Международное право. Общая часть_Лукашук 2005
.pdfНачиная со своего образования в IX в. Киевская Русь поддерживала активные связи с Византией. Заключались мирные и союзные договоры. С помощью договоров решался сложный вопрос о статусе русских дипломатов и купцов во время пребывания в Византии.
Договоры скреплялись религиозной клятвой. Русы клялись Перуном и Велесом - скотьим богом. Представители Византии по христианскому обычаю целовали крест.
Русь использовала такую форму закрепления связей с другими государствами, как династические браки. Киевские княжны выходили замуж за королей Венгрии и Норвегии.
Дочь Ярослава Анна вступила в брак с королем Франции Генрихом I, а сам Ярослав был женат на дочери шведского короля.
Отличался рядом особенностей правовой режим иностранцев на Руси. "Русская правда",
в принципе, предоставляла им тот же режим, что и русским. Принятие христианства Киевской Русью сыграло свою роль в усвоении накопленного Византией опыта.
В VII в. образуется крупное мусульманское государство - Арабский халифат. С этого времени арабские государства принимают активное участие в международных отношениях. В
этих государствах религии принадлежало еще более значительное место, чем в христианских странах. В основе всей общественно-политической жизни лежало мусульманское право,
нормы которого распространялись и на внешнеполитическую деятельность государств. В
результате взаимоотношения арабских государств регулировались общими нормами,
опиравшимися на Коран. Одни и те же положения мусульманского права регулировали отношения как между людьми, так и между государствами.
Все мусульмане независимо от государственной принадлежности не считались иностранцами. Последними были только иноверцы. Для въезда в страну им требовалось разрешение, а для защиты - покровительство (вилайет) мусульманина. Послы считались неприкосновенными. Коран предписывал соблюдать верность слову даже в отношении иноверцев. Большую роль сыграли положения Корана, поощряющие международную торговлю, которая могла вестись даже во время паломничества.
В начале второго тысячелетия складываются крупные государства в Африке, такие как империя Мали. Иностранцы могли путешествовать без опасений и пользовались гостеприимством местных жителей. Африканские государства поддерживали дипломатические и торговые связи, заключали международные договоры.
Таким образом, несмотря на некоторые особенности, во всех регионах существовали более или менее одинаковые способы и уровень регулирования межгосударственных отношений. Все регионы внесли свой вклад в формирование общепринятой практики. Тем не менее в силу исторических условий главным регионом, где была подготовлена почва для
81
создания международного права, оказалась Европа. На Западе континента сложился комплекс государств с весьма близкими социально-политическими, религиозными,
культурными системами.
В литературе высказывается мнение, оспаривающее европейское происхождение международного права. Индийский профессор Р. Ананд считает, что международное право развивалось в Средние века не только в Европе <*>. Никто не станет отрицать вклада Индии и других регионов в развитие форм нормативного регулирования международных отношений того времени. Но, как уже отмечалось, международное право им не было известно. Тот факт,
что международное право возникло в Европе в Средние века, констатируют многие юристы из азиатских стран <**>.
--------------------------------
<*> См.: Anand R. Op. cit. P. 2.
<**> В подтверждение можно сослаться на мнения таких видных юристов из Китая и Индонезии, как Ц. Хе и М. Кусума-Атмаджа (International Law on the Eve of the 21st Century.
UN. P. 367; Santa Clara Law Review, 1992. P. 889).
О достаточно высоком уровне развития межгосударственных связей в Западной Европе свидетельствует факт неоднократного созыва съездов с участием большого числа глав государств. Заключалось много договоров - о мире, о союзе и др., скреплявшихся религиозной клятвой. Дальнейшее развитие получили династические договоры, согласно которым при заключении династических браков в качестве приданого или дара части территории переходили от одного государства к другому. Территория по-прежнему рассматривалась как собственность государя.
Положение иностранцев улучшилось. Тем не менее в случае смерти иностранца его имущество на данной территории наследовалось местным феодалом. В случае кораблекрушения все выброшенное на берег переходило к местному феодалу (береговое право). Это затрудняло торговлю. Государства заключали договоры, защищавшие права купцов.
