что осуществляется путем сравнения данных об условиях договора с данными о ходе производства, данный контроль может быть выборочным, периодическим, сплошным постоянным. 6. Оценка результатов исполнения договора, содержание которой составляют: определение результатов исполнение договоров путем сравнения предусмотренных в договоре показателей с фактически достигнутыми, анализ результатов исполнения с точки зрения возможности применения мер стимулирования и санкций, разработка мероприятий, направленных на улучшение исполнения договоров, устранения причин их нарушения.
|
Право на участие в управлении включает в себя право: участия в общем собрании акционеров; голосования на общем собрании акционеров; осуществления контроля за деятельностью общества. Право участия в работе общего собрания акционеров Закон определяет список акционеров, имеющих право на участие в общем собрании акционеров. Последний составляется на основании данных реестра акционеров общества на дату, устанавливаемую советом директоров (наблюдательным советом) общества или лицами, требующими созыва внеочередного собрания акционеров (инициаторами внеочередного собрания акционеров). Список составляется независимым регистратором общества (или самим обществом при отсутствии независимого регистратора) и передается соответственно совету директоров или инициаторам созыва внеочередного собрания акционеров в течение 20 дней с момента получения соответствующего требования. В ходе подготовки к годовому собранию акционеров у определенной группы акционеров появляются дополнительные права: акционеры, владеющие в совокупности не менее чем 2% голосующих акций, вправе в срок не позднее 30 дней с момента окончания финансового года внести в повестку дня общего собрания до двух предложений и выдвинуть в состав совета директоров, коллегиального исполнительного органа, ревизионной и счетной комиссии кандидатов, число которых не превышает количественного состава указанных органов; акционеры (акционер), являющиеся владельцами не менее чем 10% голосующих акций общества, имеют право потребовать созыва внеочередного общего собрания акционеров, а также потребовать от общества предоставить список акционеров, имеющих право на участие в общем собрании. Закон закрепляет право акционера на получение необходимой информации о проведении общего собрания акционеров. Так, сообщение о проведении общего собрания должно быть сделано не позднее, чем за 20 дней, при включении в повестку дня вопросов реорганизации общества — не позднее, чем за 30 дней, при внеочередном собрании — не позднее, чем за 50 дней до даты его проведения. Общество с числом акционеров — владельцев голосующих акций более тысячи обязано направить акционерам заказным письмом уведомление о проведении общего собрания акционеров не позднее, чем за 30 дней до даты его проведения, или сделать обязательной рассылку уведомлений о собрании заказным письмом владельцам одного и более процентов голосующих акций. Право голоса По российскому законодательству владелец обыкновенной акции всегда имеет право голосовать на общем собрании акционеров. Владелец привилегированной акции получает такое право лишь в случаях, установленных законом, а именно: при решении вопросов о регистрации и ликвидации акционерного общества; в случае решения вопросов о внесении изменений и дополнений в устав общества, ограничивающих права акционеров — владельцев привилегированных акций; если принято решение на общем собрании акционеров о невыплате или о неполной выплате дивидендов по привилегированным акциям; такое право данные акционеры получают начиная с собрания, следующего за годовым собранием, на котором должно было быть принято решение о выплате по этим акциям в полном размере причитающихся или накопленных дивидендов, но такое решение не было принято или же было принято лишь о неполной (частичной) выплате дивидендов. Владелец привилегированной акции может быть наделен правом голоса по уставу данного акционерного общества. Право голоса, как и право на участие в общем собрании, акционер может реализовать прямо (принять личное участие в общем собрании) или опосредованно. Вторая форма реализации права на управление предусматривает либо выдачу доверенности акционером на право голосования своему представителю, либо представление интересов акционера номинальным держателем, либо использование заочной формы голосования. В последнее время используется и электронная форма голосования. Голосование на общем собрании акционеров осуществляется по принципу «одна голосующая акция общества — один голос», за исключением проведения кумулятивного голосования. Право голоса — это право, гарантированное законом. Однако в международной практике для отдельных групп акционеров данное право может быть ограничено. Это связано с выпуском безголосых обыкновенных акций или с превышением определенного числа голосов у одного акционера. В первом случае право выбора предоставляется участнику рынка и никто его не заставляет покупать акцию без права голоса. Во втором случае это может быть оправдано и необходимо для предотвращения негативных последствий, если контролирующие акционеры получают неограниченные возможности по реализации права голоса и используют их в ущерб интересам всех других участников рынка. По мере расширения деятельности крупных корпораций в сфере финансовой индустрии, включая деятельность инвестиционных фондов, и при растущих масштабах инвестиций в акции неизбежно возрастает власть крупных корпораций над другими корпорациями, увеличивается монополизация управления последними. С целью предотвращения негативных последствий, к которым может привести такое развитие событий, могут вводиться соответствующие формы ограничений по реализации права голоса, если такие меры будут признаны оправданными. Право на контроль за деятельностью акционерного общества Участвовать в управлении обществом акционер может и посредством контроля за его деятельностью. Право контролировать деятельность общества и его администрации в Законе об акционерных обществах конкретизируется следующим образом: акционер, аккумулирующий 1% акций, вправе требовать предоставления данных реестра акционеров обо всех зарегистрированных владельцах, вправе обратиться в суд с иском о возмещении причиненного ему убытка в результате решений, принятых руководством акционерного общества, и т.д.; акционер, аккумулирующий 10% акций, вправе в любое время требовать ревизии финансово-хозяйственной деятельности общества. На практике данное право со стороны акционера имеет больше опосредованный характер, поскольку акционер может предпринять действия, которые приведут к проверке деятельности акционерного общества со стороны соответствующих налоговых и ревизующих органов государства со всеми вытекающими из этого последствиями. Право на информацию Акционеры имеют право на получение информации о деятельности акционерного общества, необходимой для реализации их имущественных и неимущественных прав. Общество обязано обеспечить акционерам и членам совета директоров доступ к документам, предусмотренным законом. Все акционеры общества имеют право доступа к документам, подтверждающим право собственности общества на имущество, находящееся на его балансе, годовому финансовому отчету, документам финансовой отчетности, предоставляемым в государственные налоговые и статистические органы. К остальным документам бухгалтерского учета и протоколам заседаний коллегиального исполнительного органа имеют право доступа только члены совета директоров или акционеры (акционер), имеющие в совокупности не менее чем 10% голосующих акций общества.
|
Общее собрание акционеров — это форма управления акционерным обществомсо стороны его акционеров. Ему присущи следующие основные черты: является высшим органом управления акционерного общества; это орган опосредованного управления акционерным обществом. Общее собрание ни при каких обстоятельствах не может выполнять функции непосредственного управления акционерным обществом; это орган, посредством которого акционеры управляют акционерным обществом. Речь идет об акционерах, которые располагают акциями с правом голоса. Все другие акционеры в большинстве случаев не принимают участия в работе общего собрания; это орган владельческого контроля над акционерным обществом. Компетенция общего собрания акционеров. Компетенция общего собрания акционеров - это установленный по закону перечень вопросов, решения по которым вправе принимать данное собрание. Акционеры не могут по своему усмотрению расширять состав вопросов, выносимых на решение общего собрания, сверх предусмотренного законом перечня. Виды компетенции общего собрания. Компетенция общего собрания делится на исключительную и альтернативную. Исключительная компетенция общего собрания — это перечень вопросов, которые по закону могут решаться только на общем собрании акционеров и не могут быть переданы на решение выборным или исполнительным органам общества. Альтернативная компетенция общего собрания — это перечень вопросов, которые по закону относятся к компетенции общего собрания акционеров, но решение которых в соответствии с уставом акционерного общества может быть закреплено за выборными или исполнительными органами управления обществом. В пределах максимального (исключительная плюс альтернативная компетенция) и минимального (исключительная компетенция) перечня вопросов, отнесенных законом к компетенции общего собрания, в уставе акционерного общества фиксируется конкретный список вопросов, относимый акционерами (учредителями) к компетенции общего собрания. Границы компетенции общего собрания определяются также тем, что оно не может отменять или корректировать решения других органов управления акционерным обществом. Если вопрос отнесен одновременно к компетенции двух органов управления, то вначале его рассматривает нижестоящий орган, а следующий по очереди орган управления рассматривает вопрос только в том случае, если первый не может принять по нему решения. Если один орган управления уже принял решение по нему, то другой не вправе его рассматривать. Компетенция общего собрания акционеров данного акционерного общества - это перечень вопросов, решения по которым в соответствии с уставом данного акционерного общества вправе принимать только общее собрание его акционеров. Общие собрания акционеров подразделяются по периодичности проведения и по форме проведения. По периодичности общее собрание может быть очередным (годовым) и внеочередным. По форме проведения общее собрание может быть организовано в форме совместного присутствия (очная форма) и заочного голосования (заочная форма). Годовое собрание акционеров — это собрание, которое проводится один раз в год в сроки, установленные уставом акционерного общества, но не ранее чем через два месяца и не позднее чем через шесть месяцев после окончания финансового года акционерного общества. Внеочередное собрание акционеров — это собрание, которое проводится помимо годового в течение данного года по инициативе акционеров или органов управления общества. Собрания, проводимые в форме совместного присутствия акционеров. Очная форма собрания акционеров — это общее собрание акционеров, организуемое на основе непосредственного присутствия акционеров или их представителей. Решения на них принимаются при непосредственном участии акционеров или их представителей в обсуждении повестки дня и в голосовании. Для данной формы организации общего собрания характерно то, что оно может быть проведено как годовое, так и внеочередное и на нем может решаться любой вопрос, отнесенный к его компетенции. Собрания, проводимые в форме заочного голосования. Заочная форма собрания акционеров -это собрания, на которых голосование акционеров по вопросам повестки дня осуществляется заочно, без предоставления им возможности совместного присутствия для обсуждения и принятия решений. Заочное голосование - это метод письменного выявления мнения акционеров по вопросам повестки дня, которые в силу тех или иных обстоятельств не могут присутствовать на собрании акционеров. Необходимость заочной формы проведения общих собраний акционеров. Заочную форму голосования можно рассматривать как механизм, который, с одной стороны, позволяет снизить обществу и акционерам затраты на проведение собраний, а с другой — дает возможность акционерам реализовывать свое право на участие в управлении акционерным обществом. Особенности заочной формы собрания акционеров. Собрания, проводимые в форме заочного голосования, характеризуются следующими специфическими чертами: в этой форме не могут быть приняты решения по вопросам избрания совета директоров, ревизионной комиссии, утверждение аудитора общества, годового отчета, бухгалтерского баланса, счета прибылей и убытков общества, а также о распределении прибылей и убытков общества; голосование проводится только с использованием бюллетеней, независимо от количества акционеров; не может быть проведено путем заочного голосования новое общее собрание акционеров взамен несостоявшегося, которое должно было быть проведено путем совместного присутствия. Организация проведения заочного общего собрания акционеров. Порядок проведения общего собрания акционеров, проводимого в форме заочного голосования, определен Положением о порядке проведения общего собрания акционеров путем проведения заочного голосования, утвержденным постановлением ФКЦБ РФ от 20 апреля 1998 г. № 8. Организация проведения общего собрания в заочной форме включает следующие основные специфические этапы: Подготовка бюллетеней для заочного голосования. Бюллетень для голосования должен содержать: полное фирменное наименование акционерного общества; дату окончания срока приема бюллетеней для голосования; формулировку каждого вопроса, поставленного на голосование; варианты голосования по каждому вопросу, поставленному на голосование, выраженные формулировками «за», «против» или «воздержался»; указание о том, что бюллетень для голосования должен быть подписан лицом, включенным в список, или его представителем. 2. Рассылка бюллетеней и информации. Информация о проведении общего собрания путем заочного голосования рассылается лицам, включенным в список участников, письмами. При необходимости дублируется в средствах массовой информации. Срок сообщения о проведении общего собрания устанавливается уставом общества. Для обществ с числом акционеров более 1000 такой срок не может быть менее чем 30 дней до даты окончания срока приема бюллетеней для голосования. Бюллетени для голосования рассылаются заказными письмами или вручаются под роспись каждому лицу, имеющему право на участие в общем собрании акционеров, не позднее чем за 20 дней до проведения общего собрания акционеров. 3. Проведение заочного собрания акционеров на основе обработки всех присланных бюллетеней и оформление принятых решений по повестке дня. Решение общего собрания акционеров по каждому вопросу повестки дня, принятое путем заочного голосования, считается действительным, если в голосовании по этому вопросу участвовали акционеры — владельцы в совокупности не менее половины голосующих акций общества. Все остальные процедуры, необходимые для организации и проведения общего собрания акционеров, аналогичны тем, которые используются при проведении очных собраний акционеров. Права на созыв внеочередного собрания акционеров. Инициатива (требование) проведения внеочередного собрания акционеров может исходить только от следующих органов и лиц, связанных с работой акционерного общества: совета директоров акционерного общества; ревизионной комиссии; аудитора акционерного общества; акционеров, владеющих в совокупности не менее 10% голосов. Основные причины проведения внеочередных собраний. На практике потребность в проведении внеочередного собрания акционеров чаще всего обусловлена существенными изменениями в структуре капитала общества или его реорганизацией, которые, как правило, сопровождаются сменой лиц в органах управления обществом. Сроки созыва внеочередного собрания. Созыв внеочередного собрания осуществляется советом директоров не позднее 40 дней, а если повестка содержит вопрос об избрании членов совета директоров — 70 дней с момента предоставления требования о его созыве. Если требование о созыве внеочередного собрания исходит от акционеров, то в этом требовании должны содержаться имена акционеров, количество и категория (тип) принадлежащих им акций. Требование о созыве внеочередного собрания акционеров подписывается лицом (лицами), требующим его созыва. В нем должны быть сформулированы вопросы, подлежащие внесению в повестку дня собрания. Совет директоров не вправе вносить изменения в формулировки вопросов повестки дня и изменять предложенную форму проведения собрания.
