2 Классификация нотариальных функций:
По специфике содержания:
Правоустановительная – заключается в необходимости установления в нотариальном производстве юридических фактов чаще всего связанных между собой фактические составы различной степени сложности.
Обязанность проверки наличия необходимого фактического состава истребования необходимых документов лежит на самом нотариусе.
Удостоверительная – заключается в наделении нотариуса полномочием придания от имени государства юридическим действиям участникам гражданского оборота особого правового характера.
Охранительная – заключается в возложении на систему нотариата охраны прав участников нотариального производства, в т.ч. путем содействия в осуществлении их прав и исполнении обязанностей. При этом охранительная функция осуществляется нотариусами не только при совершении нотариальных действий одноименного характера (принятие мер к охране наследственного имущества), но и при совершении практически любого нотариального действия.
Юрисдикционная – вытекает из роли нотариата как органа гражданской юрисдикции. Особенностью юрисдикционной деятельности нотариуса является не последующее разрешение уже возникших правовых конфликтов в сфере гражданского оборота, а в основном деятельность по их предупреждению. Только в отдельных случаях, например, при совершении исполнительных надписей нотариусы способствуют разрешению относительно спорных ситуаций гражданского оборота.
Задачи нотариата в РФ.
Согласно ст. 1 Основ законодательства РФ о нотариате – нотариат в РФ призван обеспечить соответствие с К РФ, К республик в составе РФ данными основами защиту прав и законных интересов граждан и ЮЛ путем совершения нотариусами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий от имени РФ.
Нотариат – это особый публично-правовой правоприменительный и правозащитный институт, призванный обеспечить исполнение гарантированных К РФ правом на получение квалифицированной юридической помощи.
ПРИНЦИПЫ НОТАРИАЛЬНОГО ПРАВА.
Принципы нотариального права – это основные начала данной отрасли права, которые определяют содержание ее норм, а также ее роль и место в системе права, регулируют организацию нотариата и осуществление нотариальной деятельности, отражая особенности данной отрасли права и характеризуют содержание право реализационной деятельности нотариуса.
По своему нормативному закреплению принципы могут быть непосредственно сформулированы в виде конкретных нормативных предписаний, т.е. в виде норм принципов. Например, принцип независимости нотариуса, либо ни могут выводится из содержания ряда норм нотариального права. Например, принцип диспозитивности.
Значение принципов:
С одной стороны они являются ориентиром нормотворческой деятельности при совершенствовании нотариального законодательства. А с другой стороны они обеспечивают нотариусу и другим субъектам правильное понимание нотариального законодательства.
С одной сторон принципы отражают организацию нотариата (статический аспект), а с другой стороны – содержание нотариального производства (динамический аспект).
Принципы организации нотариата:
Принцип законности – нотариусы и обратившиеся за их помощью лица при совершении нотариальных действий обязан соблюдать действующее материальное законодательство, а также правила нотариального производства. Адресатом принципа законности является не только сам нотариус, но и все участники нотариального производства, которые обязаны исходить из действующего законодательства. Контроль за соблюдением законодательства иными участниками нотариального производства осуществляется нотариусом
Принцип независимости – нотариусы совершают нотариальные действия без влияния каких-либо других органов и руководствуется только действующими НА. Существует несколько аспектов независимости нотариуса: 1) независимость нотариуса от различных властных органов и ДЛ; 2) независимость нотариуса от органов управления нотариатом, т.е. нотариальных палат. С другой стороны, нотариус обязан соблюдать правила и законные требования, установленные органами нотариального сообщества (нотариальными палатами), членство в которых является для него является обязательным. 3) Независимость нотариуса от других участников производства.
Существует организационные, экономические и правовые гарантии принципа независимости. Организационные гарантии: ограничение на занятие иными видами деятельности. Экономические: самофинансирование нотариальной палаты, которое обеспечивается социально обоснованными нотариальными тарифами. Юридические – особый порядок наделения нотариуса полномочиями и освобождение его от должности.
Принцип самофинансирования – нотариальная деятельность обеспечивается самим нотариусом за счет нотариальных тарифов установленных государством. В системе латинского нотариата нотариус самостоятельно несет бремя расходов по обеспечению своей деятельности и имущественной ответственности перед лицами в отношении которых осуществлялись нотариальные действий. Единственным источником доходов нотариуса являются установленные государством тарифы за совершение нотариальных действий, так же существуют случаи когда размер вознаграждения нотариуса за его услуги определяется по соглашению нотариуса и клиента. НК РФ. Размер тарифа должен определятся на основании принципа социального равновесия в соответствии с которым нотариальные действия, требующие больших затрат времени, но с низкой стоимостью, либо освобожденные государством от уплаты тарифа компенсируется за счет иных нотариальных действий с высокой стоимостью.
Принцип национального языка нотариального производства – нотариальное производство ведется на языке предусмотренном законодательством РФ и республик в составе РФ, а лицам не владеющим языком обеспечивается возможность перевода с целью понимания ими совершаемых нотариальных действий.
Принципы нотариальной деятельности:
Принцип диспозитивности – заинтересованных в ходе дела лица вправе самостоятельно распоряжаться принадлежащими ими субъективными материальными правами и средствами их защиты в рамках нотариального производства. Возбуждение нотариального производства – 1 элемент, 2 элемент – определение содержание будущего нотариального действия, 3 элемент – распоряжение материальными правами в рамках удостоверяемой нотариусом сделки. 4 элемент – возможность отказа от совершения нотариального действия на любой стадии нотариального производства до подписания нотариального акта.
