1. Автономность соглашения от основного договора

2. Автономность соглашения от национального законодательства.

4. Процедура рассмотрения спора в МКА.

Арбитражный регламент ЮНСИТРАЛ:

Ст. 3 - сторона, возбуждающая разбирательство (истец), должна направить другой стороне уведомление об арбитраже, оно считается начатым в день получения ответчиком уведомления.

Сведения в уведомлении:

• Требование о передаче спора на арбитражное разбирательство

• Наименование и адреса сторон

• Ссылка на арбитражное соглашение

• Ссылка на договор, из которого возникает спор

• Изложение в общей форме характера спора

• Содержание исковых требований с определением размера спорной суммы

• Предложение относительно числа арбитров (в регламенте ЮНСИТРАЛ 1 или 3)

Данное уведомление подписывается истцом с документальным подтверждением полномочий на подписание.

Если уведомление включает в себя только исковое без остальных требований об арбитражном разбирательстве, ЮНСИТРАЛ может вернуть для устранения недостатков. Могут быть приложены копии подтверждающих документов. Ответчик должен представить отзыв.

Способы избрания арбитров:

1. по соглашению сторон может быть назначен 1 арбитр

2. может быть сформирован суд из 2 арбитров по 1 из каждой из сторон

3. выбираются 2 арбитра сторонами, и они избирают 3его

4. назначает само арбитражное учреждение

Требования к арбитрам: должны быть определены соглашением, национальным законодательством и соответствующим арбитражным регламентом.

• Согласие лица выполнять функции арбитра

• Требования к квалификации арбитров

• Национальность и гражданство арбитров

• Независимость и беспристрастность

В постоянно действующих учреждениях имеются утвержденные списки арбитров, списки могут быть открытыми (рекомендательный характер) и закрытыми (обязательны для сторон).

Процедура отвода арбитров. Процедура определена либо регламентом, либо законодательством. Отвод может быть заявлен в течение 15 дней после формирования состава арбитража.

Порядок принятия и оформления решения АС:

решение арбитража имеет ряд общих черт с решениями государственных судов, а именно:

1) решение касается конкретного правоотношения и содержит властные предписания адресуемое определенным лицам;

2) решение четко определяет меру возможного и должного поведения участников спорного правоотношения;

3) решение выражает волю третейского суда, который функционирует на основании закона;

4) решение направлено на властную реализацию правовых норм и индивидуальное регулирование правоотношения;

5) арбитражное решение должно отвечать требованиям, которые к нему предъявляются положениями закона.

Различия:

1) решение арбитража не является общеобязательным актом и не обладает преюдициальным эффектом;

2) принудительное исполнение арбитражного решения не может быть осуществлено без процедуры его признания со стороны государственного суда;

3) по формально-юридическим признакам решение арбитража не подлежит пересмотру.

Решение арбитража принимается большинством голосов арбитров, которые входят в состав суда и рассматривают спор (простое большинство). Арбитражное решение всегда подписывается теми арбитрами, которые голосовали за него.

Виды арбитражных решения:

1. Окончательное решение – по итогам арбитражного разбирательства, аналогично судебным решениям.

2. Частичные решения – разрешаются некоторые из исковых требований.

3. Предварительные или промежуточные решения – выносятся либо по вопросам процессуального характера, либо по вопросам материального характера, которые должны быть решены до начала разбирательства дела по существу.

4. Решение на основании мирового соглашения – если стороны достигают согласия.

5. Дополнительное решение – выносится после окончательного решения по делу в отношении требований, которые были заявлены в ходе арбитражного разбирательства, но по каким-то причинам вывод по этим требованиям не был отражен в окончательном решении.

Требования, которые предъявляются к арбитражному решению основаны на национальных законах и арбитражных регламентах. РФ – ст. 31 Закона О МКАС – Международный коммерческий арбитраж. Ст. 4 Нью-Йоркской Конвенции 1958 г.

Требования к форме арбитражного решения:

• Должно быть вынесено в письменном виде;

• Должно быть подписано арбитрами;

• Арбитражное решение должно содержать дату и место его вынесения.

С т. з. содержания должно быть отражено в обязательном порядке:

• Информация о возможности разрешения спора в отсутствии представителей сторон;

• Обоснование компетенции арбитража на рассмотрении спора;

• Должно состояться определение применимого права;

• Должно быть исследование фактических и юридических обстоятельств дела;

• Обоснование выводов арбитража;

• Распределение расходов между сторонами.