|
В соответствии с Законом о рынке ценных бумаг акция закрепляет за ее владельцем (акционером) три вида прав, вытекающих из экономической сущности акции: право на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов; право на участие в управлении; право на часть имущества акционерного общества при его ликвидации. Виды имущественных прав акционера К имущественным правам могут быть отнесены права, связанные с: приобретением акций; отчуждением акций; получением дохода от принадлежащих акционерам акций в виде дивиденда; получением части имущества в случае ликвидации общества; с возмещением убытков, причиненных акционеру по вине акционерного общества. Права, связанные с приобретением акций акционерами. Владелец акции имеет право ее свободно отчуждать: продать, подарить и т. д. Акционеры закрытого акционерного общества имеют преимущественное право приобретения (покупки) акций, продаваемых другими акционерами, по цене предложения третьему лицу. Это их право осуществляется пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них. Если акционеры закрытого акционерного общества по тем или иным причинам не воспользовались данным правом, то владелец акции имеет право реализовать ее любому участнику рынка. В случае если владелец акции отчуждает ее иным способом, нежели продажа, то преимущественное право остальных акционеров закрытого акционерного общества не действует. В открытом акционерном обществе не допускается установление преимущественного права общества или его акционеров на приобретение акций, отчуждаемых его акционерами. Закон обеспечивает преимущественное право приобретения ценных бумаг общества и для акционеров открытого акционерного общества. Но это право возникает лишь при следующих условиях, если: предметом приобретения являются дополнительные акции и эмиссионные бумаги, конвертируемые в акции; указанные ценные бумаги размещаются посредством открытой подписки (при некоторых, оговоренных в законе условиях, акционеры открытого акционерного общества могут получить преимущественное право приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, и при закрытой подписке). К имущественным правам акционеров, связанных с приобретением акций, относится предусмотренное законом право конвертации одной категории ценных бумаг в другую. Из числа акций конвертации подлежат лишь привилегированные акции, обыкновенные акции не могут конвертироваться в другие ценные бумаги данного акционерного общества, но они могут конвертироваться в ценные бумаги других акционерных обществ в случае их слияния или присоединения. Права, связанные с отчуждением акций, принадлежащих акционерам. Закон дает право акционерам отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров и общества. Акционеры обладают также правами, связанными с выкупом или приобретением у них акционерным обществом размещенных им акций. Такие ситуации возникают при: уменьшении уставного капитала; реорганизации акционерного общества; совершении крупных сделок; изменении устава акционерного общества. Права, связанные с получением дохода. Акционеры и открытых, и закрытых акционерных обществ обладают правом на участие в распределении прибыли общества. Участие в этом процессе акционерами осуществляется через получение ими дивидендов по акциям, которыми они владеют. Данное право распространяется на владельцев и обыкновенных, и привилегированных акций. При этом размер дивидендных выплат по обыкновенным акциям не устанавливается и зависит от результатов деятельности общества. По привилегированным акциям в уставе общества должен быть определен размер дивиденда. Условия реализации права акционеров на доход в виде дивиденда (порядок начисления, выплаты, ограничения на выплату и т. п.) определяются законом и уставом самого акционерного общества. Право на получение части имущества в случае ликвидации акционерного общества. Участие в распределении между акционерами имущества ликвидируемого общества является правом акционеров. Распределению между акционерами подлежит имущество, оставшееся после завершения расчетов с кредиторами. Законом установлена очередность распределения оставшегося имущества между акционерами: в первую очередь осуществляются выплаты по акциям, которые должны быть выкуплены обществом по требованию акционеров; во вторую очередь осуществляются выплаты начисленных, но не выплаченных дивидендов по привилегированным акциям и определенной уставом общества ликвидационной стоимости по привилегированным акциям; в третью очередь осуществляется распределение имущества ликвидируемого общества между акционерами — владельцами обыкновенных акций и всех типов привилегированных акций. Распределение имущества каждой очереди осуществляется после полного распределения имущества предыдущей очереди. Право на возмещение убытков, причиненных акционерам. Акционеры обладают правом на возмещение ущерба, причиненного им акционерным обществом вследствие содержащейся в проспекте эмиссии недостоверной и (или) вводящей в заблуждение иной информации, распространяемой акционерным обществом. Правом обратиться в суд с иском о возмещении убытков, причиненных обществу (и соответственно акционеру) действиями или бездействием членов органов управления общества, обладают акционеры, аккумулировавшие 1% акций общества.
|
Дивиденд — это часть прибыли акционерного общества, выплачиваемая им на эмитированные акции согласно решению общего собрания; это доход владельца акции, который перечисляет ему акционерное общество в установленном этим обществом порядке. Прибыль акционерного общества после уплаты налогов в пользугосударства и отчислений в обязательные фонды используется в двух направлениях: на расширение деятельности(реинвестиции) и на выплату дивидендов. Размер последних зависит от итогов работы акционерного общества, т. е. размера полученной им прибыли и проводимой им дивидендной политики. В среднем обычно половина чистой прибыли общества идет на выплату дивидендов, другая — на нужды его самого. Если общество быстро развивается, то доля дивидендов в чистой прибыли обычно невелика. Если рыночная цена акции испытывает понижательную тенденцию, то одним из путей преодоления последней является увеличение размера дивидендного дохода, приходящегося на акцию. Решение о выплате дивидендов и их окончательном размере принимает общее собрание акционеров, но оно не вправе по закону увеличить размер дивиденда, который рекомендован ему советом директоров акционерного общества. Образование и выплата дивиденда Дивиденд — это приходящаяся на одну акцию чистая прибыль акционерного общества по итогам текущего года, распределяемая среди акционеров пропорционально числу имеющихся у них акций соответствующих категорий и типов. Дивиденд устанавливается в денежном выражении или в процентах к номиналу. В соответствии с законом «Об акционерных обществах» дивиденд не может быть больше размера, рекомендованного советом директоров (наблюдательным советом) акционерного общества. Акции, по которым начисляются дивиденды Дивиденды начисляются и выплачиваются только по тем акциям, которые находятся на руках у акционеров и полностью ими оплачены. Акции, по которым дивиденды не начисляются. По некоторым группам выпущенных (размещенных) акций дивиденды не начисляются. Акции, по которым дивиденды не начисляются и не выплачиваются: Не размещенные (не выпущенные в обращение) Приобретенные и находящиеся на балансе акционерного общества по решению совета директоров Выкупленные и находящиеся на балансе общества по решению общего собрания акционеров или по их требованию Поступившие в распоряжение общества из-за неисполнения покупателем обязательств по их приобретению Решение собрания акционеров о дивидендах. В соответствии с законом акционерное общество может принять решение о полной или частичной выплате дивидендов или о их невыплате по итогам отчетного года. Закон устанавливает ситуации, при которых акционерное общество не может принимать решение о выплате дивидендов. Решение об объявлении годовых дивидендов не может быть принято: До полной оплаты уставного капитала Если не соблюдается требование о размере стоимости чистых активов До выкупа всех акций по требованию акционеров Если есть или появятся в результате выплаты дивидендов признаки банкротства акционерного общества Получатели дивиденда Дивиденд может быть выплачен как акционерам, так и номинальным держателям акций, внесенным в реестр акционеров общества в установленном порядке. Если в реестре акционеров числится номинальный держатель, то дивиденды начисляются ему, и на нем лежит ответственность за перечисление начисленных дивидендов его депонентам (конкретным акционерам). Если после даты составления списка лиц, имеющих право на дивиденды (даты закрытия реестра), акции или их часть будут проданы другому лицу, то право на дивиденды остается за их прежним владельцем. Приобретатель вправе получить в этом случае дивиденды только на основании доверенности, выданной продавцом, включенных в список лиц, имеющих право на дивиденд. Очередность выплаты дивидендов Дивиденды в акционерном обществе устанавливаются и выплачиваются раздельно по привилегированным и обыкновенным акциям. Владелец привилегированной акции имеет преимущество в получении дивидендов по сравнению с владельцем обыкновенной акции. В свою очередь владельцы различных типов привилегированных акций могут иметь разную очередность в их получении. Согласно закону «Об акционерных обществах» дивиденды в первую очередь выплачиваются по тем привилегированным акциям, которые предоставляют владельцам преимущество в очередности получения дивидендов. Если финансовые условия акционерного общества позволяют по этому типу акций дивиденды выплатить, рассматривается возможность выплаты дивидендов по кумулятивным акциям, по которым в предшествующих периодах дивиденды не выплачивались или выплачивались частично. Если могут быть выплачены дивиденды по перечисленным двум типам привилегированных акций, рассматривается возможность выплаты дивидендов по привилегированным акциям, по которым размер дивиденда определен уставом общества. Затем может быть принято решение о выплате дивидендов по привилегированным акциям, по которым размер дивиденда не определен. И в последнюю очередь принимается решение о выплате дивидендов по обыкновенным акциям. Дивиденд может выплачиваться деньгами, а в случаях, предусмотренных уставом общества, — иным имуществом, как правило, акциями дочерних предприятий или собственными акциями. Если дивиденды выплачиваются собственными акциями, то такая практика носит название капитализации доходов, или реинвестирования. В мировой и российской практике выплата дивидендов собственными акциями довольно распространена. При этом дивиденд устанавливается либо в процентах к одной акции, либо в определенной пропорции с учетом даты их приобретения (например, 4 акции на 10 акций, ранее приобретенных за год владения или 1 акция на 10 ранее приобретенных акций за 1 полный квартал владения). Срок выплаты годовых дивидендов может быть определен уставом общества или решением общего собрания акционеров о выплате годовых дивидендов. Если уставом общества или решением общего собрания акционеров дата выплаты годовых дивидендов не определена, срок их выплаты не должен превышать 60 дней со дня принятия решения о выплате годовых дивидендов. Если решение о выплате дивидендов принято, то их выплата становится обязанностью акционерного общества. Однако закон «Об акционерных обществах» устанавливает, что общество не может выплачивать объявленные дивиденды по акциям, если на день выплаты: общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) или они появятся у общества в результате выплаты дивидендов; стоимость чистых активов общества меньше суммы его уставного капитала, резервного фонда и превышения ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций, определенной уставом, над их номинальной стоимостью или она станет меньше указанной суммы в результате выплаты дивидендов. При прекращении указанных обстоятельств обязательства общества по выплате дивидендов возобновятся. Налогообложение дивидендов Акционерное общество является агентом по сбору и своевременному перечислению удержанных с дивидендов налогов в бюджет. При выплате начисленных дивидендов акционерное общество производит удержание налогов. Порядок выплаты дивидендов в акционерном обществе Для определения порядка выплаты дивидендов акционерное общество разрабатывает и утверждает на общем собрании акционеров специальное положение о порядке начисления и выплаты дивидендов акционерного общества. Ключевыми вопросами при решении о выплате дивидендов являются форма выплаты дивидендов, их размер и срок выплаты.