Принцип активной помощи нотариуса в осуществлении прав – нотариус обязан оказывать содействие своим клиентам в осуществлении их прав и защите законных интересов, разъяснять им права и обязанности, предупреждать о последствиях совершаемых нотариальных действий. Прежде всего, нотариус должен выяснить соответствует ли волеизъявление стороны на совершение нотариального действия ее истинному желанию. У нотариуса функции советника. Невыполнение нотариусом обязанностей по даче надлежащего совета, причинившее ущерб гражданам и организациям являющимися участниками нотариального производства может повлечь привлечение нотариуса к личной гражданской ответственности. После выполнения нотариусом своих обязанности и после этого нотариус ожжет составить проект нотариального акта, либо исследует и выносит свои исправления в проект акта, представленный сторонами.
Принцип беспристрастности нотариуса – нотариус при совершении нотариальных действий обязан в равной мере защищать права и охраняя законные интересы всех сторон и заинтересованных лиц. Принцип отражает необходимость обеспечения личной заинтересованности нотариуса в результатах нотариального действия. Кроме того беспристрастность нотариуса заключается в равном отношении к каждой стороне в удостоверяемой сделке, однако объективность нотариуса выражается в достижении правового, а не экономического равновесия между сторонами. Например, отвод нотариуса.
Принцип обеспечения тайны совершения нотариальных действий – сведения и документы, а также устная информация, которые используются в нотариальном производстве в связи с осуществлением профессиональной деятельности, либо появляются как результат совершения нотариальных действий являются нотариальной тайной и охраняются законом. Обязанность хранить тайну распространяется не только на нотариуса, но и на лиц, работающих в нотариальной конторе, стажеров и помощников нотариуса, а также на ДЛ и работников нотариальной палаты, которым стали известны сведения являющиеся нотариальной тайной в связи с проводимой проверкой работой нотариуса. Справки о совершенных нотариальных действиях могут выдаваться только по требованию суда, прокуратуры, органов следствия в связи с находящимися в их производстве уголовными или гражданскими делами. Вместе с тем нотариус не наделен свидетельским иммунитетом. В связи с чем он может быть вызван в суд и допрошен в качестве свидетеля по совершенным им нотариальным действиям.
Принцип предупреждения правонарушений и споров – нотариус должен стремится к примирению сторон и достижению согласия участникам производства. В случае когда противоречие между сторонами нотариусу не удалось разрешить, то он должен воздержаться от совершению нотариального действия не смотря на его экономическую выгодность для нотариуса.
ОРГАНИЗАЦИЯ НОТАРИАТА И НОТАРИАЛЬНОГО САМОУПРАВЛЕНИЯ.
Нотариальная палата субъекта.
Нотариальная палата является некоммерческая организация, представляющей собой профессиональное объединение, основанное на обязательном членстве нотариусов занимающихся частной практикой. Членами нотариальной палаты могут быть также лица получившие или желающие получить лицензию на право нотариальной деятельности. Поэтому кроме нотариуса членами нотариальной палаты могут быть также помощники нотариуса, стажеры нотариуса, нотариусы вышедшие на пенсию. Нотариальные палаты образуются в каждом из субъектов РФ.
Основы законодательства о нотариате устанавливают единую заранее определенную по составу организованную по территориальному принципу систему состоящую из нотариальных палат субъектов РФ, объединенных в федеральную нотариальную палаты. Данное построение обусловлено спецификой нотариата, призванного обеспечить защиту прав и законных интересов граждан и ЮЛ при необходимости организации государства объективного контроля за деятельностью нотариусов, совершающих нотариальные действия от имени РФ (ст. 1) публично-правовых предназначениях нотариальных палат.
Возможность создание помимо нотариальных палат субъекта РФ других нотариальных палат – основы законодательства о нотариате не предусматривают.
Внутренний документ – Устав нотариальных палат – он принимается собранием членов нотариальных палат и регистрируется в порядке установленном для регистрации Уставов общественных объединений.
Нотариальная палата по своей правовой природе относится к саморегулируемым организациям. Которым передан ряд полномочий от государства по регулированию профессиональной деятельности. Государство переложило расходы таких нотариальных палат на них же сами. Публично-правовое предназначение нотариальных палат проявляется прежде всего в том, что они осуществляют контроль за исполнением нотариусами, занимающимися частной практикой своих профессиональных обязанностей, а также обращается в суд ходатайствами или представлениями о лишении их права нотариальной деятельности за нарушении законодательства. (п. 3 ч. 5 ст. 15, ч. 2 ст. 17, ч. 1 ст. 34 Основ законодательства о нотариате).
Реализация такого рода полномочий предполагает обязанностью членства в нотариальной палате нотариусов занимающихся частной практикой (ч. 4 ст.2 и т.д.).
Нотариальные палаты выполняют кроме того и другие особые публично-значимые задачи. Например, оказывают содействие в развитии частной нотариальной деятельности, организация стажировки претендентов на должность нотариуса, повышение в профессиональной подготовки нотариусов, возмещение затрат на экспертизу, организация страхования нотариальной деятельности от возможного ущерба.
Контрольные полномочия нотариальных палат не исключают существование и иного государственного контроля за деятельностью как нотариуса, так и нотариальных палат: органы Юстиции регистрируют Уставы нотариальных палат и соответствие их закона. Выполнение нотариальной палатой предписанных законом обязанностей поднадзорно Прокуратуре. Подконтрольно органам государственной статистике и налоговым органам. Отказ в совершении нотариального действия или не правильное совершение нотариального действия обжалуется в судебно порядке.
Нотариальная палата является ЮЛ и организует свою работу на принципах самоуправления. Высшим органом нотариальной палаты является Собрание членов нотариальной палаты. При голосовании члены палат являющиеся нотариусами, занимающиеся частной практикой обладают правом решающего голоса, а помощники и стажеры нотариуса – право совещательного голоса. Руководят нотариальной палатой избранные Собранием членов нотариальной палаты Президент и правление нотариальной палаты. Полномочия собрания членов нотариальной палаты, правлению нотариальной палаты и президента регламентируется Уставом нотариальной палаты. Устав может предусматривать создание и других органов.