МКАС при Торгово-промышленной палате РФ.

Арбитражный орган существовал со времен Великой Октябрьской революции. Прообразом современного МКАС стала внешнеторговая Арбитражная Комиссия при Торговой палате в 1987 г. Была создана. АС при Торгово-промышленной палате появился в 1993 г. В силу принятия ФЗ «О МКАС» от 7.07.1993 г. Регламент МКАС был утвержден приказом Торгово-промышленной палаты РФ от 18.10.2005 г. Приложением к регламенту является Положение об арбитражных расходах и сборах.

В МКАС могут по соглашению сторон передаваться споры из договорных и иных гражданско-правовых отношений, которые возникают при осуществлении внешнеторговых и иных видов международных экономических связей при условии, что коммерческое предприятие хотя бы одной из сторон находится заграницей, либо если субъектом спора является предприятие с иностранными инвестициями, созданные на территории РФ. МКАС рассматривает споры при наличии письменного соглашения между сторонами. Споры с участием государственных образований и государств (публичных субъектов) МКАС рассматривает только в силу международных договоров.

Арбитры для рассмотрения дела избираются или назначаются из числа лиц, обладающих необходимыми специальными знаниями в области разрешения споров, отнесенных к компетенции МКАС. При выполнении своих функций Арбитры независимы и беспристрастны, они не могут являться представителями сторон. Лицо, принимающее на себя функции арбитра, заполняет и подписывает специальное заявление, в которых, во-первых, дает свое согласие на то, чтобы выступать в качестве арбитра и, во-вторых, принимает на себя обязательство сообщить в президиум МКАС о любых обстоятельствах, которые могут вызвать сомнение относительно его беспристрастности. Торгово-промышленная палата по представлению Президиума МКАС утверждает список арбитров сроком на 5 лет. В списке указывается Ф.И.О., образование и место работы арбитра, ученая степень и звание, специальность или специализация, сведения о знании иностранных языков. Список арбитров храниться в секретариате МКАС и предъявляется по любому требованию заинтересованного лица.

Функцию арбитров могут исполнять лица, не внесенные в список арбитров. Если отсутствует соглашение сторон, арбитраж формируется в составе 3-х арбитров, однако, президиум МКАС с учетом сложности дела и цены иска может назначить только одного арбитра. Когда арбитры формируются не по соглашению сторон, то всегда помимо 3-х арбитров назначается запасной арбитр. Если арбитраж формируется по соглашению сторон, то по одному запасному арбитру избирается от каждой стороны. Сторона имеет право на отвод арбитра, в случае: 1) есть сомнения относительно беспристрастности арбитра; 2) арбитр не обладает квалификацией обусловленной соглашением сторон. Отвод должен состояться не позднее 15 дней после формирование состава арбитража.

Арбитражное разбирательство начинается подачей искового заявления, его содержание традиционно, но в нем обязательно должно присутствовать обоснование компетенции МКАС. Исковое заявление подписывается полномочным лицом, плюс доверенность. Исковое заявление подается ответственному секретарю МКАС, который должен проверить факт отсутствие недостатков искового заявления. Если есть недостатки – 1 месяц для устранения недостатков. Если все хорошо, то ответственный секретарь уведомляет ответчика о подаче заявления и направляет ему копию, одновременно пишет ему ответственную записку, в которой указывается что ответчик в течение 30 дней представить отзыв на исковое заявление. Истец должен оплатить регистрационный сборы при подачи искового заявления. Истец должен оплатить арбитражные сборы, размеры определяются в положении. Все документы, которые представляются в МКАС должны быть представлены в 5 экземплярах, если арбитр рассматривает дело единолично в 3-х экземплярах. Увеличение лиц – увеличение экземпляров. Если документы из –за рубежа – должны быть легализованы. Разбирательство дела в МКАС должно быть разрешено в срок не более 180 дней со дня образование состава арбитража. Президиум МКАС может продлить этот срок, либо по просьбе состава арбитража, либо по собственной инициативе.