Военные обычаи оставались жестокими. Не существовало различия между воинами и мирными жителями. Врагами считались все подданные противника. Захваченные города отдавались солдатам на разграбление. Основой вооруженных сил были рыцари-дворяне,
поэтому для их защиты был создан свод моральных норм - рыцарский кодекс.
Важную роль в развитии нормативного регулирования международных отношений западноевропейских государств сыграла католическая церковь. Мировоззрение Средних
82
веков было преимущественно теологическим. Ф. Энгельс писал, что в то время
"юриспруденция, естествознание, философия - все содержание этих наук приводилось в соответствие с учением церкви" <*>. Дело не ограничивалось мировоззрением. Долгое время главным средством регулирования международных отношений служило каноническое право,
основанное на религиозных догматах. Библейские тексты применялись как позитивное право.
В руках церкви оказалась и юриспруденция, которая впоследствии долго оставалась под влиянием богословов. Юриспруденция использовалась церковью для закрепления своей власти над государствами.
--------------------------------
<*> Маркс К., Энгельс Ф. Соч. 2-е изд. Т. 21. С. 495.
Наиболее крупным актом канонического права был Декрет папы Грациана (1139 - 1142
гг.) "Согласование несогласованных канонов". В нем затрагивались и вопросы международных отношений. Главная идея в этой области - создание единого государства под десницей Папы.
В общем, Средневековье внесло свой вклад в подготовку почвы для создания международного права. Пожалуй, главное заключалось в том, что оно убедительно продемонстрировало гибельность беззакония как для внутригосударственных, так и для международных отношений. Люди были поставлены перед необходимостью утвердить правопорядок. Был накоплен некоторый опыт неправового нормативного регулирования межгосударственных отношений.
§ 3. Классическое международное право
1. Формирование (XVI - XVIII вв.)
С конца Средних веков начинают складываться материальные и духовные предпосылки международного права. Образовались крупные национальные государства с централизованной властью, способной установить порядок. В новых условиях примитивное феодальное право оказалось непригодным. Вместо него использовали римское право,
приспособив его к этим условиям. Оно рассматривалось как "писаный разум", как право,
присущее любому цивилизованному государству. Утверждение внутреннего правопорядка имело большое значение для появления идеи международного права.
83
После распада Священной Римской империи и ослабления верховной власти Папы осуществлявшееся ими регулирование отношений между государствами Западной Европы утрачивает былое значение. Создается вакуум нормативного регулирования. Но и всего этого оказалось недостаточно для появления идеи международного права. Ее появление стимулировалось и общей атмосферой растущего хаоса и страданий от непрерывных войн,
последовавших после краха Римской империи. К. Ван Волленховен пишет, что к концу XVI
в. сложились "адские условия жизни".
Лишь взаимное истощение католических и протестантских государств в ходе Тридцатилетней войны (1618 - 1648 гг.) побудило правителей заключить Вестфальский мир.
Мирный договор закрепил новую систему международных отношений в Западной Европе,
систему независимых национальных государств. В этих условиях и возникла идея использовать право для ограничения произвола во взаимоотношениях государств.
Подчеркиваем эти моменты, с тем чтобы показать, с каким трудом прокладывала себе путь сама идея международного права. Лишь по настоятельному требованию жизни возникла мысль перенести позитивный опыт правового регулирования внутри государств на их отношения друг с другом. Эта мысль явно просматривается в трудах Ж.-Ж. Руссо и Дж.
Локка. При этом следует учитывать, что, как пишет В.С. Нерсесянц, "в общеисторическом плане первой формой светской идеологии, которая оттеснила религию и заняла господствующие позиции, было юридическое мировоззрение - классическое мировоззрение буржуазии" <*>.
--------------------------------
<*> Нерсесянц В.С. Право в системе социальной регуляции. М., 1986. С. 496.
Как и внутри государств, в международных отношениях нормы формировались с использованием римского права. Межгосударственные отношения регулировались по аналогии с отношениями частных лиц. Субъектом международных правовых отношений был монарх. Международно-правовые концепции еще долгое время носили преимущественно цивилистический характер. В основе римского права лежало равноправие частных лиц, в
основе международного права - равноправие государств.
Идея международного права была сформулирована в трудах юристов на рубеже XVI -
XVII вв.
