ГЛАВАМЕЖДУНАРОДНЫЕ ФОРМЫ РАСЧЕТОВ

2.1. Содержание и оформление внешнеторговых сделок

Соглашение об основных условиях взаимных обязательств, достигнутое в ходе переговоров участниками внешнеторговой сделки, оформляется, как правило, письменным документом - контрактом.

Составление внешнеторгового контракта - самая сложная и ответственная операция в процедуре заключения внешнеторговой сделки купли - продажи. Его составление требует не только знания законодательства, практики, но и творческих способностей, навыков точно и кратко формулировать условия договора.

Условия внешнеторгового контракта включают согласованные сторонами и зафиксированные в документе статьи, отражающие взаимные права и обязанности контрагентов. Стороны контракта самостоятельно выбирают те или иные формулировки статей контракта, руководствуясь ситуацией на рынке, торговыми обычаями и потребностями сторон. Исключение составляют случаи, когда содержание соответствующего условия контракта установлено нормативными правовыми актами.

Условия контракта принято делить на существенные и несущественные.

Существенные условия (condition) контракта - условия, без которых он не имеет юридической силы (с точки зрения международного права это условие о предмете договора; с точки зрения российского права - условие о предмете договора и сроке поставки).

В литературе к существенным условиям, кроме предмета, также относят:

- наименование сторон - участников сделки;

- количество и качество;

- базисные условия поставки;

- цену;

- условия платежа;

- санкции и рекламации (штрафы, претензии);

- юридические адреса и подписи сторон.

Несущественные условия (warranty) контракта - условия, не включение которых в контракт не влечет его недействительность. То есть нарушение несущественных условий контракта одной его стороной не является для другой стороны основанием для расторжения контракта, вместе с тем она вправе требовать выполнения обязательств и возмещения убытков.

К несущественным (дополнительным) условиям обычно относят:

- условия сдачи-приемки товара;

- условия страхования;

- отгрузочные документы;

- гарантии;

- упаковку и маркировку;

- форс-мажорные обстоятельства;

- арбитражную оговорку;

- прочие условия.

Кроме того, условия контракта классифицируют с точки зрения их универсальности на индивидуальные и универсальные.

К индивидуальным, т.е. присущим только одному конкретному контракту, относят наименование сторон в преамбуле, предмет контракта, качество товара, количество товара, цену, срок поставки, юридические адреса и подписи сторон.

К универсальным условиям относят условие сдачи-приемки товара, базисные условия поставки, условия платежа, упаковку и маркировку, гарантии, санкции и рекламации, форс-мажорные обстоятельства, арбитраж.

В зависимости от принципов, лежащих в основе классификации, контракты купли-продажи можно разделить на следующие виды.

В зависимости от характера поставки и специфики взаимоотношений контрагентов различают:

- контракт с разовой поставкой товара, после исполнения которого юридические отношения между сторонами сделки прекращаются;

- контракт с периодической регулярной поставкой товаров от продавца к покупателю в течение определенного срока.

Оба вида контракта могут иметь как короткий, так и длительный срок исполнения, а основное отличие состоит в специфике взаимоотношений партнеров сделки.

В зависимости от формы оплаты за товар контракты делятся на:

- контракт с оплатой в денежной форме (предусматривает расчеты в определенной согласованной сторонами валюте с применением обусловленных в контракте способа платежа и формы расчетов);

- контракт с оплатой в товарной форме (продажа одного или нескольких товаров одновременно увязывается с покупкой другого товара, и расчеты в иностранной валюте не производятся). К таким контрактам относятся товарообменные и компенсационные соглашения;

- контракты с оплатой в смешанной форме (наиболее распространенные в современных условиях). В таких соглашениях обычно речь идет о строительстве на условиях целевого кредитования предприятия под ключ и оплате затрат частично в денежной, а частично в товарной форме. Такие контракты получили название: о разделе продукции, о промышленной компенсации, сделки на компенсационной основе, сделки «развитие-импорт». В них фактически связываются три долгосрочные сделки на одну и ту же сумму (без учета процентов по кредиту): контракт купли-продажи технических средств и услуг по сооружению предприятия; соглашение о долгосрочном кредите; долгосрочный контракт на поставку сырья.

С практической точки зрения целесообразно различать лишь договоры международной купли-продажи, регулируемые Венской конвенцией, и договоры международной купли-продажи, к которым она неприменима. К числу последних относятся не только сделки между контрагентами, коммерческие предприятия которых находятся в странах, не присоединившихся к Венской конвенции, но и, например, весьма распространенные во внешней торговле договоры купли-продажи электроэнергии, ценных бумаг, морских и воздушных судов и др.