|
Право на информацию Акционеры имеют право на получение информации о деятельности акционерного общества, необходимой для реализации их имущественных и неимущественных прав. Общество обязано обеспечить акционерам и членам совета директоров доступ к документам, предусмотренным законом. Все акционеры общества имеют право доступа к документам, подтверждающим право собственности общества на имущество, находящееся на его балансе, годовому финансовому отчету, документам финансовой отчетности, предоставляемым в государственные налоговые и статистические органы. К остальным документам бухгалтерского учета и протоколам заседаний коллегиального исполнительного органа имеют право доступа только члены совета директоров или акционеры (акционер), имеющие в совокупности не менее чем 10% голосующих акций общества.
Для многих российских акционерных обществ должность корпоративного секретаря является новшеством. Эта должность не упоминается ни в Законе об АО, ни в иных законодательных актах. Функции и задачи корпоративного секретаря подробно регламентированы только Кодексом корпоративного поведения. Корпоративный секретарь - специальное должностное лицо общества, задачей которого является обеспечение соблюдения органами и должностными лицами общества процедурных требований, гарантирующих реализацию прав и интересов акционеров общества. Секретарь общества обеспечивает соблюдение внутренних правил и нормативных актов всеми органами управления общества. Секретарь общества обеспечивает четкость взаимодействия между разными органами управления общества в соответствии с уставом общества и другими внутренними документами. Особое значение при этом имеет надлежащее соблюдение порядка подготовки и проведения общего собрания акционеров, деятельности совета директоров, хранения, раскрытия и предоставления информации об обществе, поскольку несоблюдение именно этих процедур влечет за собой большинство нарушений прав и интересов акционеров. Эффективно обеспечить соблюдение указанных процедур может только постоянно действующее лицо, обладающее необходимой профессиональной квалификацией и не совмещающее эту деятельность с выполнением иных функций в обществе. По сути, корпоративный секретарь - это лицо, находящееся между акционерами, органами управления и должностными лицами общества. Через корпоративного секретаря до акционеров доводится вся информация, обеспечивающая акционерам возможность влиять на решения, принимаемые должностными лицами общества. Корпоративный секретарь оказывает содействие членам совета директоров при осуществлении ими своих функций, в частности через секретаря до членов совета директоров доводится информация от исполнительных органов. Секретарь общества должен быть подчинен и подотчетен совету директоров и не должен являться аффилированным лицом общества или его должностных лиц. Порядок назначения корпоративного секретаря и обязанности такого секретаря определяются в уставе общества. Секретарь общества либо назначается, либо избирается. Закон об АО не указывает, кто именно уполномочен назначать или избирать секретаря общества. Кодекс корпоративного поведения возлагает эту обязанность на совет директоров. Совет директоров должен также определить условия и срок действия заключаемого с корпоративным секретарем договора и размер его вознаграждения. Функции корпоративного секретаря в Законе об АО не предусмотрены. Его полномочия подробно раскрыты в Кодексе корпоративного поведения.
|
Для создания механизма защиты прав акционеров в рамках действующего в государстве нормативного регламента существует множество способов защиты, которые условно можно отнести к двум формам — государственной и негосударственной. Государственная форма защиты интересов акционеров включает следующие способы защиты: гражданско-правовые; административно-правовые; уголовно-правовые. Гражданско-правовые способы защиты прав акционеров. Данные способы предполагают судебную защиту гражданских прав акционеров. При этом право на судебную защиту подразумевает не только право на обращение в суд за защитой, но и возможность реального восстановления нарушенных прав и интересов с помощью суда. В соответствии с этим право каждого на судебную защиту охватывает все стадии гражданского процесса с момента подачи заявления в суд и до действительного исполнения вынесенного по данному конкретному делу судебного решения. К гражданским правам акционеров относятся все имущественные права. Законом предусмотрены некоторые случаи рассмотрения судом дел по искам акционеров о защите прав участия в управлении акционерным обществом, которые не являются в чистом виде гражданско-правовыми, а подпадают под определение корпоративного права. Например, в соответствии со ст. 53 и 55 Закона об акционерных обществах могут быть обжалованы в суде решение совета директоров (наблюдательного совета) общества об отказе во включении вопроса в повестку дня общего собрания акционеров или кандидата в список кандидатур для голосования по выборам в совет директоров общества и ревизионную комиссию общества, а также решение совета директоров об отказе от созыва внеочередного общего собрания акционеров. Административно-правовые способы защиты прав акционеров. Помимо судебной защиты прав и интересов акционер может использовать административно-правовые способы защиты его нарушенных законных прав, которые по сравнению с судебной защитой прав отличаются простотой, но в некоторых случаях могут быть достаточно эффективными. Возможность административно-правовой защиты интересов предоставлена акционерам закрепленными в законе нормами административной ответственности юридических лиц и их руководителей за целый ряд нарушений. В Российской Федерации широкий спектр возможностей по защите прав акционеров предоставляет закон РФ «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг», вступивший в силу в 1999 г., и Положение о порядке проведения проверок юридических лиц, деятельность которых контролируется ФСФР, утвержденное в 1998 г. В этих документах закреплены значительные полномочия федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг в следующих областях: а) наложения штрафов за перечисленный в законе перечень нарушений, ущемляющий права акционера, на основании жалобы или заявления последнего. Размер штрафа, определенный законом, может достигать 200 МРОТ для должностных лиц и 10 000 МРОТ для юридических лиц или индивидуальных предпринимателей. При этом уплата штрафов не освобождает должностное лицо, юридическое лицо или индивидуального предпринимателя от исполнения обязанности устранить нарушение; б) проведения проверок эмитентов (акционерных обществ) на основании жалобы, заявления и обращения юридических и физических лиц, в частности акционеров. Проверки могут проводиться, например, при наличии фактов нарушений или фактов, позволяющих предполагать возможность совершения организацией нарушений законодательства о ценных бумагах, прав инвесторов (акционеров) на рынке ценных бумаг. При выявлении по результатам проверки в действиях должностных лиц организации нарушений требований законодательства Российской Федерации информация о выявленных правонарушениях направляется в правоохранительные органы, которые обязаны принимать соответствующие меры. Уголовно-правовые способы защиты прав акционеров. Кроме защиты прав акционеров в гражданском и административном порядке закон предусматривает уголовно-правовые способы их защиты, предусмотренные Уголовным кодексом РФ. Пострадавшие акционеры могут возбудить уголовное дело, добиться признания себя потерпевшими и, используя гражданский иск в уголовном процессе, попытаться возместить свои убытки при: злоупотреблениях при выпуске ценных бумаг (эмиссии); неправомерных действиях при банкротстве; преднамеренном банкротстве; фиктивном банкротстве; противоправном посягательстве на акции, если последнее трактовать как мошенничество. Количество дел, возбуждаемых по указанным статьям, пока крайне незначительно. Основная причина — несовершенство законодательства о ценных бумагах, допускающее различные толкования. Эффективность разработанных государственными органами методов защиты прав и интересов акционеров во многом зависит от готовности и способности оперативно вмешиваться в ту или иную конфликтную ситуацию, возникшую на рынке ценных бумаг, и обеспечивать эффективную защиту прав инвесторов (акционеров) самих профессиональных участников ранка ценных бумаг (через создаваемые ими саморегулируемые организации) и общественных организаций по защите прав вкладчиков и акционеров.