Среди них наиболее видным был голландский юрист, богослов, дипломат Гуго Гроций
(1583 - 1654 гг.). В своем труде "О праве войны и мира" (1625 г.) он впервые детально обосновал существование "права, которое определяет отношения между народами или их
84
правителями". В практике государств ему не удалось найти доказательств существования такого права, поэтому его источники он ищет в природе, Боге, морали. Вместе с тем он допускает, что "известные права могли возникнуть в силу взаимного соглашения как между всеми государствами, так и между большинством их" <*>. Те же причины определили доминирование естественно-правового направления в доктрине международного права в
XVII и XVIII вв.
--------------------------------
<*> Гроций Г. О праве войны и мира. М., 1956. С. 44, 48.
Врассматриваемый период юристы не проводили четкого различия между внутренним
имеждународным правом ни по сфере действия, ни по нормативному материалу. Лишь в дальнейшем начинают доказывать, что даже естественное право не может применяться к суверенным государствам без учета их природы.
Труды юристов сыграли, пожалуй, главную роль в зарождении международно-
правового сознания. Что же касается практики государств того времени, то о ней этого не скажешь. Она долгое время не воспринимала идею международного права, хотя юридическая аргументация использовалась дипломатией. Показательна в этом плане книга П.П.
Шафирова, вице-канцлера при Петре I. Книга посвящена обоснованию законных причин для войны против Швеции и содержит ссылки на право натуральное. Сам Петр I считал, что договоры соблюдаются в силу чести данного слова, т.е. в силу морали.
Нормы аристократической морали продолжали оставаться важным регулятором межгосударственных отношений, которые рассматривались как межличностные связи суверенов. Характер политической морали того времени описан итальянским политическим деятелем и историком Н. Макиавелли (1469 - 1527 гг.) в его труде "Государь" (1513 г.).
Превыше всего, по Макиавелли, стоит "государственный интерес", во имя которого допустимо использовать любые средства. Не можем в связи с этим не заметить, что и сегодня государства продолжают выдвигать на первый план свои национальные интересы, не отдавая себе отчета в том, что в условиях глобализации обеспечить национальные интересы можно лишь совместными усилиями во взаимосвязи с общими интересами. Макиавелли утверждал,
что великие дела творили как раз те государи, которые мало считались с обещаниями, умели обманывать. Они одолевали тех, кто полагался на честность. Дипломатия рассматривалась как искусство лжи и вероломства <*>.
--------------------------------
85
<*> См.: Кант И. К вечному миру; Малиновский В.Ф. Рассуждения о мире и войне //
Трактаты о вечном мире. М., 1963. С. 184, 251.
Все это стояло на пути утверждения международного права. Тем не менее развитие международных отношений требовало своего. Возникают все новые обычаи, за которыми в большей или меньшей мере признается правовой характер. В частности, закрепляется правовой статус дипломатов. Формируется институт консулов под влиянием требований торговли. Под тем же влиянием улучшалось правовое положение иностранцев. Развитие морской торговли привело к признанию принципа свободы открытого моря.
Что же касается военных обычаев, то они, пожалуй, стали еще более жестокими.
Наемные армии содержались в значительной мере за счет грабежа. Населенные пункты рассматривались как добыча и подвергались разграблению. Военнопленных считали преступниками. Даже собственных раненых оставляли без помощи.
Сказанное ранее дает основания для вывода, что классическое международное право начало складываться в XVI - XVII вв. Возникла доктрина международного права. Начало формироваться международно-правовое сознание. Значительное число международных норм стали рассматриваться как правовые. Все чаще юридическая аргументация использовалась дипломатией. Однако в целом процесс становления международного права протекал трудно.
Признание правового характера международных норм на словах не привело к уважению их на деле. Свидетельством тому могут служить и труды таких авторитетов, как И. Кант и В.Ф.
Малиновский, написанные на рубеже XVIII и XIX вв. Из них видно, что к этому времени идея международного права обрела признание. Однако состояние войны было постоянным.
Международному праву отказывают во всяком уважении. "Удивительно, - писал И. Кант, -
что слово "право" не изгнано еще полностью из военной политики" <*>.