Деятельность нотариальной палаты осуществляется в соответствии с законодательством РФ, субъектов РФ и своим Уставом. Нотариальная палата может осуществлять предпринимательскую деятельность постольку поскольку это необходимо для выполнения ее уставных задач. Полномочия нотариальной палаты определяются Основами законодательства РФ о нотариате, а также ее Уставом.
Ст. 25 – нотариальная палата представляет и защищает интересы нотариуса, оказывает им помощь и содействие в развитии частной нотариальной деятельности, организует стажировку лиц, претендующих на должность нотариуса и повышение профессиональной подготовки нотариусов, возмещает затраты на экспертизу, назначенную судом по делам, свзяз. с деят-ю нотариусов. Размер членских взносов и других платежей членов нотариальных палат, необходимых для выполнения ее функций определяет собрание членов нотариальной палаты. Нотариальная палата может истребовать от нотариуса, либо лица, замещ. временно отсут. нотариуса представление сведений о совершенных нот. действиях, иных документов, касающихся его фин-хоз. деят-ти, а в необходимых случаях личных объяснений, в том числе по вопросам несоблюдения требований профессиональной этики.
Ст. 34 – проверка организации работы нотариусов проводится 1 раз в 4 года. А впервые приступившего к нот. деят-ти – по истечении 1 года после наделения полномочиями нотариуса. Такие сроки носят контрольно - орг. характер и не лишают палату права провести проверку и не ранее истечения этих сроков, если в этом возникла необходимость. Нот. палата вправе передать полученную информацию учреждениям, осущ. страхование деят-ти нотариусов, при этом д.л. нот. палаты обязаны сохранять тайну совершения нотариальных действий. За разглашение тайны и причинения нотариусу, зан. частной практикой ущерба виновные несут ответственность в соотв. с законодательством РФ.
Федеральная нотариальная палата.
Согласно ст. 29 – Ф.н.п. является некоммерческой организацией, предст. собой профессиональное объединение нотариальных палат S РФ. Ф.н.п. явл. юр. лицом. и организует свою деятельность на принципах самоуправления. Деят-ть ф.н.п. осущ. в соотв. с законодательством РФ и уставом. Устав ф.н.п. принимается собранием представителей нот. палат и рег. в порядке, уст. для регистрации уставов Общ. объединений. Полномочия опр. основами зак-ва о нотариате и уставами.
осуществляет координацию и деят-ть нот. палат;
представляет интересы нот. палат в ОГВ и управлениях, предприятиях, учреждениях, организациях;
обеспечивает защиту социальных и профессиональных прав нотариусов, занимающихся частной практикой
участвует в проведении экспертиз проектов законов РФ, связ. с нот. деят-ю
обеспеч. повышение квалификации нот., стажеров, помощников нотариусов
организует страхование нот.деят-ти
представляет интересы нот. палат в межд. орг.
Высшим органом ф.н.п. явл. собрание представителей нот. палат. Руководят ф.н.п. избранные тайным голосованием на собрании представителей НП, Правление и Президент ФНП. Размер взносов и других платежей определяет собрание представителей НП.
Взаимоотношения органов нотариата и органами юстиции.
Органы юстиции осущ. возлож. на них основами зак-ва о нотариате функции гос. контроля. Тем самым гос-во не осущ. непосредтвенного оперативного контрля за нотариатом, а решает наиболее значимые вопросы НД. Оперативный контроль за исполнением проф. обяз. осущ. органами юстиции в отношении гос. нотариусов. Органы юстиции совместно с НП утв. и ликвидируют должность нотариуса, опр. кол-во должностей нотариуса в каждом из терр. окр., изм. терр. деятельности.
Порядок назначения на должность нотариуса.
Требования к лицам, претендующим на право занятия НД:
в соотв. со ст. 2 основ зак-ва на должность нот. назначаются в порядке, уст. данными основами:
гражданин РФ (не доп. наличие двойного гражданства)
имеющий высшее юридическое образование
прошедшие стажировку сроком не менее 1 года в гос. нот. конторе или у нот., зан. частной практикой
Срок указанной стажировке по общему правилу не может быть менее 1 года. Срок стажировки для лиц, имеющих стаж работы по юр. специальности не менее 3 лет может быть сокращен совместным решением органа юстиции и НП. Продолжительность стажировки не может быть менее 6 месяцев.
сдавшие квалификац. экзамен
Ч.3 ст. 4 – решение квал. комиссии м.б. обжаловано в месячный срок со дня вручения его копии заинтересованному лицу в апелляционную комиссию, затем в месячный срок – в суд.
имеющих лицензию на право нот. деят-ти
В соотв. со ст. 3 – нот. деят-ю вправе заниматься граждане, получившие лицензию на указ. деят-ть. Без лицензии вправе заниматься только д.л. ОИВ и консульских учреждений, уполномоченных на сов. этих действий. В соотв. с приказом от 26.10.1998 № 150 «Об утверждении порядка выдачи лицензий на право нотариальной деятельности». Выдача лицензий на право НД осущ. терр. органами МинЮста. Лицо, сдавшее квал. экзамен не позднее 5 дней со дня принятия решения квал. комиссией представляет в орган юстиции заявление о выдаче лицензии на право НД и документ, подтверждающий уплату сбора. Орган юстиции на основании предст. док-ов в течение месяца после сдачи квал. экзамена выдает лицензию на право НД, либо отказывает в ее выдаче. Решение об отказе в выдаче лицензии принимается в случае, если представленные в орган юстиции документы не соответствуют требованиям, предъявляемым основами зак-ва о нотариате. Уведомление об отказе в выдаче лицензии направляется заявителю в письменной форме с указанием причин отказа в 3х дневный срок после принятия соотв. решения. Отказ в выдаче лицензии на право НД м.б. обжалован в суд в течение месяца со дня получения решения органа юстиции.