В зависимости от характера перевозки товара:

- договоры купли-продажи товара, предусматривающие перевозку, в которых отчуждатель не обязан передать товар в определенном месте, однако должен его сдать первому независимому перевозчику для передачи приобретателю (п. 1 ст. 67 Венской конвенции, FCA, CIP, CPT Инкотермс 2000);

- договоры купли-продажи товара, предусматривающие перевозку, в которых отчуждатель обязан сдать товар независимому перевозчику в определенном месте для последующей передачи приобретателю (п. 1 ст. 67 Венской конвенции, CIF, CFR, FAS, FOB Инкотермс 2000).

Стороны контракта могут быть незнакомы с различиями торговой практики в своих странах. Для разрешения этих проблем Международная торговая палата впервые в 1936 г. опубликовала ряд международных правил по толкованию торговых терминов. Изменения и дополнения впоследствии вносились в 1953, 1967, 1976, 1980, 1990 и в 2000 г. для того, чтобы привести правила в соответствие с современной международной торговой практикой.

Обратим внимание на условия поставки, предусмотренные в контракте с иностранным производителем. В данном примере они определены как DDU. Это терминология, определяемая Инкотермс, или Международными правилами толкования торговых терминов (International Rules for the Interpretation of Trade Terms - сборником, объединяющим в настоящее время 13 обычаев торгового оборота). Начиная с Инкотермс 1990 все торговые условия для облегчения понимания и удобства использования были сгруппированы в четыре категории в зависимости от распределения обязанностей между продавцом и покупателем: "E", "F", "C" и "D". В действующей редакции Инкотермс 2000 сохранено то же условное деление.

Нижеприведенная таблица представляет эту классификацию торговых терминов Инкотермс 2000.

Группа E	Отгрузка
	EXW Ex Works (...название места)
Группа F	Основная перевозка не оплачена
	FCA Free Carrier (...название места)
	FAS Free Alongside Ship (...название порта отгрузки)
	FOB Free On Board (...название порта отгрузки)
Группа C	Основная перевозка оплачена
	CFR Cost And Freight (...название порта назначения)
	CIF Cost, Insurance And Freight (...название порта назначения)
	CPT Carriage Paid To (...название места назначения)
	CIP Carriage And Insurance Paid To (...название места назначения)
Группа D	Прибытие
	DAF Delivered At Frontier (...название места)
	DES Delivered Ex Ship (...название порта назначения)
	DEQ Delivered Ex Quay (...название порта назначения)
	DDU Delivered Duty Unpaid (...название места назначения)
	DDP Delivered Duty Paid (...название места назначения)

В зависимости от характера поставки: контракты разовые и с периодической поставкой:

- контракт с разовой поставкой (разовое соглашение, разовая сделка) предусматривает поставку одной стороной другой стороне согласованного между ними количества товара к определенной установленной в контракте дате. После выполнения сторонами взятых на себя обязательств юридические отношения между ними прекращаются.

Разовые соглашения бывают двух типов: с короткими сроками поставки (на сырьевые товары) и с длительными сроками поставки (на комплектное оборудование, суда и др.);

- контракт с периодической поставкой предусматривает регулярную периодическую поставку согласованных в нем количеств товара на протяжении установленного срока. Этот срок может быть коротким (обычно - годичным) и длительным, составляющим в среднем 5 - 10, а иногда 15 - 20 лет. Контракты с краткосрочными сроками называются краткосрочными, или годичными;

- контракты с длительными сроками - долгосрочными

Рассмотри более подробно некоторые условия контракта.

Условие о качестве товара не относится к числу условий, отсутствие которых в контракте препятствует его признанию заключенным, кроме случая, когда это не касается часто совершаемых между контрагентами сделок, предметом которых являются хорошо известные им товары.

Практика свидетельствует о том, что стороны стремятся определить в контракте качество товара. В этом случае качество поставленного товара должно полностью соответствовать договоренности сторон.

Приемка товара по качеству может осуществляться двумя способами:

1. на основе документа, подтверждающего соответствие качества поставленного товара условиям контракта;

2. путем проверки качества фактически поставленного товара в месте приемки.

Проверка качества фактически поставленного товара может осуществляться путем проведения качественного анализа, сличения ранее отобранных образцов, осмотра товара, инспектирования и испытаний.