--------------------------------
<*> Мартенс Ф.Ф. Современное международное право цивилизованных народов. Т. I.
СПб., 1898. С. 95.
2. Развитие (1739 - 1919 гг.)
Принято считать, что XIX в. дал человечеству цивилизацию и культуру. Элементом этой цивилизации и культуры явилось международное право. Наиболее прогрессивные взгляды на международные отношения и право того времени известны как идеи Великой французской
86
революции 1789 г. Основами внешней политики Франции были провозглашены всеобщий мир и принципы справедливости, отказ от всякой войны с целью завоевания.
Революция заменила суверенитет монарха верховной властью нации, что имело важное значение для утверждения международно-правовой субъектности государства. Коль скоро народ - хозяин территории, то монарх не вправе ею распоряжаться. В практику вводится плебисцит. При присоединении к Франции Авиньона и Савойи в 1791 г. было проведено голосование на присоединяемых территориях.
Визвестной Декларации аббата Грегуара, подготовленной по заданию Конвента, но так
ине принятой им, провозглашался принцип равноправия государств независимо от существующего в них строя и политического значения. Провозглашалось, что договоры должны соблюдаться. Вместе с тем в Конвенте было заявлено, что договоры тиранов не могут связывать суверенитет народа.
Были сформулированы новые основы права войны. Согласно этим основам, допустима лишь война оборонительная, война в защиту попранных прав. Врагом может быть только государство, а не люди. Отсюда - требование гуманного обращения с пленными,
неприкосновенность частной собственности, уважение прав мирного населения.
В конституционном праве обнаруживаются свидетельства того, что международные договоры расцениваются как акты юридические. Конституция Франции 1795 г. содержала формулу: "Договоры вступают в силу". А Конституция 1791 г., установив, что иностранцы подчинены французским законам наравне с местными гражданами, оговорила, что соглашения с иностранными державами могут предусматривать исключения из этого правила.
Ссылку на нечто близкое международному праву можно обнаружить в американской Декларации независимости 1776 г., провозгласившей право народа занять независимое положение, "на которое ему дают право естественные и божеские законы". Особо отметим,
что Конституция США 1787 г. явно признала юридическую силу договоров в национальном праве и поставила их на один уровень с федеральными законами.
Наличие прогресса очевидно, но шел он трудным путем. Наполеон солдатским сапогом растоптал благородные принципы революции. Государства, которые вели против него войну,
говорили о верности принципам справедливости, невмешательства и даже самоопределения,
но, одержав победу, отреклись от них. В 1815 г. Россия, Австрия и Пруссия подписали Акт о Священном союзе, к которому присоединились и другие государства. Отбросив самоопределение, равноправие, невмешательство, во главу угла поставив принцип легитимизма, согласно которому лишь законная династия была вправе занимать престол, эти
87
державы присвоили себе право вмешиваться во внутренние дела суверенных государств. Был создан союз международных жандармов.
Вместе с тем были приняты и документы, которые нельзя не оценить позитивно (о
свободе торгового судоходства по международным рекам, о запрещении негроторговли, о
рангах дипломатических представителей).
В политической сфере международно-правовое регулирование оставалось фикцией.
Механизм действия договоров в этой области был политическим. В международном праве не было общих целей и принципов, необходимых для объединения норм в систему. Право было широко диспозитивным, т.е. предоставляло неограниченный простор для отступления от его общих норм путем соглашений между отдельными государствами. Господствовала свобода договоров - договор с любым содержанием был правомерен.
Во второй половине XIX в. остро встал вопрос о правовом регулировании международного транспорта и связи. Парижская декларация 1856 г. определила режим торгового судоходства во время войны. Сформировался режим свободы торгового судоходства по международным рекам: Рейн, Дунай, Эльба - в Европе, Миссисипи и Св.
Лаврентия - в Америке, Конго и Нигер - в Африке.
В 1874 г. подписан Акт об учреждении Всемирного почтового союза, который установил свободный транзит писем и посылок через территории участников. В 1875 г.
принимается конвенция о Телеграфном союзе. В 1890 г. заключается многосторонняя железнодорожная конвенция. Развитие международных экономических связей потребовало активизации правового регулирования в этой области.