|
Совет директоров — это избираемый на определенный срок собранием акционеров коллегиальный орган управления, осуществляющий руководство деятельностью акционерного общества в период времени между ежегодными собраниями акционеров в соответствии с компетенцией, предоставляемой ему по закону и по уставу. Обязательный характер избрания совета директоров. Совет директоров создается в обязательном порядке во всех акционерных обществах за исключением тех, в которых число акционеров — владельцев голосующих акций менее 50. Если совет директоров не избирается, то его функции выполняет общее собрание акционеров. В последнем случае уставом общества должны быть определены лицо или орган, к компетенции которого будет отнесено решение вопроса о проведении общего собрания акционеров и утверждении его повестки дня. Цель и основные направления деятельности совета директоров. Конечной целью деятельности совета директоров является повышение стоимости акционерного общества, увеличение рыночных цен его акций, т. е. рост акционерного капитала. Основными функциями совета директоров являются: определение стратегии развития акционерного общества; организация эффективной деятельности исполнительных органов общества; контроль за деятельностью нижестоящих органов управления акционерным обществом; обеспечение реализации прав и законных интересов акционеров. Компетенция совета директоров. Для того чтобы совет директоров был эффективным органом управления, его деятельность должна быть направлена на защиту прав акционеров на основе сбалансирования обязанностей и полномочий совета директоров, чтобы он не подменял дирекцию и обеспечивал контроль со стороны акционеров. Совет директоров вправе решать только те вопросы, которые законом и уставом общества отнесены к его компетенции. Эти вопросы должны быть четко прописаны в уставе общества, чтобы исключить неясность в отношении разграничения компетенции совета директоров, исполнительных органов общества и общего собрания акционеров. В соответствии с законом в компетенцию совета директоров входит: определение приоритетных направлений деятельности общества; созыв годового и внеочередного общего собрания акционеров; утверждение повестки дня общего собрания акционеров; определение даты составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров; увеличение уставного капитала общества путем размещения обществом дополнительных акций в пределах количества и категорий объявленных акций (если данный вопрос уставом общества отнесен к его компетенции); размещение обществом облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг; определение цены (денежной оценки) имущества, цены размещения и выкупа эмиссионных ценных бумаг; приобретение размещенных обществом акций, облигаций и иных ценных бумаг; образование исполнительного органа общества и досрочное прекращение его полномочий (если данный вопрос уставом общества отнесен к его компетенции); рекомендации по размеру выплачиваемых членам ревизионной комиссии (ревизору) вознаграждений и компенсаций и определение размера оплаты услуг аудитора; рекомендации по размеру дивиденда по акциям и порядку его выплаты; использование резервного фонда и иных денежных фондов акционерного общества; утверждение внутренних документов акционерного общества за исключением тех документов, которые уставом общества отнесены к компетенции общего собрания или исполнительных органов общества; создание филиалов и открытие представительств акционерного общества; одобрение крупных сделок и сделок, в отношении которых имеется заинтересованность у руководителей общества; утверждение регистратора акционерного общества и условий договора с ним. Исходя из полномочий, которые определены законом и уставом акционерного общества, совет директоров решает следующие основные задачи: организация исполнения решений общего собрания акционеров; определение направлений деятельности акционерного общества; составление планов и бюджетов акционерного общества; оценка результатов деятельности общества и его исполнительных органов управления; определение подходов к осуществлению инвестиций и участию в иных организациях; раскрытие информации об акционерном обществе; создание механизмов внутреннего контроля в акционерном обществе; разработка систем и методов мотивации и стимулирования персонала, работающего в акционерном обществе; создание и обеспечение корпоративной культуры, в том числе обеспечение соблюдения акционерным обществом действующего законодательства, соблюдение правил и процедур созыва и проведения общего собрания акционеров и т. п. Состав совета директоров Успешное развитие акционерного общества во многом зависит от того, насколько эффективно функционирует совет директоров как орган управления обществом. Эффективная работа совета директоров зависит прежде всего от уровня профессиональной подготовки его членов. Член совета директоров должен обладать соответствующими возможностями и характеристиками, такими, как наличие достаточного времени для осуществления своих обязанностей, отсутствие конфликта интересов в отношении компании, умение высказывать свое независимое мнение и отстаивать его и т. п. Закон допускает, что общество вправе установить собственные требования к кандидатам в члены совета директоров. Перечень требований, которые акционеры предъявляют к членам совета директоров, должен быть вполне конкретным и направленным на то, чтобы совет директоров формировался из числа лиц с высокой деловой и человеческой репутацией. Определение перечня требований к кандидатам в члены совета директоров необходимо рассматривать как один из элементов системы корпоративного управления. Членом совета директоров общества может быть только физическое лицо, но не обязательно непосредственный акционер данного общества. Количественный состав совета директоров определяется общим собранием или уставом общества, но не может быть менее чем 5 членов. В акционерном обществе с числом более 1000 акционеров должно быть не менее 7 членов; а с числом более 10000 — не менее 9 членов. При формировании совета директоров необходимо руководствоваться принципами разумной достаточности. Предпочтительно количественный состав совета директоров определять в уставе, чтобы не проводить ежегодные дебаты по этому вопросу. Выборы совета директоров Выборы в совет директоров осуществляются кумулятивным голосованием. Суть этого метода состоит в том, что: число голосов, принадлежащих каждому акционеру, умножается на число лиц, которые должны быть избраны в совет директоров общества; акционеры имеют право отдать голоса по принадлежащим им акциям за одного кандидата или распределить их между несколькими кандидатами; голосование осуществляется не по каждому отдельному вакантному месту в составе совета директоров, а сразу на весь состав совета директоров; избранными в совет директоров считаются те кандидаты в количестве, равном составу совета директоров, которые набрали наибольшее число голосов в общем списке кандидатов. Бюллетень для кумулятивного голосования не содержит каких-либо вариантов ответа. Против фамилий всех кандидатов на все количество мест в совете директоров участник собрания проставляет проценты, сумма которых не должна превышать 100. Достоинства кумулятивного голосования Кумулятивное голосование появилось как один из способов учета интересов мелких акционеров в управлении акционерным обществом. При прямом голосовании владельцы крупных пакетов акций, а тем более контрольного пакета, всегда в состоянии обеспечить свое главенство в совете директоров. Кумулятивное голосование, поскольку оно основывается на возможности суммирования голосов, относящихся ко всем местам совета директоров, и их использования при голосовании только по одной кандидатуре, позволяет мелким акционерам проводить в состав совета тех лиц, которые обязуются отстаивать их интересы. Последнее становится возможным благодаря тому, что член совета директоров имеет право доступа к любой информации о деятельности акционерного общества. В целом основные преимущества кумулятивного голосования таковы: обеспечивается возможность для мелких акционеров провести своих кандидатов в совет директоров; решение общего собрания о досрочном прекращении полномочий совета директоров может быть принято только в отношении всех членов совета директоров. Это обеспечивает стабильность в акционерном обществе, снижает вероятность конфликтов внутри совета директоров; при кумулятивном голосовании совет директоров практически наверняка будет сформирован, поскольку для избрания претенденту необходимо лишь опередить других соискателей независимо от набранной им абсолютной суммы голосов. Председатель совета директоров Председатель совета директоров — это руководитель работы совета директоров. Он избирается его членами большинством голосов. Совет директоров акционерного общества вправе в любое время переизбрать своего председателя большинством голосов от общего числа членов совета директоров, если иное не предусмотрено уставом общества. Основными обязанностями председателя совета директоров являются: организация работы совета директоров; созыв заседаний совета директоров и председательство на них; организация ведения протоколов заседаний совета директоров; председательство на общем собрании акционеров, если иное не предусмотрено уставом акционерного общества. Организация работы совета директоров Заседания совета директоров проводятся регулярно в сроки, предусмотренные нормативными документами акционерного общества, обычно не реже одного раза в квартал. Внеочередные заседания совета директоров могут проводиться по инициативе председателя совета, а также по требованию: члена совета директоров; члена ревизионной комиссии (ревизора) общества; аудитора общества; исполнительного органа общества. Кворум для проведения заседания совета директоров общества определяется его уставом, но не должен быть менее половины от числа избранных членов совета директоров общества. Если по каким-либо причинам (болезнь, смерть и т. п.) количество членов совета директоров становится менее количества, составляющего указанный кворум, совет директоров общества обязан принять решение о проведении внеочередного общего собрания акционеров для довыборов или своего переизбрания. При решении вопросов на заседаниях совета директоров каждый его член обладает одним голосом. Передача права голоса членом совета директоров общества иному лицу, в том числе другому члену совета директоров общества, не допускается. Уставом общества может быть предусмотрено право решающего голоса председателя совета директоров в случае равенства голосов членов совета директоров при решении того или иного вопроса повестки дня. Уставом акционерного общества может быть предусмотрена возможность учета при определении наличия кворума и результатов голосования письменного мнения члена совета директоров общества, отсутствующего на заседании совета директоров общества, по вопросам его текущей повестки дня, а также возможность принятия решений советом директоров общества заочным голосованием. Порядок работы совета директоров законом практически не определяется и акционерам предоставлено право самостоятельно его регламентировать. Учитывая, что совет директоров является важнейшим органом управления, от решений которого зависят многие стороны деятельности акционерного общества и затрагиваются интересы всех без исключения акционеров, обычно этот порядок оформляется внутренними документами общества либо определяется в его уставе.
|
Исполнительный орган управления акционерным обществом — это орган непосредственного управления, создаваемый по решению общего собрания и/или совета директоров, функции которого установлены по закону и по уставу. Исполнительные органы управления акционерным обществом несут ответственность перед обществом за убытки, причиненные ему в результате их действий или бездействия. Виды исполнительных органов управления. Согласно закону исполнительные органы управления акционерным обществом могут существовать по отдельности или одновременно в двух формах: единоличный исполнительный орган управления — директор, генеральный директор; коллегиальный исполнительный орган управления — правление, дирекция. Если уставом акционерного общества предусмотрено наличие сразу обоих исполнительных органов управления, то в уставе компетенция каждого из них должна быть четко прописана. Лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа управления, осуществляет также функции председателя коллегиального исполнительного органа управления.
Исполнительные органы управления акционерным обществом создаются по решению собрания его акционеров или эти полномочия могут быть переданы им совету директоров. Общее собрание акционеров или совет директоров, если уставом общества образование исполнительных органов управления отнесено к его компетенции, вправе в любое время принять решение о досрочном прекращении полномочий исполнительного органа. В случае если образование исполнительных органов управления осуществляется общим собранием, то уставом общества может быть предусмотрено право совета директоров общества принять решение о приостановлении полномочий единоличного исполнительного органа общества или управляющей организации. Одновременно с принятием этих решений совет директоров должен принять решение об образовании временного единоличного исполнительного органа общества и о проведении внеочередного общего собрания акционеров для решения вопроса о досрочном прекращении его полномочий и об образовании нового исполнительного органа общества. Создание временного единоличного исполнительного органа управления может быть продиктовано обстоятельствами, когда прежние единоличный исполнительный орган общества или управляющая организация не могут выполнять свои обязанности. В этом случае также решение о создании временного единоличного исполнительного органа общества сопровождается одновременным принятием решения о проведении внеочередного собрания акционеров для решения вопроса о досрочном прекращении полномочий исполнительных органов управления и выборах нового единоличного исполнительного органа управления. Решения совета директоров о досрочном прекращении деятельности единоличного исполнительного органа общества и проведении внеочередного собрания по выборам нового принимаются большинством в три четверти голосов членов совета директоров, при этом не учитываются голоса выбывших членов совета директоров общества. По решению общего собрания акционеров полномочия исполнительного органа управления могут быть переданы по договору коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему). Условия заключаемого договора утверждаются советом директоров общества. Применительно к отдельным видам акционерных обществ предусмотрено, что исполнительным органом управления может быть только управляющая организация. Так, согласно п. 7 указа Президента РФ от 23 февраля 1998 г. № 193 «О дальнейшем развитии деятельности инвестиционных фондов» управляющим инвестиционного фонда может быть только юридическое лицо с соответствующей лицензией ФСФР. Компетенция генерального директора акционерного общества. Генеральный директор без доверенности действует от имени акционерного общества, в том числе: обеспечивает выполнение решений общего собрания; осуществляет оперативное руководство деятельностью общества; осуществляет текущее планирование; составляет и утверждает штатное расписание; осуществляет прием и увольнение на работу сотрудников; издает приказы и распоряжения; заключает договора, соглашения, контракты, открывает счета, выдает доверенности, осуществляет материально-финансовые операции в объеме, не превышающем 25% от стоимости активов акционерного общества; предъявляет претензии и иски от имени общества и т. п. Избрание генерального директора Генеральный директор может быть избран (назначен) общим собранием акционеров или советом директоров. Способ избрания генерального директора должен быть отражен в уставе акционерного общества. В случае избрания генерального директора общим собранием акционеров его положение становится более устойчивым. В этом случае срок его полномочий может быть до пяти лет. В случае избрания генерального директора советом директоров последний обладает правом принимать решение о ежегодном назначении генерального директора и досрочном прекращении его полномочий. При этом варианте срок полномочий генерального директора равен одному году. Он ежегодно переизбирается вместе с советом директоров. Выдвигать кандидатов на должность генерального директора могут акционеры, владеющие не менее чем двумя процентами голосующих акций общества. Уставом или другим документом общества может быть установлен иной процент голосующих акций. Одна заявка может содержать не более одного кандидата. Предложения с кандидатами должны быть внесены не позднее 30 календарных дней после окончания финансового года, предшествующего году, в котором истекают нормативные полномочия действующего генерального директора. Совет директоров обязан рассмотреть поступившие заявки и принять решение о включении предложенных кандидатов в список кандидатур для голосования по избранию генерального директора или об отказе в этом не позднее 5 рабочих дней после окончания срока внесения заявок. В список для голосования включаются только те кандидаты, которые письменно подтвердили свое согласие баллотироваться на должность генерального директора. Выборы проводятся раздельным голосованием по каждому претенденту. При голосовании акционеры отдают свои голоса только за одного кандидата или голосуют против всех. Избранным считается тот кандидат, который получил, во-первых, большинство голосов акционеров, участвующих в собрании, во-вторых, большее относительно других соискателей число голосов. Если никто из кандидатов не получил большинства голосов, то выборы признаются не состоявшимися, что означает пролонгацию полномочий ранее действовавшего генерального директора. Правление акционерного общества Правление есть коллегиальный исполнительный орган управления акционерным обществом. Вместе с генеральным директором оно осуществляет текущее руководство деятельностью акционерного общества. Компетенция правления обычно включает: обеспечение выполнений решений общего собрания; организацию оперативного руководства; разработку планов работы на квартал, полугодие и т. д.; финансовое и налоговое планирование; выработку текущей хозяйственной политики акционерного общества и т. п. Правление избирается сроком на один год. Как правило, в его состав избираются лица, занимающие ключевые посты в акционерном обществе: финансовый директор, главный экономист, главный инженер и др. Закон не определяет, каким образом избирается правление.