Порядок назначения на должность нотариуса.
Ст. 12 – должность нотариуса учр. и ликвидируется органом юстиции совместно с нотариальной палатой. Количество должностей нотариуса в нот. округе также определяется их совместным решением. В соотв. с Постановлением Верховного Совета РФ от 11.02.1993 «О порядке введения в действие основ зак-ва РФ о нотариате» был установлен особый порядок занятия должности нотариуса, занимающегося частной практикой. Нотариус, работающий в гос. нот. конторе и желающий заняться частной практикой назначался на должность нотариуса в том же Н Округе, где находится гос. нот. контора в штате которой он состоит. Не позднее чем через 2 недели со дня подачи заявления в этом случае рекомендация НП не требовалась. Отказ назначения на должность нотариуса в таких случаях обжалуется в районный суд общей юрисдикции по месту нахождения уполномоченного органа юстиции в месячный срок со дня вынесения решения об отказе. Согл. ч.3 ст. 15 основ – наделение нотариуса полномочиями производится на основании рекомендаций НП, МинЮстом РФ или по его поручению органом юстиции на конкурсной основе из числа лиц, имеющих лицензию. Порядок проведения конкурса определяется МинЮстом совместно с ф.н.п. Конкурсный порядок распр. на занятия любой вакантной должности нотариуса как гос., так и частного. Конкурс объявляется распоряжением органа юстиции не позднее 10 дней со дня открытия вакантной должности нотариуса с указанием сроков проведения конкурса, места и времени заседания конкурсной комиссии, а также сроков приема документов на конкурс. В принятом решении в 3х дневный срок с момента издания распоряжения извещается НП. Дата начала конкурса уст. не ранее чем через месяц и не позднее чем через 2 месяца после объявления конкурса. Для проведения конкурса приказом органа юстиции образуется конкурсная комиссия в количестве 8 человек. Комиссия создается из равного количества работников органа юстиции и членов НП. Заседание КК считается правомочным, если на нем присутствуют не менее 5 членов комиссии. Кандиатуры от НП для включ. в состав КК представляются НП в 15 дневный срок с момента извещения палаты о проведении конкурса. Персональный состав КК утверждается приказом органа юстиции о чем извещается НП. Председателем КК является руководитель органа юстиции или его заместитель. Лица, получившие лицензию, но не приступившие к работе в должности нотариуса в течение 3х лет, к конкурсу м.б. допущены только после повторной сдачи квал. экзамена. Помощник нотариуса повторного экзамена не сдает, независимо от срока получения лицензии. В соотв. со ст. 14 – нотариус впервые назначенный на должность приносит присягу. Зак-во не оговаривает процедуру принесения присяги, равно как и способ фиксации самого факта ее принесения.
Обязанности временно отсутствующего нотариуса производится помощником данного нотариуса как и лицом, имеющим лицензию на право нотариальной деятельности. Согласно ст. 21 Основ законодательства РФ о нотариате за исполнение обязанностей нотариуса, лицо, временно его замещающее получает денежное вознаграждение, обусловленное соглашением. Ответственность за ущерб, причиненный действиям лица, замещающего временно отсутствующего нотариуса, несет нотариус. При этом нотариус вправе предъявить лицу, исполнявшему его обязанности регрессный иск в размере причиненного ущерба.
Освобождение от должности нотариуса.
Различается порядок освобождения от должности нотариуса в отношении государственных нотариусов и нотариусов, занимающихся частной практикой. Согласно ч. 4 ст. 12 Основ – увольнение нотариуса, работающим в государственной нотариальной конторе производится в соответствии законодательства РФ и республик в составе РФ о труде. Нотариус, занимающийся частной практикой, слагает полномочия по собственному желанию, либо освобождается от полномочий на основании решения суда по лишению его права нотариальной деятельности, в случаях: 1) осуждение на основании приговора вступившего в законную силу за совершение умышленного преступления. 2) ограничение дееспособности или признание недееспособным в установленном законом порядке. 3) по ходатайству нотариальной палаты за неоднократное совершение дисциплинарных проступков, нарушения законодательства, а также случае невозможности исполнять профессиональные обязанности по состоянию здоровья (при наличии медицинского заключения). 4) другие случаи, предусмотренных законодательными актами РФ.
Орган Юстиции совместно с нотариальной палатой принимает решение о передаче документов, хранящихся у нотариуса, чьи полномочия прекращаются.
Освобождение от полномочий нотариуса возможно как по иску нотариальной палаты, так и ДЛ и органов, указанных в Главе 7 Основ (органы осуществляющие контроль – налоговые органы в случае нарушения нотариусом правил налогового законодательства при уплате налогов).
Освобождение от полномочий нотариуса может быть произведено как по уважительным причинам (невозможность исполнения профессиональных обязанностей по состоянию здоровья), так и по неуважительным причинам (неоднократное нарушение законодательства, совершение проступков дисциплинарных).
Стажеры и помощники нотариуса.
Ст. 8 Основ – нотариус может иметь нотариальную контору. Ст. 20 Основ – лицо, замещающее временно отсутствующего нотариуса, наделяется полномочиями нотариуса органом Юстиции совместно с нотариальной палатой по предложению нотариуса из числа лиц, отвечающих требованиям ст. 2 Основ для исполнения обязанностей на период временного отсутствия нотариуса. Наделение полномочиями может быть осуществлено заранее с определением оснований невозможности исполнения нотариусом служебных обязанностей (отпуск, болезнь и т.д.), которые могут возникнуть в течение календарного года.
Наделение полномочиями лица, замещающего временно отсутствующего нотариуса, производится на основании соглашения, заключенного между нотариусом и лицом, желающим исполнять обязанности нотариуса. Полномочия лица, замещающего временно отсутствующего нотариуса, возникают после наделения его правом совершения нотариальных действий и непосредственного исполнения служебных обязанностей нотариуса, и заканчиваются в момент их сдачи нотариусу. Нотариус не вправе исполнять свои должностные обязанности в период их исполнения лицом, временно его замещающим.