В арбитражной практике достаточно часто возникают споры, связанные с неточным определением в контракте условия о качестве товара и (или) непринятием сторонами мер по его уточнению, когда необходимость в этом предусматривалась контрактом или возникала в ходе его исполнения.

В каждом контракте стороны непременно оговаривают сроки поставки. Они могут устанавливаться следующим образом:

1. Определением фиксированной даты поставки. Этот способ применяется при разовой поставке и используется отечественными предпринимателями довольно редко.

2. Определением периода, в течение которого должна быть произведена поставка. Этот способ наиболее удобен при неоднократных поставках и часто применяется в практике международной торговли.

3. Применением специальных терминов («немедленная поставка», «со склада»).

Согласно практике международной торговли, термин «немедленная поставка» понимается как поставка в течение 14 календарных дней со дня подписания контракта. Такое условие распространено при продаже товаров на биржах, аукционах, со складов продавца.

Вопрос о сроках и порядке их применения в международном коммерческом обороте имеет большую практическую значимость. Не случайно именно с ними связано подавляющее количество споров, составляющих почти две трети от общего числа дел, рассматриваемых внешнеторговыми арбитражами.

Срок исполнения, в частности, определяет начало гарантийного периода при поставках промышленных товаров. С этого момента исчисляются сроки предъявления претензий по количеству и качеству товара. По истечении срока исполнения наступает просрочка должника, за которую он несет ответственность, а у кредитора возникает ряд прав: требовать возмещения убытков, уплаты неустойки, отказаться от контракта и др.

Целесообразно делать в контракте оговорку о возможности досрочной поставки продавцом товара. Если такой оговорки нет, досрочная поставка возможна лишь с согласия покупателя.

От срока поставки следует отличать дату поставки. Указание в контракте даты позволит в дальнейшем избежать споров о соблюдении сроков поставки.

Дата поставки определяется в зависимости от способов перевозки грузов и может быть:

- датой транспортного документа, свидетельствующего о принятии товара к перевозке;

- датой складского свидетельства;

- датой подписания приемо-сдаточного акта.

Ответственность за нарушение контракта в сфере предпринимательства представляет собой предусмотренную законом или соглашением сторон санкцию за совершенное правонарушение, связанную с дополнительными обременениями для правонарушителя в виде лишения его субъективных прав или возложения иных дополнительных имущественных обязанностей.

В разделе «Рассмотрение споров» сторонам рекомендуется оговаривать порядок предъявления и рассмотрения неурегулированных претензий, порядок платежей по претензиям, рассмотрение спорных вопросов в арбитраже, а также указывать, правом какого государства будут регулироваться отношения по контракту.

Традиционно разрешение правовых конфликтов осуществляется с помощью правосудия. Однако в сфере внешнеторгового оборота не всегда целесообразно решать возникающие конфликты при помощи суда. Это связано с тем, что рассмотрение спора в государственном суде зачастую связано с многочисленными рисками и трудностями.

В целях ограничения ответственности стороны внешнеэкономических сделок, как правило, включают в свои контракты оговорки о том, что при наступлении обстоятельств непреодолимой силы, или форс-мажорных обстоятельств, срок исполнения обязательств для контрагента, на которого эти обстоятельства воздействуют, отодвигается на весь период их действия и ликвидации последствий. Причем иногда такая оговорка может быть следующего содержания: «Стороны контракта освобождаются от ответственности за неисполнение, если они докажут, что неисполнение было вызвано препятствием вне их контроля».

Вне зависимости от правовой системы к обстоятельствам непреодолимой силы относятся:

чрезвычайность явления;

непредвиденность указанных обстоятельств при заключении договора.

2.2. Валютно-финансовые условия контракта (цена, условия платежа).

Одним из важнейших условий контракта является цена.

Цена в контракте устанавливается в денежных единицах определенной валюты за количественную единицу при согласованном базисе поставки. При этом стороны оговаривают, входят ли в цену все расходы, связанные с отправкой груза, тарой, упаковкой, маркировкой.

Наибольшее распространение в практике отечественной торговли получили твердые цены. Часто в контрактах встречается такая формулировка: "Цены на поставляемые товары указаны в приложении. Цены твердые и изменению не подлежат". Конечно, твердые цены в какой-то степени гарантируют положение продавца - страхуют его от падения цен на товар на мировом рынке. И все же следует иметь в виду, что применение твердых цен оправдано лишь по краткосрочным контрактам.

Профессиональнее и выгоднее использование цен с последующей фиксацией, когда сама цена в контракте не указывается, а лишь устанавливается способ ее определения (например, по средней котировке цен на определенной бирже).