Пример: 7.1.Работа Правления осуществляется в форме проведения заседаний. 7.2.Для обеспечения своей работы, подготовки вопросов на заседание Правление вправе сформировать временные или постоянные комиссии или рабочие группы и принять положения, регламентирующие их работу. 7.3.Очередные заседания Правления Партнерства проводятся ежеквартально. Внеочередные заседания Правления проводятся по инициативе Президента Партнёрства, президиума Партнёрства, ревизионной комиссии, членов Партнерства, составляющих в совокупности не менее 1/3 от общего числа членов Правления; 7.4.Заседания Правления Партнерства считаются правомочными, если на них присутствуют более половины членов Правления Партнерства. 7.5.Каждый член Правления при голосовании имеет один голос и может принимать участие в работе Правления только лично. Передача голоса отсутствующим членом Правления другому члену Правления запрещается. 7.6.Повестка заседания Правления формируется председателем Правления с учетом поручений Президента Партнёрства, предложений членов Правления, первого вице-президента Партнёрства, вице-президентов и исполнительной дирекции Партнёрства. 7.7.Решения на заседании Правления Партнерства принимаются простым большинством голосов членов, присутствующих на заседании. При равенстве голосов присутствующих на заседании членов Правления Партнерства голоса Президента и председателя Правления Партнерства являются решающими. 7.8.По вопросам, отнесенным к исключительной компетенции Правления Партнерства, Правление Партнерства принимает свои решения не менее чем двумя третями голосов членов Правления Партнерства, участвующих в его заседании, при наличии кворума. 7.9.О предстоящем заседании Правления Партнерства председатель Правления извещает других членов Правления Партнерства не позднее, чем за 10 календарных дней до даты проведения заседания с указанием повестки дня заседания. Подготовку заседаний Правления осуществляют председатель Правления и президиум Правления, которые после согласования с Президентом Партнёрства утверждают повестку дня, дату, время, место проведения заседания. 7.10.Заседания Правления Партнёрства, при необходимости, может вести Президент Партнёрства, как высшее должностное лицо Партнёрства. 7.11. Рассмотрение вопросов повестки заседания Правления Партнерства проводится в следующей последовательности: - выступление докладчика с докладом по вопросу повестки заседания Правления Партнерства; - ответы докладчика на вопросы членов Правления Партнерства и приглашённых; - обсуждение вопроса повестки заседания Правления Партнерства; - предложения по проекту решения рассматриваемого вопроса; - голосование членов Правления Партнёрства по принимаемому решению; - подсчет голосов и подведение итогов голосования; - оглашение итогов голосования и решения, принятого по вопросу повестки заседания Правления Партнерства. 7.12. Приглашенные лица, участвующие в заседаниях Правления, имеют совещательный голос, могут выступать в прениях, вносить предложения, делать замечания по обсуждаемым материалам, представлять справки по вопросам повестки заседания Правления только по разрешению председателя Правления Партнёрства или председательствующего на заседании. 7.13.Заседания Правления оформляются протоколом. Организационное, техническое, методическое и иное обеспечение деятельности Правления осуществляется силами исполнительной дирекции. 7.14.Решение Правления Партнерства может быть отменено Общим собранием в случае, если принятое Правлением Партнерства решение наносит ущерб его престижу, не соответствует целям и приоритетным направлениям деятельности Партнёрства. |
Статья 69. Исполнительный орган общества. Единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор). 1. Руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) или единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) и коллегиальным исполнительным органом общества (правлением, дирекцией). Исполнительные органы подотчетны совету директоров (наблюдательному совету) общества и общему собранию акционеров. Уставом общества, предусматривающим наличие одновременно единоличного и коллегиального исполнительных органов, должна быть определена компетенция коллегиального органа. В этом случае лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора), осуществляет также функции председателя коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции). По решению общего собрания акционеров полномочия единоличного исполнительного органа общества могут быть переданы по договору коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему). Решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющей организации или управляющему принимается общим собранием акционеров только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества. 2. К компетенции исполнительного органа общества относятся все вопросы руководства текущей деятельностью общества, за исключением вопросов, отнесенных к компетенции общего собрания акционеров или совета директоров (наблюдательного совета) общества. 3. Образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий осуществляются по решению общего собрания акционеров, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества.
Статья 70. Коллегиальный исполнительный орган общества (правление, дирекция) 1. Коллегиальный исполнительный орган общества (правление, дирекция) действует на основании устава общества, а также утверждаемого общим собранием акционеров внутреннего документа общества (положения, регламента или иного документа), в котором устанавливаются сроки и порядок созыва и проведения его заседаний, а также порядок принятия решений. 2. Кворум для проведения заседания коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) определяется уставом общества или внутренним документом общества и должен составлять не менее половины числа избранных членов коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции). В случае, если количество членов коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) становится менее количества, составляющего указанный кворум, совет директоров (наблюдательный совет) общества обязан принять решение об образовании временного коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) и о проведении внеочередного общего собрания акционеров для избрания коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) или, если в соответствии с уставом общества это отнесено к его компетенции, образовать коллегиальный исполнительный орган общества (правление, дирекцию). На заседании коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) ведется протокол. Протокол заседания коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) предоставляется членам совета директоров (наблюдательного совета) общества, ревизионной комиссии (ревизору) общества, аудитору общества по их требованию. Проведение заседаний коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) организует лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества (директор, генеральный директор), которое подписывает все документы от имени общества и протоколы заседаний коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции), действует без доверенности от имени общества в соответствии с решениями коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции), принятыми в пределах его компетенции. Передача права голоса членом коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) иному лицу, в том числе другому члену коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции), не допускается. 3. Признание решения коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) в случае обжалования такого решения отдельно от оспаривания соответствующей сделки общества, совершенной на основании такого решения, недействительным не влечет за собой признания соответствующей сделки недействительной. К условиям и порядку обжалования решения коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) применяются положения пункта 6 статьи 68 настоящего Федерального закона.
|
Управляющая компания ЖКХ (УК) — юридическое лицо, созданное для управления и/или эксплуатации, технического и санитарного содержания многоквартирных домов. В быту под термином «управляющая компания» подразумевают все виды компаний, не разделяя при этом их по видам деятельности и назначения. При этом, по российскому законодательству следует говорить и писать «управляющие организации», поскольку «управляющие компании» — это те, которые управляют инвестициями. Целью деятельности управляющей компании является поддержание нормального технического состояния общего имущества многоквартирных жилых домов и их составных частей, а также обеспечение возможности использования общего имущества по его назначению. Согласно положениям Жилищного Кодекса РФ, управляющей компанией является организация (юридическое лицо), осуществляющая управление многоквартирными жилыми домами на основе возмездного договора с собственниками указанных домов. Управляющая компания является одной из возможных форм управления многоквартирным жилым домом наряду стовариществом собственников жилья (ТСЖ) и непосредственным управлением. С организационной точки зрения управляющая компания является посредником между множеством собственников многоквартирного жилого дома и лицами оказывающими услуги по содержанию и обслуживанию многоквартирного жилого дома, а также оказывающих услуги по поставке коммунальных ресурсов. Основной функцией управляющей компании является выполнение функций единого заказчика, действующего в качестве консолидированного представителя всех собственников, перед поставщиками и подрядчиками и, одновременно, консолидированного представителя всех лиц оказывающих услуги по поставке коммунальных ресурсов и услуг перед лицом собственников дома. В данном аспекте создание управляющей компании обусловлено невозможностью заключения и исполнения множества договоров каждым собственником с каждым поставщиком и подрядчиком. С точки зрения экономики управляющая компания осуществляет аккумулирование денежных средств собственников многоквартирного жилого дома направляемых на расчеты с поставщиками, содержание и ремонт, а также организует управление денежными потоками. Одной из основных функций управляющей компании является учёт, контроль и организация расчетов с поставщиками и подрядчиками, включая поставщиков коммунальных ресурсов. С технической точки зрения управляющая компания — организация осуществляющая работы в области обслуживания общего имущества, планирования и осуществления мероприятий эксплуатации и ремонта. Управляющая компания осуществляет накопление информации об обслуживаемом объекте, в том числе ведёт учёт износа, амортизации и накопление имущественных и технических фондов необходимых для восстановительного ремонта амортизированного имущества, планирует и организует мероприятия по восстановлению амортизированного имущества, осуществляет хранение и актуализацию технической документации на объект недвижимости (включая инструкцию по эксплуатации и проект), разрабатывает проект эксплуатации и технологические карты, выполняет функции заказчика (застройщика и технического надзора) строительного контроля в процессе капитального и текущего ремонта, осуществляет аварийно-восстановительный ремонт, является заказчиком мероприятий обследования технического состояния, поддерживает техническое состояние объекта на уровне предусмотренном проектом с учетом износа. Нормативными актами регулирующими деятельность управляющей компании в части технической эксплуатации является Федеральный закон о техническом регулировании и технический регламент о безопасности зданий и сооружений,Градостроительный кодекс Российской Федерации, справочно используется утративший силу нормативный акт «Правила и нормы технической эксплуатации жилого фонда». С правовой точки зрения отношения управляющей компании и собственников многоквартирного жилого дома признаны потребительскими (судебная практика) при этом управляющая компания признается первым подрядчиком, состоящим в договорных отношениях с собственниками, а все остальные организации, поставляющие услуги, товары, работы для функционирования многоквартирного жилого дома — субподрядчиками управляющей компании. При определении объёма обязанностей управляющей компании действует принцип — управляющая компания в качестве профессионального участника конкурентного рынка, действующего с целью извлечения прибыли, обязаны принять любые меры любым способом с целью обеспечить надлежащие условия проживания в многоквартирном жилом доме, а также обеспечить безопасность жизнедеятельности и сохранность имущества собственников. Вместе с тем, данная практика идёт вразрез с фактическими отношениями сторон, поскольку ввиду внесения изменений в Жилищный кодекс все существенные решения, включая решения об объёме и сроках обслуживания, в том числе проведения текущего и капитального ремонта, принимаются исключительно общим собранием собственников и контролируются домовым комитетом, как высшими органами управления многоквартирным жилым домом. Управляющая компания не имеет даже права инициировать общее собрание собственников в силу положений соответствующей статьи Жилищного кодекса. В связи с этими изменениями, внесёнными в Жилищный кодекс, термин «управляющая компания» (заимствованный из зарубежной практики) в настоящее время утратил какой-либо смысл, поскольку фактического управления такая организация не осуществляет и является в чистом виде эксплуатационной компанией. Виды управляющих компаний[править | править вики-текст] Управляющие — отличительной чертой управляющей компании является занятие ими только управлением общего имущества в многоквартирных домах, то есть без самостоятельной эксплуатации, технического и санитарного содержания, и оказания коммунальных услуг. Для осуществления эксплуатации, технического и санитарного содержания общего имущества, а также оказания иных услуг, управляющая компания заключает соответствующие договоры подряда. Гибридные — отличительной чертой компании является выполнения ими самостоятельно функций управления, эксплуатации, технического и санитарного содержания многоквартирных домов, иных видов услуг, а также предоставление коммунальных услуг. Лозунг такого вида компаний — «делаем всё самостоятельно». Эксплуатационные — отличительной чертой компании является выполнение ими функций эксплуатации, технического и санитарного содержания общего имущества многоквартирных домов по договору подряда, заключенного: с собственниками (при непосредственном управлении собственниками), с Товариществом собственников жилья (при управлении товариществом собственников жилья) и с управляющими компаниями (при управлении управляющими компаниями).