Как правило, исполнение полномочий временно отсутствующего нотариуса производится помощником данного нотариуса, как лицом, имеющим лицензию на право нотариальной деятельности. Согласно ст. 21 Основ за исполнением обязанностей нотариуса лицо, временно его замещающее, получает денежное вознаграждение, обусловленное соглашением. Ответственность за ущерб, причиненный действиями лица, замещающего временно отсутствующего нотариуса, несет нотариус. При этом нотариус вправе предъявить лицу, исполнявшему его обязанности, регрессный иск в размере причиненного ущерба.
Правовой статус нотариуса.
Права нотариуса
Права нотариусов подразделяются на:
- общие функциональные, которые ему предоставлены как всякому лицу, которое самостоятельно занимается определенным видом деятельности;
- специальные, которые отражают специфику нотариальной деятельности и его полномочия как нотариуса;
Общие функц. права: нотариус, занимающийся частной практикой вправе иметь контору, открывать в любом банке расчетные и другие счета, в том числе валютные, иметь имущественные и личные неимущественные права и обязанности, нанимать и увольнять работников, распоряжаться поступившим доходом, выступать в суде (арбитражном) от своего имени и совершать другие действия в соответсвии с законодательством РФ и республик в составе РФ. Нотариус вправе пользоваться услугами системы государтсвенного социального обеспечения, медицинского и социального страхования, в порядке, уст. законодательством РФ.
Специальные права нотариуса: нотариус вправе совершать, предусмотренные основами законодательсвом о нотариате нотариальные действия в отношении физических и юридических лиц, обратившихся к нему, за исключением случаев, когда место совершения нотариального дейсвия определено законодательством РФ и международными договорами, составлять проекты сделок, заявлений и других документов, изготовлять копии документов и выписки из них, а также давать разъяснения по вопросам совершения нотариальных действий, истребовать от физ. и юр. лиц сведения и документы, необходимые для совершения нотариальных действий.
Основные обязанности нотариуса:
должностные, связанные с соблюдением правил нотариального производства;
исполняемые в отношении лиц, обратившихся за совершением нотариальных действий;
вытекающие из членства НП
связанные с самостоятельным ведением нотариусом финансово - хозяйственной деятельности;
исполнение обязанности перед различными государственными органами;
В конечном счете все обязанности нотариуса взаимосвязаны. И отражают полностью статус нотариуса как представителя публичной власти.
Обязанности нотариуса из правил нотариального производства:
соблюдать правила нотариального производства, уст. основами зак-ва РФ о нотариате и иными ФЗ, законами субъектов РФ и другими ПА;
иметь нотариальный архив и обеспечивать его обработку, безопасность и доступность для всех лиц, имеющих право на получение информации и документов из архива;
страховать свою деятельность;
осуществлять нотариальное делопроизводство в соответсвии с правилами, утв. МинЮстом РФ, в соотв. с Федеральной нотариальной палатой;
вести нотариальное делопроизводство на языке, предусмотренном зак-ом РФ;
иметь личную печать с изображением гос. герба РФ, указанием фамилии, инициалов, должности нотариуса и места его нахождения или наименование гос. нот . конторы, штампы, удостоверительные надписи, личные бланки.
Обязанности нотариуса в отношении лиц, обратившихся за совершением нот. действий:
оказывать физ. и юр. лицам содействие в осуществлении их прав и защите законных интересов, разъяснять им права и обязанности, предупреждать о последствиях совершаемых нот. действий с тем, что юридическая неосведомленность не могла быть использована им во вред;
отказать в совершении нотариального действия, в случае его несоответсвия зак-ву РФ или международным договорам;
хранить в тайне сведения, которые стали ему известны в связи с осущ. его профессиональной деятельности (суд может освободить нотариуса от обязанности сохранения тайны, если в отношении нотариуса возбуждено уголовное дело в связи с совершением нот. действия)
Нотариус в связи с членством в нот. палате обязан:
состоять членом НП;
исполнять обязанности, вытекающие из членства в НП по уплате членских взносов и других платежей по участию в решении общепрофессиональных вопросов;
представлять сведения о совершенных нотариальных действиях, иные документы, касающиеся его фин.-хоз. деят-ти, в том числе личные объяснения, включая вопросы соблюдения или несоблюдения профессиональной этики;
Нотариус в связи с ведением фин.-хоз. деят-ти обязан:
соблюдать в отношении персонала нотариальной конторы действ. зак-во;
вести надлежащий учет результатов своей фин.-хоз. деят-ти;
Нотариус в отношении гос. органов обязан:
в случаях, предусм. зак-ом РФРФРФ представить в налоговый орган справку о стоимости имущества, которое переходит в собственность граждан, необходимую для исчисления налога с имущества, переходящего в порядке наследования или дарения;
уплачивать законно уст. налоги и сборы;
сообщать в пределах, уст. основами зак-ва РФ о нотариате информацию, отнесенную к нотариальной тайне;
Ответсвенность нотариуса.
О. посвящена ст.17 основ. Зак-ом уст. различная ответсвенность нотариуса в зависимости от того, каков правовой статус нотариуса. Нотариус, работающий в случ. совершения дейсвий, против. зак-ву РФ несет дисциплинарную ответсвенность в установленном законом порядке. Вред, прич. гражданину в результате незаконных действий гос. нотариуса возмещается за счет казны РФ (ст. 1069 ГК РФ). Нотариус, зан. частной практикой, умышленно разгласивший сведения о совешенном нот. действии или сов. нот. действие, противоречащих зак-ву РФ обязан по решению суда возместитьь причиненный вследствие этого ущерб. Взаимоотношения нотариуса и лиц, обратившихся к нему за совершением нот. действия имеют не частно-правовую, а публично-правовую основу, поэтому о. нотариуса в данном случае наступает в рамках не гражданско-правовых, а публично-правовых отношений. Взаимоотношение н. и лиц, обратившихся за совершением нот. действия не применимо зак-во о защите прав потребителей. Кроме того в определенных случаях нотариус отвечает только за определенный участок деятельсноти и взаимодействовать с целым рядом органов в отношении юридических действий и выданных ими документов, он не имеет права ревизии и контроля.