При поставке оборудования, комплектующих, сырьевых товаров используются скользящие цены. В этом случае в контракте фиксируется исходная, базисная цена, которая подлежит изменению по согласованному сторонами методу.

Например, цены на нефть, поставляемую по контракту, составляют от 70 долларов США. При изменении в течение срока исполнения контракта справочной цены "ОПЕК Бюллетень" контрактная цена изменится пропорционально.

Таким образом, предпочтительными представляются второй и третий способы установления цены, ибо они позволяют вести расчеты с покупателями по средним мировым ценам.

В контракте еще недостаточно определить только цену, необходимо указать порядок и условия внесения платежей.

Условия платежа включают установление валюты платежа, способ и порядок расчетов за поставленный товар, перечень документов, представляемых к оплате, и защитные меры против необоснованной задержки платежа либо других нарушений условий контракта о платежах.

Существует несколько способов платежей, используемых в практике международной торговли: платеж наличными, в кредит и их сочетание.

При платеже наличными российские внешнеторговые фирмы обычно используют аккредитивные и инкассовые формы. С точки зрения экспортера, для него, безусловно, наиболее удобна аккредитивная форма оплаты, предусматривающая обязательство иностранного покупателя открыть к установленному в контракте сроку в определенном банке - эмитенте аккредитив в пользу продавца на определенную сумму.

Необходимо указать, в течение, какого срока действует аккредитив, и после представления, каких документов с него будут осуществляться платежи.

Здесь следует обратить внимание на то, что экспортеру нецелесообразно соглашаться на включение в аккредитив документов, составление или выдача которых не могут быть обеспечены им самим или будут находиться вне его контроля. Так, некоторые аккредитивы по российскому экспорту предусматривают необходимость документов, выданных иностранным импортером или имеющих его подпись (акцепт), - представление сертификата импортера о получении им товара в определенном месте или о том, что товар соответствует счету и им принят. Включение в аккредитив подобных условий является слишком рискованным для экспортера и вообще лишает смысла использование аккредитива, поскольку получение им платежа по аккредитиву будет полностью зависеть от действий иностранного партнера.

С 1 января 1994 года вступили в силу "Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов" (УОП) Международной торговой палаты в редакции 1993 года (брошюра N 500). Они применяются к тем аккредитивам, в текст которых они инкорпорированы соответствующей оговоркой о подчинении УОП.

Сдача - приемка товара производится обычным путем - по количеству (путем пересчета или взвешивания товара) и по качеству (на основе документа, подтверждающего качество товара, либо проверкой качества фактически поставленного товара в месте приемки). Сроки и место фактической сдачи - приемки устанавливаются в контракте (предприятие продавца, станция отгрузки, выходной порт, порт назначения, склад покупателя и другие).

К значительным убыткам может привести отсутствие в контракте условий о сроках предъявления претензий по качеству товара.

В целях сохранности товара закрепление в контракте условий о его упаковке и маркировке приобретает большое значение.

Здесь обычно указывают вид и характер упаковки, ее качество, размеры, а также нанесение на упаковку каждого места маркировки.

Когда по роду товара упаковка не требуется, об этом делается отметка в контракте.

Маркировка грузов - безусловная обязанность продавца. Она содержит: реквизиты импортера, номер контракта и транса, весогабаритные характеристики мест, номер и число мест в партии или трансе. Маркировка является товаросопроводительной информацией о том, как транспортным фирмам обращаться с перевозимым грузом.

Споры по вопросам упаковки и маркировки товара очень сложны при их разрешении.

Анализ арбитражной практики Международного коммерческого арбитражного суда при Торгово-промышленной палате России за последние два года показал, что из 37 внешнеторговых контрактов лишь в 14 содержалось условие о способах обеспечения исполнения обязательств по сделке. Чаще всего в качестве таких способов отечественные предприниматели используют хорошо им знакомые неустойки, авансы, аккредитивную форму оплаты.

Но ведь существуют и другие способы обеспечения исполнения обязательств.

Если сумма контракта значительна, или есть сомнения в платежеспособности иностранного партнера, следует использовать "дорогостоящие" способы обеспечения исполнения обязательств, такие, как поручительство (банковские, фирменные и личные гарантии), страхование коммерческих рисков, банковские чековые и вексельные авали, сертифицированные банком чеки, гарантии правительства и государственных органов, безотзывный и подтвержденный первоклассным банком аккредитив, залог и ипотека недвижимости, сохранение права собственности, платеж до отгрузки товара, факторинг.