|
Согласно статье 81, лицами, заинтересованными в совершении обществом сделки, могут быть: - член совета директоров (наблюдательного совета) общества; - лицо, занимающее должность в иных органах управления общества; - акционер (акционеры), владеющий совместно со своим аффилированным лицом (лицами) 20% голосующих акций общества или более. Они становятся лицами, заинтересованными в сделке, если они, их супруги, родители, дети, братья, сестры, а также все их аффилированные лица: - являются стороной такой сделки или участвуют в ней в качестве представителя или посредника; - владеют 20% голосующих акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной сделки или участвующего в ней в качестве представителя или посредника, или более; - занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной сделки или участвующего в ней в качестве представителя или посредника.
Статья 83. Порядок одобрения сделки, в совершении которой имеется заинтересованность [Закон "Об акционерных обществах"] [Глава XI] [Статья 83] 1. Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, должна быть одобрена до ее совершения советом директоров (наблюдательным советом) общества или общим собранием акционеров в соответствии с настоящей статьей. 2. В обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций 1000 и менее решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается советом директоров (наблюдательным советом) общества большинством голосов директоров, не заинтересованных в ее совершении. Если количество незаинтересованных директоров составляет менее определенного уставом кворума для проведения заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества, решение по данному вопросу должно приниматься общим собранием акционеров в порядке, предусмотренном пунктом 4 настоящей статьи. 3. В обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций более 1000 решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается советом директоров (наблюдательным советом) общества большинством голосов независимых директоров, не заинтересованных в ее совершении. В случае, если все члены совета директоров (наблюдательного совета) общества признаются заинтересованными лицами и (или) не являются независимыми директорами, сделка может быть одобрена решением общего собрания акционеров, принятым в порядке, предусмотренном пунктом 4 настоящей статьи. Независимым директором признается член совета директоров (наблюдательного совета) общества, не являющийся и не являвшийся в течение одного года, предшествовавшего принятию решения: лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, в том числе его управляющим, членом коллегиального исполнительного органа, лицом, занимающим должности в органах управления управляющей организации; лицом, супруг, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные которого являются лицами, занимающими должности в указанных органах управления общества, управляющей организации общества либо являющимися управляющим общества; аффилированным лицом общества, за исключением члена совета директоров (наблюдательного совета) общества. 4. Решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается общим собранием акционеров большинством голосов всех не заинтересованных в сделке акционеров - владельцев голосующих акций в следующих случаях: если предметом сделки или нескольких взаимосвязанных сделок является имущество, стоимость которого по данным бухгалтерского учета (цена предложения приобретаемого имущества) общества составляет 2 и более процента балансовой стоимости активов общества по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, за исключением сделок, предусмотренных абзацами третьим и четвертым настоящего пункта; если сделка или несколько взаимосвязанных сделок являются размещением посредством подписки или реализацией акций, составляющих более 2 процентов обыкновенных акций, ранее размещенных обществом, и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции; если сделка или несколько взаимосвязанных сделок являются размещением посредством подписки эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, которые могут быть конвертированы в обыкновенные акции, составляющие более 2 процентов обыкновенных акций, ранее размещенных обществом, и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции. 5. Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, не требует одобрения общего собрания акционеров, предусмотренного пунктом 4 настоящей статьи, в случаях, если условия такой сделки существенно не отличаются от условий аналогичных сделок, которые совершались между обществом и заинтересованным лицом в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности общества, имевшей место до момента, когда заинтересованное лицо признается таковым. Указанное исключение распространяется только на сделки, в совершении которых имеется заинтересованность, совершенные в период с момента, когда заинтересованное лицо признается таковым, и до момента проведения следующего годового общего собрания акционеров. 6. В решении об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, должны быть указаны лицо (лица), являющееся ее стороной (сторонами), выгодоприобретателем (выгодоприобретателями), цена, предмет сделки и иные ее существенные условия. Общее собрание акционеров может принять решение об одобрении сделки (сделок) между обществом и заинтересованным лицом, которая может быть совершена в будущем в процессе осуществления обществом его обычной хозяйственной деятельности. При этом в решении общего собрания акционеров должна быть также указана предельная сумма, на которую может быть совершена такая сделка (сделки). Такое решение имеет силу до следующего годового общего собрания акционеров. 7. Для принятия советом директоров (наблюдательным советом) общества и общим собранием акционеров решения об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, цена отчуждаемых либо приобретаемых имущества или услуг определяется советом директоров (наблюдательным советом) общества в соответствии со статьей 77 настоящего Федерального закона. 8. Дополнительные требования к порядку заключения сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, могут быть установлены федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг.
|
Статья 84. Последствия несоблюдения требований к сделке, в совершении которой имеется заинтересованность [Закон "Об акционерных обществах"] [Глава XI] [Статья 84] 1. Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность и которая совершена с нарушением предусмотренных настоящим Федеральным законом требований к ней, может быть признана недействительной по иску общества или его акционера. Срок исковой давности по требованию о признании сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, недействительной в случае его пропуска восстановлению не подлежит. Суд отказывает в удовлетворении требований о признании сделки, в совершении которой имеется заинтересованность и которая совершена с нарушением предусмотренных настоящим Федеральным законом требований к ней, недействительной при наличии одного из следующих обстоятельств: голосование акционера, не заинтересованного в совершении данной сделки и обратившегося с иском о признании данной сделки, решение об одобрении которой принимается общим собранием акционеров, недействительной, хотя бы он и принимал участие в голосовании по этому вопросу, не могло повлиять на результаты голосования; не доказано, что совершение данной сделки повлекло или может повлечь за собой причинение убытков обществу или акционеру, обратившемуся с соответствующим иском, либо возникновение иных неблагоприятных последствий для них; к моменту рассмотрения дела в суде представлены доказательства последующего одобрения данной сделки по правилам, предусмотренным настоящим Федеральным законом, с учетом имевшейся на момент совершения сделки и на момент ее одобрения заинтересованности лиц, указанных в пункте 1 статьи 81 настоящего Федерального закона; при рассмотрении дела в суде доказано, что другая сторона по данной сделке не знала и не должна была знать о ее совершении с нарушением предусмотренных настоящим Федеральным законом требований к ней. 2. Заинтересованное лицо несет перед обществом ответственность в размере убытков, причиненных им обществу. В случае, если ответственность несут несколько лиц, их ответственность перед обществом является солидарной.
Управляющая организация, товарищество и кооператив обязаны раскрывать следующие виды информации: а) общая информация об управляющей организации, товариществе и кооперативе, в том числе об основных показателях финансово-хозяйственной деятельности (включая сведения о годовой бухгалтерской отчетности, бухгалтерский баланс и приложения к нему, сведения о доходах, полученных за оказание услуг по управлению многоквартирными домами (по данным раздельного учета доходов и расходов), а также сведения о расходах, понесенных в связи с оказанием услуг по управлению многоквартирными домами (по данным раздельного учета доходов и расходов), сметы доходов и расходов товарищества или кооператива, отчет о выполнении смет доходов и расходов товарищества или кооператива); б) перечень многоквартирных домов, управление которыми осуществляет управляющая организация, товарищество и кооператив, с указанием адреса и основания управления по каждому многоквартирному дому, перечень многоквартирных домов, в отношении которых договоры управления были расторгнуты в предыдущем году, с указанием адресов этих домов и оснований расторжения договоров управления, перечень многоквартирных домов, собственники помещений в которых в предыдущем году на общем собрании приняли решение о прекращении их объединения в товарищества для совместного управления общим имуществом в многоквартирных домах, а также перечень многоквартирных домов, в которых членами кооперативов в предыдущем году на их общем собрании приняты решения о преобразовании кооперативов в товарищества; в) общая информация о многоквартирных домах, управление которыми осуществляет управляющая организация, товарищество и кооператив, в том числе характеристика многоквартирного дома (включая адрес многоквартирного дома, год постройки, этажность, количество квартир, площадь жилых и нежилых помещений и помещений, входящих в состав общего имущества в многоквартирном доме, уровень благоустройства, серия и тип постройки, кадастровый номер (при его наличии), площадь земельного участка, входящего в состав общего имущества в многоквартирном доме, конструктивные и технические параметры многоквартирного дома), а также информация о системах инженерно-технического обеспечения, входящих в состав общего имущества в многоквартирном доме; г) информация о выполняемых работах (оказываемых услугах) по содержанию и ремонту общего имущества в многоквартирном доме и иных услугах, связанных с достижением целей управления многоквартирным домом, в том числе сведения о стоимости указанных работ (услуг) и иных услуг; д) информация об оказываемых коммунальных услугах, в том числе сведения о поставщиках коммунальных ресурсов, установленных ценах (тарифах) на коммунальные ресурсы, нормативах потребления коммунальных услуг; е) информация об использовании общего имущества в многоквартирном доме; ж) информация о капитальном ремонте общего имущества в многоквартирном доме. Эти сведения раскрываются управляющей организацией по решению общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме на основании договора управления в случаях, когда управляющей организации поручена организация проведения капитального ремонта этого дома, а также товариществом и кооперативом, за исключением случаев формирования собственниками помещений в многоквартирном доме фонда капитального ремонта на счете специализированной некоммерческой организации, осуществляющей деятельность, направленную на обеспечение проведения капитального ремонта общего имущества в многоквартирном доме (региональный оператор); з) информация о проведенных общих собраниях собственников помещений в многоквартирном доме, результатах (решениях) таких собраний; и) отчет об исполнении управляющей организацией договора управления, отчет об исполнении смет доходов и расходов товарищества, кооператива за год; к) информация о случаях привлечения управляющей организации, товарищества и кооператива, должностного лица управляющей организации, товарищества и кооператива к административной ответственности за нарушения в сфере управления многоквартирным домом с приложением копий документов о применении мер административного воздействия, а также сведения о мерах, принятых для устранения нарушений, повлекших применение административных санкций.