Возмещение ущерба – ст. 15 ГК РФ – убытки включают в себя ущерб и упущенную выгоду – н. не может возмещать упущенную выгоду, только реальный ущерб. Следует иметь в виду, что в отношении н., зан. частной практикой возможно применение мер ответсвенности, предусм. уставом НП, либо решением общего собрания НП. Так в ряде НП приняты собственные правила дисциплинарной или профессиональной ответсвенности, предусм. порядок наложения и меры ответсвенности, применяемые в отношении н., членов данной НП за сущ. упущения в работе, которые однако не дают оснований для обращения НП с иском от освобождения от полномочий.
Контроль за деятельностью нотариусов.
Существует несколько форм контроля за деятельностью нотариусов:
!) профессиональный (внутренний)
контроль налоговых органов и органов взимающих обяз. платежи гос. внебюджетные фонды;
судебный контроль
контроль органов прокуратуры и следствия
Также выделяется предварительная и последующая форма контроля.
Профессиональный контроль носит как последующий, так и предварительный характер, поскольку направлен как на поиск уже допущенных ошибок, так и на профилактику их в будущем.
Налоговый, судебный контроль и контроль органов юстиции – в основном имеют последующий характер и направлены преимущественно на обнаружение нарушений зак-ва с целью применения установленных правовых санкций.
Процедуры осуществления отдельных видов контроля.
Процедура профессионального контроля
В соотв. со ст. 34 основ зак-ва, контроль за исполнением проф. обяз-ми нотариусов, работающих в гос. нот. конторах осуществяют органы юстиции, а нотариусами, занимающимися частной практикой - НП. Данное полномочие НП является одной из форм реализации присущих им полномочий управленческого характера, дилегированных им от имени государтсва, как органихация публично-правового характера. Проф. контроль имеет своей целью обеспечить проверку исполнения профессиональных обязанностей нотариуса. Н. обязаны представлять ДЛ, уполномоч. на проведение проверок, сведения и документы, касающиеся расчетов с физ. и юр. лицами. Кроме того, в соотв. со ст. 28 НП может истребовать от н. или от лица, замещ. временно отсут. н. представление сведений о совершенных нот. действиях, иных документах, касающихся его фин.-хоз. деятельности, в необходимых случаях личных объяснений НП (в том числе и по вопросам проф. этики). При этом ДЛ НП обязаны сохранять тайну совершения НД.
Проверка заключается в установлении наличия всех необходимых документов в архиве, в соотв. с правилами нот. производства, сложившемся толковании зак-ва, наличием необходимой номенклатуры дел, наличия помещения, обеспечивающего соблюдение правил нот. производства и сохранения нотариальной тайны. Проверка не может оценивать правильность совершения соответствующего НД с точки зрения применения зак-ва, когда оно допускает различное толкование. Результатом проверки д.б. акт, подписываемый проверяемым и нотариусом, осуществляющим проверку с приложением протокола разногласия, при наличии которого спорные вопросы рассматриваются Правлением НП.
Процедура налогового контроля
Налоговый контроль проводится по правилам и процедурам, уст. НК РФ. В соотв. со ст. 87 НК РФ, налоговые органы проводят камеральные и выездные налоговые проверки налогоплательщика, а также плательщиков сборов и НА. Налоговой проверкой могут быть охвачены только 3 календарных года деятельности налогоплательщика, плательщика сбора, НА, предшествующие непосредственно году проведения проверки. Если при проведении камеральных и выездных налоговых проверок у налоговых органов возникает необходимость получения информации о деятельности налогоплательщика или плательщика сбора, связанной с иными лицами, налоговым органом могут быть истребованы у этих лиц документы, относящиеся к деятельности проверяемого налогоплательщика, плательщика сбора. (встречная проверка). Запрещается проведение НО повторных выездных налоговых проверок по одним и тем же налогам, подлежащим уплате или уплаченным за уже проверенный налоговый период, за исключением случаев, когда такая проверка проводится в связи с реорганизацией и ликвидацией организации налогоплательщика или вышестоящим НО, в порядке контроля за деятельностью НО, проводившего проверку. Повторная выездная налоговая проверка в порядке контроля за деятельностью НО проводится вышестоящим НО на основании мотивированного постановления этого органа с соблюдением требований зак-ва. Камеральная налоговая проверка проводится по месту нахождения НО на основе деклараций и документов, представленных налогоплательщиком, служащих основанием для исчисления и уплаты налога, а также других документов о деятельности налогоплательщика, имеющихся у НО. Камеральная проверка проводится уполномоченными ДЛ НО в соответсвии с их служебными обязанностями без какого-либо решения руководителя НО, со дня представления налогоплательщиком налоговой декларации и иных документов, служащих основанием для исчисления и уплаты налогов, если зак-ом о налогах и сборах не предусмотрены иные сроки, если проверкой выявлены ошибки в заполнении документов или противоречия между сведениями, представленными в док-ах, то об этом сообщается налогоплательщику с требованием внести исправления в установленный срок. При проведении камеральной проверки, НО вправе истребовать у налогоплательщика дополнительных сведений, получить объяснения и документы, подтверждающие правильность исчисления и своевременность уплаты налогов. Согласно ст. 89 НК РФ, выездная налоговая проверка проводится на основании решения руководителя и его заместителя НО. Выездная налоговая проверка в отношении одного налогоплательщика может проводиться по одному или нескольким налогам. НО не вправе проводить в течение одного календарного года 2 выездные налоговые проверки и более по одним и тем же налогам. Выездная налоговая проверка не может продолжаться более 2х месяцев, если иное не установлено в законе, в исключительных случаях вышестоящий НО может увеличить продолжительность выездной налоговой проверки до 3х месяцев. Срок проведения проверки включает время фактического нахождения проверяющего на территории проверяемого налогоплательщика, плательщика сбора, НА. При необходимости уполномоч. ДЛ НО, осущ. выездную налоговую проверку, могут проводить инвентаризацию имущества налогоплательщика, а также производить осмотр или обследование помещений и территорий, используемых налогоплательщиков для извлечения дохода, либо связанных с содержанием объектов налогообложения. При наличии у осущ. проверку ДЛ оснований полагать, что документы, свидетельствующие о совершении правонарушения могут быть уничтожены, скрыты, изменены или заменены, производится выемка этих документов, в порядке , предусм. ст. 94 НК РФ по акту составленному этими ДЛ. В акте о выемке документов должна быть обоснована необходимость выемки и приведен перечень изымаемых документов. Налогоплательщик, плательщик сбора, НА имеет право при выемке документов вносить замечания, которые должны быть по его требованию внесены в акт. Все это документы изымаются, пронумеровываются. По окончании выездной налоговой проверки, проверяющий составляет справку о проведенной проверке, в которой фиксируется предмет проверки и сроки ее проведения.