Председатель состава арбитража должен проверить подготовку дела к разбирательству и открыть дело (непосредственное разбирательство). Разбирательство ведется в присутствии представителей сторон, составляется протокол о слушании дела. В протоколе должно быть описано краткое описание дела слушания, наиболее важные заявления сторон. Протокол должны подписать все арбитры. Сторона имеет право получить копию протокола. Арбитражное разбирательство прекращается вынесением окончательного арбитражного решения. Решение принимается простым большинством состава арбитража, если решение не может быть принято большинством голосом, то принимается Председателем. Арбитр, который не согласен с принятым решением, должен решение подписать, но имеет право изложить свое особое мнение. Дата вынесения решения определяется с учетом даты последней подписи арбитра входящего в арбитраж.

Состав арбитража до подписания решения должен представить его проект в секретариат. Секретариат должен проверить соответствие решения предусмотренным требованиям, с т.з. формы. Вынесенное решение составляется в необходимом количестве экземпляров, секретариат направляет эти решения сторонам. У сторон имеется право просить состав арбитража исправить допущенные ошибки в подсчетах или опечатки. Срок для того обращения не установлен – должен быть разумным.

Арбитраж имеет право прекратить разбирательство по основаниям:

• В случае отказа истца от своего требования при условии согласия ответчика;

• Наличие договоренности сторон о прекращении разбирательства (мировое соглашение);

• Когда состав арбитража находит, что продолжение разбирательства стало по каким-либо причинам не возможным или ненужным.

МКАС решает споры в соответствии с нормами права, которые стороны избрали в качестве применимых. При этом МКАС РФ отвергает обратную отсылку. При отсутствии избранного сторонами права МКАС его определяет в соответствии с коллизионными нормами, которые он считает применимыми.

Во всех случаях МКАС принимает решения с учетом торговых обычаев, действующих в данной сфере. Т.е. признает общеобязательным деловые обыкновения (ИНКОТЕРМС).

Альтернативные способы разрешение международных коммерческих споров.

Большинство альтернативных способов основывается на принципах удовлетворения взаимных интересов сторон, конфиденциальности и добровольности.

Это внесудебное разрешение спора. Альтернативные способы разрешения споров – система взаимосвязанных действий сторон и иных лиц по рассмотрению возникшего спора, направленных на его внесудебное урегулирование или разрешение с использованием примирительных и иных не запрещенных процедур, осуществляемое, как правило, на основании добровольного волеизъявления сторон.

В качестве альтернативных способов применяются:

• Примирительное производство – используется во внешней торговле и инвестиционной деятельности. Данный способ применяется, как правило, под эгидой институционных третейских судов (т.е. постоянно действующих) – Специальный регламент о добровольном примирительном производстве. Цель примирения – содействие сторонам для достижения мирового соглашения. Для примирительного производства стороны должны обратиться в секретариат суда и им назначается единоличный примиритель. Стороны должны уплатить регистрационные сборы, арбитражный не надо. Примиритель сообщает сторонам о сроке заседания. К этому сроку стороны должны сообщить примирителю свои аргументы. Цель примирителя – взвесить все документы и составить мировое соглашение, которое будет приемлемо для обеих сторон. Примиритель представляет в секретариат мировое соглашение. У каждой из сторон есть право отказаться от примирения – мировое соглашение является дополнительным соглашением и принудительной силой не обладает.

• Посредничество или медиация – эти процедуры особо активно используются в Великобритании, созданы специальные центры альтернативных способов урегулирования споров. Эти центры обеспечивают выделение квалифицированного персонала для урегулирования споров до начала судебного или третейского производства. Медиация или посредничество – это консультативная функция. Медиация это такая процедура, согласно которой спорящие стороны добровольно соглашаются на привлечение нейтрального посредника для оказания им помощи в разрешении спора путем достижения мирового соглашения. Медиаторы должен создать конструктивную обстановку для переговоров, должен направлять дискуссию, смягчать личные конфликты и предлагать компромиссные решения. Одновременно медиатор не имеет право принимать какие-либо решения или навязывать свою т.з. сторонам.