Если же нет сомнений в платежеспособности и добропорядочности иностранного контрагента, в текст контракта можно включить менее дорогостоящее обеспечительное условие: неустойку, тратты и чеки, простой аккредитив, задаток, аванс, валютные оговорки.

Вообще надо стремиться переложить расходы по обеспечению платежей на иностранного партнера, если условия сделки позволяют это.

В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства по внешнеторговой сделке к недобросовестной стороне применяются штрафные санкции.

Раздел о штрафных санкциях имеет в контракте особое значение. Необходимо предусмотреть все возможные нарушения договорной дисциплины и меры ответственности за них.

Наиболее частыми нарушениями условий контракта со стороны импортера являются неоплата поставленного товара, несвоевременное открытие аккредитива или его открытие на условиях, не предусмотренных в контракте. Поэтому российскому экспортеру важно в первую очередь предусмотреть штрафные санкции именно за эти нарушения.

Со стороны экспортера чаще всего нарушаются условия контракта о качестве товара и сроках его поставки.

Действующим законодательством предусматривается как уплата штрафа недобросовестной стороной, так и возмещение кредитору убытков, причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств по договору. При этом следует иметь в виду, что подлежат возмещению лишь фактические убытки (утрата или повреждение имущества). Упущенная выгода подлежит возмещению, если это предусмотрено в соглашении сторон.

Контракт обязательно должен содержать раздел о порядке разрешения споров. В нем целесообразно предусмотреть мирный, согласительный порядок разрешения возникающих споров: порядок и сроки предъявления сторонами претензий (рекламаций) и ответа на них.

Вообще для внешнеторговых контрактов характерен арбитражный способ разрешения споров. Стороны в тексте контракта указывают, какой конкретно арбитраж будет рассматривать их спор.

Арбитраж может быть институционным, то есть постоянно действующим, и создаваемым специально для разрешения спора непосредственно сторонами.

Если стороны избрали институционный арбитраж, то в контракте они указывают его полное наименование и местонахождение.

Пример. Все споры, которые могут возникнуть из настоящего контракта или по его поводу, стороны будут стремиться разрешить путем соглашения.

В случае, если стороны не придут к соглашению, спор будет рассматриваться в Международном коммерческом арбитражном суде при Торгово-промышленной палате России (г. Москва).

Если же сторонами выбран арбитраж, образованный специально для рассмотрения конкретного дела, следует оговорить способ его создания.

К такому арбитражу желательно обращаться лишь в крайних случаях. Например, когда стороны не могут выбрать какой-либо постоянно действующий арбитражный суд или при существенных разногласиях относительно его состава.

Все договоры внешнеторговой купли - продажи сопровождаются страхованием. Обязанности сторон в отношении страхования лежат либо на продавце, либо на покупателе в зависимости от базисных условий контракта.

При страховании экспортных грузов возможно несколько вариантов ответственности страховщика: "с ответственностью за все риски", "без ответственности за повреждение", "с ответственностью за частную аварию".

Для владельцев, осуществляющих постоянные грузоперевозки, в целях облегчения процедуры их страхования можно порекомендовать заключение генерального соглашения о страховании всех грузов, перевозимых в течение заданного периода времени.

Размер страхового тарифа зависит от вида транспорта, варианта страховой ответственности, дальности перевозки, количества перегрузок и других факторов, позволяющих судить о степени риска.

Немаловажное значение тарифа зависит от вида транспорта, варианта страховой ответственности, дальности перевозки, количества перегрузок и других факторов, позволяющих судить о степени риска.

Немаловажное значение имеет язык контракта и корреспонденции. В тексте контракта следует оговорить, на каком языке или языках будет вестись деловая переписка между продавцом и покупателем. Неудачное оформление этой статьи контракта может породить трудноразрешимые споры между сторонами, ибо точного перевода юридических терминов с одного языка на другой в принципе не существует, а потому в правовых текстах, написанных на разных языках, всегда будет наблюдаться определенное несоответствие.

Заключая внешнеторговую сделку, желательно стремиться к тому, чтобы контракт был составлен на вашем языке или по крайней мере на том, которым вы в достаточной степени владеете.

Определить язык контракта - значит обозначить тем самым и язык возможного арбитражного разбирательства спора между сторонами.

Если стороны с самого начала не решили, на каком языке будет вестись переписка, то по обычаю, сложившемуся в практике международной торговли, языком переписки становится тот, на котором сделано предложение заключить сделку.