Контроль органов уголовной юстиции
О. н. урегулирована ст. 202 УК РФ.
Судебный контроль за деятельностью нотариусов
Виды судебного контроля за деятельностью нотариуса.
Ст. 49 основ: заинтересованное лицо, считающее неправильным совершенное нот. действие или отказ от совершения нот. действия вправе подать об этом жалобу в районный суд по месту нахождения гос. нот. конторы или нот., зан. частной практикой. Возникший между заинт. лицами спор о праве, основанный на совершенном нот. действии рассматривается в суде общей юрисдикции или в Арбитражном суде в порядке искового производства. Т.о. существует прямой и косвенный судебный контроль за действиями и актами нотариусов.
Прямой контроль осущ. при рассмотрении судами заявления о совершенных нот. действиях или об отказе в его совершении в рамках особого производства гражданского процесса.
Косвенный суд. контроль осущ. судами путем рассмотрения споров между участниками гражданского оборота, когда имеет место оспаривание нотариальных актов в исковом производстве гражданского или арбитражного процесса.
Прямой судебный контроль.
Правила отражены в главе 37 ГК РФ. Кроме того п.с.к. также осущ. при рассмотрении исков о возмещении имущественного вреда нотариуса, когда предметом проверки прежде всего является законность совершенного нот. действия. Заявление о совершенном нот. действии или об отказе в его совершении рассматривается по правилам особого производства и общим правилам гражданского судопроизводства, если иное не установлено законом. Заявление на действия нотариусов и ДЛ, правомочных совершать нот. действия в соотв. со ст. 310 ГПК РФ вправе обратиться в суд лишь заинтересованное лицо. К заинт. лицам могут быть отнесены граждане или юридические лица, в отношении которого совершено нот. действие. Также может быть отнесен прокурор. Заявление о сов. нот. действии или об отказе в его совершении в отношении нотариусов, ДЛ, уполномоченных на сов. нот. действий, при условии если у заинт. лиц отсутсвует спор о праве гражданском, подведомственном суду.
Ст. 310 ГПК РФ – заяление подается в суд в 10-дневный срок, исчисляемый со дня, когда заявителю стало известно о совершении или отказе в совершении нот. действия.
При получении нотариусом заявления о совершенном нот. действии, либо отказе в сов. нот. действии необходимо выяснить не имеется ли спора о праве гражданском. Если из заявления и приобщенных к нему документов усматривается что такой спор имеется, либо подведомственный суду спор возник про рассмотрении дела, возбужденного по заявлению заинт. лица, нотариусу следует подать в суд ходатайство об оставлении такого заявления без рассмотрения (ст. 263 ч.3. ГПК РФ).
При этои следует иметь в виду, что нотариус, которые по просьбе лица отказали в сов. действия не позднее чем в 10 ти- дневный срок обязаны вынести постановление об отказе в сов. нот. действия с изложением причин отказа и разъяснить порядок его обжалования.
Ст. 312 – при удовлетворении заявления, суд своим решением или отменяет совершенное нот. действие или обязывает его совершить.
ОБЩИЕ ПРАВИЛА НОТАРИАЛЬНОГО ПРОИЗВОДСТВА.
Исключительная под-ть заключается в наделении полномочиями по совершению НД только нотариуса, а множественное в праве совершать определенные юр. действия, как нотариуса (путем совершения НД в рамках нотариального производства), так и другими органами и лицами, путем совершения юр. значимых действий в рамках определенной юр. процедуры. За исключением случаев, когда совершение конкретного НД отнесено к исключительной компетенции нотариусов, имеет место договорная подведмсвенность. (как разновидность множественной подведомственности, когда право обращения к нотариусу определяется волей самих заинтересованных лиц при совершении сделок, для которых ФЗ не уст. обязательная нотариальная форма).
Можно говорить и о альтернативной подведомственности, когда заявитель при выборе органа вправе обратиться либо к нотариусу, либо к иному лицу из числа, указанных в законе (ст. 185 ГК РФ).
Разграничение подведомственности между нотариусом, судом и другими органами.
Нотариусы и суды – между ними имеется спор о праве.
Основная сфера деят-ти нотариуса – бесспорная юрисдикция, а судебная – осущ. спорной юрисдикции путем разрешения правовых конфликтов.
Понятие и признаки нотариального действия.