• Доарбитражное производство – применяется, когда в ходе исполнения контрактов возникают трудности и с целью их устранения необходимо принять срочные меры временного характера. Для решения таких вопросов (МТП) Международная торговая палата разработала Положение о доарбитражном производстве с участием рефери Международной торговой палаты с 1.01.1990 г. Это производство применяется только при наличии письменного соглашения сторон. Рефери может быть избран сторонами или председателем Международного АС МТП. Рефери предоставляется широкие полномочия для принятия приказов, которые носят временный, но обязательный для сторон характер. По сути, в данном случае стороны заключают между собой дополнительное соглашение, что они будут подчиняться рефери. Согласно Регламенту рефери имеет право предпринять обеспечительные или иные меры в целях предотвращения убытков; он может обязать любую сторону произвести какие-то бы то ни было платежи другой стороне; может обязать сторону предпринять действия согласно контракту, в т.ч. обязать подписать какой-либо документ; может обязать выполнять любые требования, которые касаются установление доказательств по делу; если стороны не могли урегулировать, то рефери не может выступать арбитром в процессе.

• Мини процесс (трибунал ДЛ) – это трибунал, который состоит из руководящих ДЛ спорящих сторон и нейтрального советника. Цель процедуры – возможность оценить перспективность спора с т.з. его разрешения на реальной коммерческой основе. Ключевой фигурой является нейтральный советник, которым должен быть либо юрист, либо отставной судья. Советник должен содействовать сторонам в определении их позиций путем постановки перед ними необходимых вопросов. Он должен объяснять сложные моменты.

К альтернативным способам целесообразно обращаться, когда стороны обоюдно стремятся урегулировать спор мирным путем, либо когда стороны хотят определить свое правовое положение в споре, поскольку при его рассмотрении выдвигаются аргументы и их оценка позволяет сторонам определить сильные и слабые моменты своей позиции.

«20». Защита культурных ценностей и права собственности на них

Культурные ценности особая категория вещей, требует особой защиты, обычно движимые вещи. В ряде государств приняты законы, которые ограничивают или запрещают вывоз культурных ценностей. Система ограничений не всегда признается за пределами государства, их установившего.

Ситуация изменилась после принятия Директивы в странах Евросоюза №93/7 о возвращении незаконно вывезенных культурных ценностей из одного государства члена ЕС в другое. Согласно ей, вопрос о собственности на культурную ценность должен определяться на основании положений права страны, сделавшей запрос о возврате.

В настоящее время для большинства стран характерен комплексный подход к сохранению и возрождению культурного и исторического наследия. Действуют базовые законы об охране культурного наследия.

Можно выделить 2 подхода у зарубежных государств к определению понятия памятник истории и культуры:

• У одних государств – достаточно наличия особых исторических культурных и иных качеств, которые позволяют рассматривать его как особую часть культурного наследия.

• В других странах само понятие памятник не имеет охранительного смысла, и объект получает защиту только после его включения в список охраняемых.

Согласно нормам МП под понятие культурная ценность подпадает следующее:

1. памятники – это произведения архитектуры, монументальной скульптуры и живописи, элементы археологического характера надписи пещеры, которые имеют универсальную ценность с точки зрения истории (также ансамбли, группы изолированных или объединенных строений архитектура и единство которых представляет универсальную ценность).

2. достопримечательные места – произведения человека или совместные творения человека и природы, в том числе археологические зоны, которые представляют универсальную ценность с точки зрения истории или антропологии. Гаагская Конвенция 1954 года

3. нематериальные культурные ценности – данное понятие введено международной конвенцией ЮНЕСКО «Об охране нематериального культурного наследия» 17 октября 2003 года – это обряды праздненства формы выражения (язык) знания и обычаи, которые признаны сообществами в качестве их культурного наследия.

Международный механизм защиты культурного наследия представляет собой закрепленный в международных конвенциях комплекс национально правовых обязательств и функционирование международных органов наделенных мониторинговыми полномочиями. Реализуется через нормы МП.

РФ – участник всех основных конвенций по вопросам охраны культурного наследия.

Гаагская Конвенция 1954 «О защите культурных ценностей в случае вооруженного конфликта».

Защита по конвенции применяется в отношении ограниченной категории культурных ценностей, включая движимы и недвижимые ценности при условии, что они отвечают двум требованиям: 1) они находятся на достаточном расстоянии от любого объекта, который может быть объектом нападения. 2) такая ценность не должна использоваться в военных целях.

Все ценности согласно Конвенции должны быть по представлению государства собственника внесены в Международный Реестр культурных ценностей, находящихся под специальной защитой.