|
Акционерам и инвесторам требуется доступная, регулярная и надежная информация, в том числе в целях контроля за исполнительными органами общества и вынесения компетентных решений об оценке их деятельности. С другой стороны, крайне важно, чтобы требования по раскрытию информации не вступали в противоречие с интересами общества и не раскрывалась бы конфиденциальная информация, так как это может причинить вред обществу. Однако любое ограничение в раскрытии информации должно быть строго регламентировано. 2. Формы раскрытия информации 2.1. В проспектах эмиссии обществу рекомендуется раскрывать всю существенную информацию об обществе. 2.1.1. Законодательством определены требования к содержанию проспекта эмиссии, однако общество должно стремиться предоставить всю информацию, которая может оказаться важной для оценки общества акционерами и потенциальными инвесторами. Поэтому в проспект эмиссии рекомендуется включать дополнительные сведения, помимо предусмотренных законодательством. 2.1.2. В соответствии с требованиями законодательства в проспекте эмиссии общество должно раскрывать информацию о членах совета директоров, генеральном директоре (управляющей организации, управляющем) и членах правления. Вместе с тем, для акционеров и потенциальных инвесторов может иметь интерес информация о более широком круге должностных лиц общества. Поэтому, помимо информации о членах совета директоров, генеральном директоре (управляющей организации, управляющем) и членах правления, рекомендуется раскрывать аналогичную информацию об иных должностных лицах общества, в том числе о секретаре общества, заместителях генерального директора и главном бухгалтере общества. В Положении об информационной политике общества рекомендуется предусмотреть перечень всех должностных лиц общества, информация о которых должна раскрываться. 2.1.3. Одним из аспектов, имеющих принципиальное значение для акционеров, является своевременная выплата дивидендов. В связи с этим акционерам крайне важно знать ответы на следующие вопросы: как в обществе определяется часть прибыли, направляемой на выплату дивидендов; каковы условия выплаты дивидендов и их минимальный размер по акциям разных категорий (типов); какими критериями руководствуется совет директоров общества при принятии решений о выплате дивидендов, распределении чистой прибыли и определении размера дивидендов; каков порядок выплаты дивидендов, в том числе сроки, место и форма их выплаты. Вся эта информация содержится в Положении о дивидендной политике общества. Дивидендную политику рекомендуется также раскрывать в проспекте эмиссии общества. 2.1.4. В соответствии с законодательством общество должно раскрывать информацию об акционерах - владельцах 20 и более процентов акций общества. Однако этого недостаточно для получения представления о фактическом владении обществом. Поэтому обществу рекомендуется раскрывать информацию об акционерах - владельцах 5 и более процентов акций общества. Причем, раскрывая информацию о владении акциями, следует раскрывать также имеющуюся у общества информацию о косвенном владении. В ряде случаев для оказания влияния на деятельность общества между группами акционеров, владеющих по отдельности сравнительно небольшими пакетами акций, заключаются специальные соглашения, используемые для формирования блока акционеров, придерживающихся единой политики при голосовании. Обществу рекомендуется принимать разумные меры для получения информации о существовании таких соглашений и раскрывать такую информацию в случае ее получения. 2.1.5. Немаловажное значение для акционеров общества и иных заинтересованных лиц имеет информация о том, каким образом используются активы общества и кто является контрагентами общества по заключенным сделкам. В связи с этим рекомендуется раскрывать информацию о сделках общества и лицах, относящихся в соответствии с уставом общества к высшим должностным лицам общества, а также о сделках общества и организациях, в которых высшим должностным лицам общества прямо или косвенно принадлежит 20 и более процентов уставного капитала общества или на которые такие лица могут оказать существенное влияние иным образом. Кроме того, представляют интерес сделки общества и организаций, которые прямо или косвенно контролируют общество, находятся под контролем общества или под общим с ним контролем, а также сделки общества и физических лиц или их родственников, являющихся аффилированными лицами общества. Информацию о подобных сделках также рекомендуется раскрывать. В Положении об информационной политике общества может содержаться указание на необходимость раскрытия информации об иных сделках, совершение которых способно затронуть интересы акционеров. Кроме того, рекомендуется раскрывать информацию обо всех сделках, предметом которых является имущество общества, стоимость которого составляет 2 и более процента необоротных активов общества, и (или) которые могут оказать влияние на рыночную стоимость акций общества. 2.1.6. Что касается сведений о размещаемых ценных бумагах общества, то, как для самих акционеров, так и для потенциальных инвесторов, представляет интерес получение информации о мотивах размещения акций, о лицах, которые собираются приобрести размещаемые акции, в том числе крупный пакет акций. Такие сведения рекомендуется раскрывать. Рекомендуется также раскрывать информацию о том, будут ли высшие должностные лица общества участвовать в приобретении размещенных акций общества. 2.1.7. Как для акционера, так и для потенциального инвестора наиболее важной является финансовая информация о деятельности общества. Поэтому целесообразно предоставление более подробной, по сравнению с предусмотренной законодательством, информации о финансовом состоянии общества. К примеру, рекомендуется раскрывать не только размер чистой прибыли общества в целом, но и размер чистой прибыли по основному виду деятельности, размер чистой прибыли в расчете на акцию, размер чистой прибыли по основному виду деятельности общества в расчете на акцию. Кроме того, рекомендуется раскрывать такие показатели, как отношение заемного капитала к собственному; оценку изменений в составе и структуре активов за последние 3 года; оценку текущей и перспективной ликвидности активов; анализ рентабельности общества; процентное соотношение доходов, полученных от экспортных сделок, с общей суммой доходов от всех сделок общества за год. Наиболее полной информацией о финансовой ситуации в обществе обладают его исполнительные органы. В связи с этим исполнительным органам рекомендуется раскрывать оценку руководством общества факторов, оказавших влияние на финансовое состояние общества и результаты финансовых операций за последний год, а также тенденций, которые могут оказать влияние на финансовое состояние общества в дальнейшем. 2.2. В ежеквартальном отчете общества за четвертый квартал рекомендуется раскрывать дополнительную информацию. Ежеквартальный отчет общества должен содержать предусмотренные законодательством сведения о его деятельности за квартал. Для получения полной информации о деятельности общества за целый финансовый год рекомендуется, чтобы ежеквартальный отчет за четвертый квартал содержал сведения о деятельности общества не только за четвертый квартал, но и за весь завершенный финансовый год. Рекомендуется также, чтобы ежеквартальный отчет за четвертый квартал содержал отчет о следовании обществом рекомендациям Кодекса с указанием того, следует ли общество всем или отдельным его рекомендациям. 2.3. Общество должно оперативно раскрывать информацию обо всех фактах, которые могут иметь существенное значение для акционеров и инвесторов. В Положении об информационной политике общества следует предусмотреть более подробный перечень существенных фактов, которые обществу рекомендуется раскрывать. В данный перечень, в частности, рекомендуется включить: (1) изменение наименования общества; (2) принятие решения об увеличении (уменьшении) уставного капитала; (3) приобретение обществом собственных акций, если это не связано с уменьшением уставного капитала общества (при этом должна раскрываться информация об источниках средств, используемых для приобретения собственных акций, о количестве приобретаемых акций, цене приобретения, а также иная информация, раскрывающая причину и цели такого приобретения); (4) повышение (понижение) цены акций общества не менее чем на 5 процентов; (5) совершение обществом сделок, указанных в пункте 2.1.5 настоящей главы; (6) прекращение производства товаров, работ и услуг, реализация которых по итогам финансового года, предшествующего отчетному, составляла не менее 10 процентов в общем объеме производства товаров, работ и услуг; (7) изменение приоритетных направлений деятельности общества; (8) внесение в устав общества изменений, касающихся размещения привилегированных акций иного типа по сравнению с размещенными ранее; (9) изменение аудитора, регистратора или депозитария общества.
3. Предоставление информации акционерам
3.1. Рекомендуется, чтобы доступ акционеров к информации об обществе обеспечивал секретарь общества. 3.1.1. Обеспечение доступа к информации, которую общество обязано хранить и предоставлять акционерам в соответствии с законодательством, следует поручить секретарю общества. В протоколы заседаний совета директоров и правления, относящиеся к данной информации, рекомендуется включать, помимо резолютивной части, подводящей общий итог соответствующих заседаний, результаты голосования каждым членом совета директоров и правления. К протоколам рекомендуется прилагать копии документов, которые были предоставлены к соответствующему заседанию, за исключением случаев, когда эти документы носят конфиденциальный характер. Секретарю общества рекомендуется организовать предоставление запрашиваемых документов или (и) их копий в течение 5 рабочих дней с момента получения обществом соответствующего запроса. 3.1.2. Рекомендуется, чтобы общество обеспечило акционерам возможность ознакомиться с документами, которые общество обязано им предоставлять, не только в месте нахождения исполнительного органа общества, но и в ином месте, указанном в уставе общества. Документы должны предоставляться для ознакомления по предъявлении соответствующего требования, составленного в произвольной письменной форме на имя руководителя или секретаря общества. В требовании следует указать фамилию, имя и отчество обратившегося лица (для юридического лица - наименование и место нахождения), количество и категорию (тип), принадлежащих ему акций и наименование запрашиваемого документа. 3.1.3. Для предоставления документов или выдачи их копий секретарь общества должен проверить факт владения обратившимся лицом акциями общества. При этом подтверждение факта владения акциями общества следует осуществлять в соответствии с рекомендацией пункта 1.5 главы 2 "Общее собрание акционеров" настоящего Кодекса. 3.2. Акционерам общества при подготовке и проведении общего собрания акционеров рекомендуется предоставлять всю существенную информацию по каждому вопросу повестки дня. 3.2.1. Для принятия взвешенных решений, учитывающих как интересы отдельного акционера, так и общества в целом, акционеры должны обладать полной информацией по каждому вопросу повестки дня, выносимому на общее собрание акционеров. В связи с этим рекомендуется, чтобы Положение об информационной политике общества включало перечень информации, документов и материалов, которые должны предоставляться акционерам для решения вопросов, выносимых на общее собрание. В данный перечень должны быть, в частности, включены: (1) годовой отчет общества; (2) бухгалтерский баланс, отчет о прибылях и убытках; (3) рекомендации совета директоров по распределению прибыли общества, в том числе по выплате дивидендов, и обоснования каждой такой рекомендации; (4) заключения ревизионной комиссии общества; (5) заключение аудиторской организации (аудитора) общества по результатам годовой проверки финансово-хозяйственной деятельности общества; (6) сведения о кандидатах в совет директоров общества и ревизионную комиссию общества, сведения о кандидатах в члены коллегиального исполнительного органа общества, о кандидатуре генерального директора, сведения об управляющей организации (управляющем), если образование исполнительных органов общества относится к компетенции общего собрания акционеров, а также проекты договоров, заключаемых с данными лицами; (7) сведения о кандидатах в аудиторы общества и проект договора, заключаемого с аудитором общества. Если в повестке дня годового общего собрания акционеров стоит вопрос о реорганизации общества, помимо документов, предусмотренных законодательством, акционерам следует предоставлять следующие документы: (1) обоснования реорганизации общества; (2) заключение профессионального участника рынка ценных бумаг; (3) годовые отчеты и годовые бухгалтерские балансы всех организаций, участвующих в реорганизации, за 3 последних финансовых года; (4) ежеквартальные отчеты, составленные не позднее чем за 6 месяцев до даты проведения собрания, на которое выносится вопрос о реорганизации, если с окончания последнего финансового года прошло более 6 месяцев. Если в повестке дня годового общего собрания акционеров стоит вопрос о размещении дополнительных акций и проект решения о размещении предусматривает оплату акций неденежными средствами, акционерам должен быть предоставлен перечень имущества, которым могут оплачиваться ценные бумаги, и отчет об оценке этого имущества. 