Нотариальное действие – это:
содержание процедуры нотариальной деятельности, выражающееся в последовательном совершении целой системы юр. фактов (динамическое понятие)
результат нотариального производства как и юр. факт
Признаки:
НД совершается только определенным, уст. в ФЗ кругом лиц, при этом законом определяется компетенция каждого лица, уполномоченного на совершение НД;
НД совершается от имени РФ, что подчеркивает официальный и публичный статус данного юр. действия;
НД должно быть предусмотрено ФЗ (ст. 35-38 Основ зак-ва);
НД осуществляется в рамках социальной процедуры, т.е. нотариального производства;
НД должно соответствовать требованиям зак-ва не только по процедуре его совершения с точки зрения правил нотариального производства, но и по существу самого действия, реализуемого в данном действии;
уплата государтсвенной пошлины, либо нотариального тарифа в соответсвии со ставками, уст. в законе;
Согласно ст. 22 Основ зак-ва, НД признается совершенным после уплаты государтсвенной пошлины или суммы, согласно тарифу. Нотариус обязан: либо произвести взимание гос. пошлины или нот. тарифа, либо на основании имеющихся льгот для лиц, обратившихся за совершением НД, освободить от ее уплаты. Все указанные признаки НД должны быть в совокупности, при отсутствии одного из них, НД м.б. признано несовершенным.
Исправление ошибок, допущенных при совершении НД.
Ошибки, допущенные при совершении НД носят разный характер. Они м.б. исправимыми, либо неисправимыми. Однако ошибка, связанная с существенным дефектом содержания сделки влечет недействительность самой сделки. Такого рода ошибки не могут быть устранены и приводят к одному результату, а именно к признанию НД несовершенным.
Нотариальному производству свойственны след. основные способы исправления ошибок нотариуса:
путем внесения исправлений в текст нот. удостоверенного документа самим нотариусом;
по соглашению сторон или по заявлению лица, в отношении которого было совершено НД;
по решению суда.
При этом исправление ошибок возможно ещё не реализованных до конца в нот. актах.
Первый способ исправления ошибок в нот. документе может применяться в момент совершения НД, когда вносится исправление в уже подписанный документ. Внесение каких-либо исправлений в текст документа, подписанный лицами в отношении которых совершается НД без их согласия недопустимо.
Второй способ исправления ошибок – по заявлению лиц, в отношении которых сов. НД может производится по заявлению сторон, в частности исправления описок, опечаток, искажающих смысл текста, но не связанных с изменением доку-та по существу. Такие исправления должны быть совершены нотариусом, удостоверевшим сделку в присутсвии ее участников и с их согласия. Исправления вносятся нотариусом и заверяются его печатями и подписями. Если ошибка носит сущ. характер, такой дефект может исправляться не путем внесения исправлений в договор, а путем внесения исправлений и дополнений отдельным соглашениям сторон, либо прекращения действия прежнего договора по соглашению сторон и составления нового договора, т.е. совершения нового НД.
Третий способ исправления ошибок – судебный. Возможен в том случае, если одна из сторон возражает против внесения исправлений в ещё не исполненный до конца нотариальный акт.
ПРОЦЕДУРА НОТАРИАЛЬНОГО ПРОИЗВОДСТВА.
Понятие нотариального производства
НП – это разновидность юр. деятельности. Представляет собой определенную совокупность юр. действий нотариусов и лиц, обратившихся за совершением НД, направленных на совершение определенного НД.
Признаки НП:
одним из его субъектов является нотариус;
предметом и результатом НП является совершение НД.
В НД происходит в рамках, определенной из закона процедурно-процессуальной формы, выступающей в качестве правового регламента, опосредующее совершение НД.
Виды НП:
по удостоверению сделок;
по удостоверению юр. фактов;
по свидетельствованию бесспорных фактических обстоятельств;
по совершению охранительных действий;
по подтверждению имущественных прав;
по способствованию исполнения обязательств;
по обеспечению доказательств;
по приданию исполнительной силы документам и обязательствам.
Общая характеристика НП.
3 стадии НП:
возбуждение НП, на которой решается вопрос о возможности совершения НД;
установление юридического состава, необходимого для совершения НД;
совершение НД, либо отказ в совершении НД, в зависимости от фактического состава
Стадии НП:
1 стадия - Возбуждение НП в силу принципа диспозитивности всегда происходит путем подачи обращения к нотариусу, либо путем подачи письменного заявления, либо путем устного обращения к нотариусу. Нотариус не вправе совершать НД без обращения к нему самих заинтересованных лиц.
При возбуждении НП нотариус устанавливает следующие фактические обстоятельства, определяющие его компетенцию и возможность совершения данного НД. В соотв. с Основами нотариус вправе совершать только те НД, которые предусмотрены ФЗ.
Территориальная компетенция – в соотв. со ст. 13 Основ, нотариус может совершать НД в пределах их нотариального округа. Имеется в виду место совершения НД как разновидность терр. компетенции. НД совершается любым нотариусом, за исключением случаев, предусм. ст. 36, 47, 56, 62, 63, 64, 69, 70, 74, 75, 87, 96, 109, также могут быть иные случаи.
В соотв. со ст. 13 совершение нотариусом НД за пределами своего НО не влечет за собой признание недействительности этого действия. Нотариус вправе выехать в другой НО для удостоверения завещания в случае тяжелой болезни завещателя при отсут. в НО нотариуса.
Установление личности обратившегося за совершением НД.
проверка дееспособности граждан и правоспособности ЮЛ, полномочий представителя;
язык НП – с. 10 Основ, НП ведется на языке, предусм. зак-ом РФ, республик в составе РФ, автономных областей и автономных округов, если обратившиеся за совершением НД лицо не владеет языком, на котором ведется НП. Тексты оформленных документов должны быть переведены нотариусом или переводчиком.