3.3. Рекомендуется, чтобы годовой отчет акционерам общества содержал необходимую информацию, позволяющую акционерам оценить итоги деятельности общества за год. 3.3.1. Годовой отчет должен освещать прежде всего общие вопросы деятельности общества. К таким вопросам рекомендуется отнести: (1) положение общества в отрасли; (2) решение стратегических задач общества; (3) достигнутые за год результаты в сравнении с запланированными; (4) перспективы развития общества (объем продаж, производительность, контролируемая доля рынка, рост доходов, рентабельность, соотношение собственных и заемных средств); (5) основные факторы риска; (6) отношения с конкурентами; (7) обзор наиболее существенных сделок, совершенных обществом за последний год. 3.3.2. Принципиальное значение для акционеров имеет информация о ценных бумагах общества, в том числе о выпусках акций и движении капитала за год (изменения в списке акционеров, владеющих не менее чем 5 процентами акций общества); о приобретении обществом собственных акций, если это не связано с уменьшением уставного капитала общества; о выплате дивидендов, а если дивиденды не были выплачены, - о причинах их невыплаты. В данном разделе годового отчета рекомендуется также раскрывать информацию о ценных бумагах, находящихся во владении членов совета директоров, членов правления, генерального директора общества. 3.3.3. Рекомендуется раскрывать информацию о членах совета директоров, генеральном директоре (управляющей организации, управляющем) и членах правления, а также иных должностных лицах общества (перечень которых указывается в Положении об информационной политике общества), в том числе их краткие биографические данные, размер вознаграждения и критерии определения данного вознаграждения, владение акциями общества, а также информацию о сделках между данными лицами и обществом, изменение состава совета директоров. Кроме того, в годовом отчете в отношении каждого члена совета директоров рекомендуется указать его возраст, профессию, основное место работы, гражданство, а также иные должности, которые он занимает. Кроме того, в отчете должно быть указано, когда впервые был назначен член совета директоров, а также нынешний срок его назначения. Рекомендуется раскрывать информацию о предъявлении исков к членам совета директоров, членам правления, генеральному директору общества. 3.3.4. Наиболее важная для любого акционера или потенциального инвестора информация, которую он должен иметь возможность почерпнуть из годового отчета, - это финансовая информация о деятельности общества, в том числе о сделках с заинтересованными лицами общества. Поэтому основные финансовые показатели деятельности общества также целесообразно отразить в годовом отчете общества, предоставляемом акционерам в дополнение к аудиторским заключениям. 3.3.5. Рекомендуется включать в годовой отчет вопросы охраны здоровья работников, их профессионального обучения, безопасности труда и защиты окружающей среды. 3.3.6. Для акционера принципиально важно, следует ли общество, акциями которого он владеет, стандартам наилучшей практики. В связи с этим частью годового отчета общества должен быть отчет о следовании обществом рекомендациям настоящего Кодекса. При этом в отчете рекомендуется отражать, следует ли общество всем или отдельным его рекомендациям. Если общество следует не всем рекомендациям Кодекса, в годовом отчете указываются причины, по которым не применяются те или иные рекомендации. Необходимо раскрывать информацию о корпоративных конфликтах, связанных с ненадлежащим исполнением обществом рекомендаций настоящего Кодекса, которые общество в той или иной форме объявило обязательными для себя. 3.3.7. Рекомендуется, чтобы годовой отчет общества содержал доклад председателя совета директоров, а также доклад, подготовленный исполнительным органом и содержащий оценку деятельности общества за год. 3.3.8. Рекомендуется, чтобы годовой отчет был подписан генеральным директором общества, руководителями финансовой и бухгалтерской служб, членами совета директоров общества. Если кто-то из вышеуказанных лиц не согласен с данными, содержащимися в годовом отчете общества, он должен предпринять все необходимые меры для устранения неточностей, имеющих место в годовом отчете общества. В случае невозможности устранения таких неточностей лицо, выразившее несогласие с информацией, содержащейся в годовом отчете, должно письменно изложить свои возражения (представить особое мнение). Особое мнение предоставляется акционерам общества вместе с годовым отчетом.
|
В целом концепция раскрытия информации (гласности) лежит в основе всех представлений о введении общественного и рыночного саморегулирования и является центральной в обеспечении общественной и рыночной стабильности. Система раскрытия информации необходима для того, чтобы участники рынка были информированы о действиях друг друга, чтобы они принимали решения, основываясь на своих оценках реальных фактов, а не опираясь на догадки, слухи и домыслы. Инвестор, который не получит подробной и точной информации о том, на какие цели его деньги будут потрачены, каковы финансовые успехи и промахи объекта его предполагаемых инвестиций, отдаст их туда, где от него не скрывают информацию, а, наоборот, предоставляют ее для того, чтобы он принимал адекватные ситуации решения. Нет раскрытия информации — нет инвестиций. Поэтому создание системы раскрытия информации жизненно важно как для оживления внутреннего инвестиционного климата, так и для повышения привлекательности российского рынка ценных бумаг для иностранных инвестиций. Суть принципа прозрачности рынка может быть определена: • во-первых, как доступ к стандартизированной информации о финансовом состоянии, методах управления и работе эмитентов, ценные бумаги которых продаются на открытом рынке20; • во-вторых, как та степень, в которой информация о торговых сделках (котировки, цены и объемы) открывается широкой публике сразу после выставления котировки или по завершении торговой сделки Рынок, который “полностью” прозрачен, раскрывает следующую информацию в реальном времени о ценной бумаге: 1) точная информация о размере и цене торговой сделки: твердые котировки в типичных размерах и открытые (неисполненные) приказы-распоряжения клиента с заранее обозначенными ограничениями как по наилучшей цене покупки и продажи, так и за пределами таких котировок (так называемая прозрачность “до заключения торговой сделки” (“pre-trade” transparency); 2) цена и объем завершенных сделок на всех рынках, торгующих данной ценной бумагой. Обязательное раскрытие стандартизированной информации обо всех компаниях, акции которых обращаются на рынке, выполняет следующие функции: • предоставляет инвесторам информацию, необходимую для принятия взвешенного решения, что способствует росту эффективности рынка и увеличению объемов инвестиций; • снижает затраты на получение необходимой информации об эмитенте, что также способствует росту эффективности рынка; • позволяет осуществлять инвестиции тем российским и зарубежным инвесторам, у которых существуют строгие стандарты инвестирования, запрещающие инвестировать в компанию, если она не раскрывает информацию о себе на регулярной основе; • защищает инвесторов от мошенничества, препятствует случаям использования конфиденциальной информации инсайдерами и разрешает проблему конфликта интересов, обеспечивая общественный контроль за действиями руководства предприятия; • стимулирует конкуренцию между предприятиями, раскрывая информацию о предприятиях и оценивая их достижения, и тем самым способствует укреплению эффективности рынка; • защищает клиентов и кредиторов тех компаний, которые должны раскрывать финансовую информацию, предоставляя этим лицам информацию, позволяющую им принять решение, стоит ли им иметь дело с данной компанией; • повышает добросовестность и ответственность руководства предприятий. Конкретные механизмы раскрытия информации регулируются другими нормативными актами, в первую очередь постановлениями ФКЦБ России. Очевидно, что главным направлением политики ФКЦБ в этой области стало расширение объема информации, которая должна предоставляться в проспектах эмиссий для открытого размещения новых ценных бумаг, до международных стандартов. Вместе с тем важнейшей задачей контроля со стороны ФКЦБ должно стать не только количество информации и регулярных отчетов, но и качество предоставляемой информации. Положение о системе раскрытия информации на рынке ценных бумаг, утвержденное постановлением ФКЦБ России от 9.01.97 ¹ 2, определяет систему раскрытия информации как техническую систему сбора информации и обеспечения доступа к ней. Система раскрытия информации основывается на введении Технического центра раскрытия информации. Положение предусматривает присутствие в системе раскрытия информации в широком смысле следующих участников:
• ФКЦБ России создает систему раскрытия информации, является также раскрывателем своей информации (согласно Закону “О рынке ценных бумаг”, а также потребляет эту информацию в лице своих аналитических служб; • другие регулирующие органы принимают участие в создании системы раскрытия информации, сами являются раскрывателями и потребителями этой информации; • раскрыватели информации (регулирующие органы, СРО, профессиональные участники рынка, эмитенты, инвесторы); • “информационные агентства” — непосредственные клиенты Технического центра раскрытия информации, которые имеют доступ к оригинальному “сырому” потоку раскрываемой информации. Информационные агентства добавляют стоимость к информации (добавляют дополнительную информацию, улучшают формат, вычисляют дополнительные значения, предоставляют развитые функции поиска и т.д.) и осуществляют “розничное” распространение этой информации для потребителей; • “аналитики” — потребители информации: аналитические службы профессиональных участников, службы регуляторов рынка, консультанты, специальная и общая пресса, отдельные интересующиеся из мелких инвесторов; • мелкие инвесторы. Из приведенной схемы видно, что в доведении необходимой информации до мелкого инвестора обычно задействована целая цепочка различных участников системы раскрытия информации (в широком смысле). Основная идея такой схемы — это максимальное удовлетворение интересов инвесторов за счет включения механизма конкуренции. Было принято несколько других крупных решений по организации системы раскрытия информации: • механизм исправления ошибок, внесения дополнений и изменений в раскрытую информацию будет разработан на уровне Регламентов; • оплачиваться функционирование системы предоставления информации должно первичными пользователями.
За нераскрытие или нарушение порядка и сроков раскрытия информации, а также раскрытие информации не в полном объеме либо недостоверной информации КоАП РФ предусмотрена административная ответственность (ч.2 ст. 15.19 КоАП РФ): - административный штраф на должностных лиц в размере от тридцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей или дисквалификацию на срок от одного года до двух лет; на юридических лиц - от семисот тысяч до одного миллиона рублей. КоАП РФ добавлена ст. 14.52, устанавливающая административную ответственность СРО и их должностных лиц за нарушение обязанности по раскрытию информации. Административная ответственность устанавливается: - за неразмещение документов и информации на официальном сайте СРО в сети «Интернет» в соответствии с требованиями, установленными федеральными законами и принятыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами; - за размещение документов и информации, подлежащих обязательному размещению на официальном сайте СРО в сети «Интернет», с нарушением требований к обеспечению доступа к этим документам и информации, а также требований к технологическим, программным, лингвистическим средствам обеспечения пользования официальным сайтом такой СРО в сети «Интернет»; - за нарушение СРО требования о наличии официального сайта такой саморегулируемой организации в сети "Интернет". За совершение административного правонарушения предусмотрено административное наказание в виде предупреждения или административного штрафа. Необходимо отметить, что административная ответственность за нарушение обязанности по раскрытию информации устанавливается только для тех СРО, членство в которых в соответствии с законодательством Российской Федерации является обязательным (в том числе, СРО арбитражных управляющих и СРО оценщиков).
|