К концу XIX в. завершился раздел мира между колониальными державами. Кроме колоний, которые непосредственно управлялись чиновниками метрополий, существовали также полуколонии и зависимые государства, которым были навязаны кабальные договоры.
Некоторые формально независимые страны, например Китай, были разделены на сферы влияния. В оформлении колониальной зависимости использовались те или иные международно-правовые акты.
Вцелом же колониальные и зависимые страны стали объектом сделок колониальных держав.
Вначале века британский юрист Г. Дженкинс писал: "Общепризнанно, что нормы международного права применяются только к христианским странам в Европе и Америке". А
если некоторые из них "вообще применимы к нехристианским государствам, то применяются со значительной модификацией" <*>. Таким образом, международное право служило далеко
88
не всем и не всем одинаково. Большинство населения планеты было отстранено от международного права.
--------------------------------
<*> Jenkins H. British Rule and Jurisdictions Beyond the Seals. L., 1902. P. 163.
В конце XIX в. стало ощутимым дыхание приближающейся большой войны. В 1899 г.
по инициативе России была созвана первая Гаагская конференция мира. Россия предложила заморозить размеры вооруженных сил и военного бюджета, так как особенно остро ощущала это бремя. Поддержки предложение не получило, и идея ограничения гонки вооружений провалилась. Вместо этого была осуществлена кодификация законов и обычаев войны. Еще более полная кодификация в этой области была совершена второй Гаагской конференцией мира в 1907 г. Конференции стали значительным шагом в развитии международного права.
Особо отмечу принятие конвенции о мирном разрешении споров и учреждение Постоянной палаты третейского суда.
Таким образом, в рассматриваемый период международное право предоставляло широкие возможности для применения силы, война считалась законным средством политики.
В значительной мере оно было правом войны. Право отражало реальности времени, но противоречило самой идее права. На это обращали внимание мыслители того времени. Оно расходилось и с представлениями о морали, справедливости.
Правовое регулирование медленно выделялось в самостоятельный вид регулирования международных отношений. Большей частью оно сливалось с иными видами регулирования
(политическим, религиозным, моральным). Механизм действия международного права находился в зачаточном состоянии. Внутреннее право государств не создало механизм реализации международных норм.
Трезво оценивая недостатки международного права того времени, надо сказать, что едва ли можно было ожидать чего-то иного. Каково общество, таково и право. Тем не менее прогресс был ощутимым. Международное право стало необходимым регулятором значительного объема международных отношений. Был накоплен нормативный материал,
заложены начала международно-правового сознания. Наметились сдвиги и во внутреннем праве, которое, например, закрепило привилегии иностранных дипломатов, установило правовой режим иностранцев. В некоторых странах утверждается доктрина
"общепризнанные нормы международного права - часть права страны".
3. Доктрина
89
В рассматриваемый период доктрина международного права получила значительное развитие. Международное право начинают изучать в университетах. Оно привлекает к себе внимание философов. Идеи международного права пустили корни в общественном сознании.
Рост практического значения международного права потребовал разработки конкретных вопросов и более точного определения содержания его норм. В результате снизился удельный вес естественно-правового направления в доктрине и возросло влияние школы позитивного права. Особое место в ней заняли британские и американские юристы (Г. Уитон,
Р. Филлимор, Дж. Кент, Дж. Мур и др.). Они в основном собирали материалы практики, не доказывая необходимость существования соответствующих норм и воздерживаясь от критического анализа. При этом изучалась и возводилась в право преимущественно практика собственных стран <*>. Национализм был в той или иной мере присущ юристам и других стран.
--------------------------------
<*> Выпущенный в 1922 г. классический курс американского ученого Ч.Ч. Хайда назывался "Международное право: его понимание и применение Соединенными Штатами Америки" (русский перевод - М., 1950).
Доминирующим направлением стало смешанное, сочетающее естественно-правовой и позитивно-правовой подход. Практика содержала недостаточно материала. Поэтому даже крайние позитивисты вынуждены были искать иные источники для восполнения пробелов.
Нормы выводили не только из практики, но и из "природы международного общества".
В практике государств нормы международного права утверждались с трудом. В
результате получила развитие типичная для доктрины тенденция: желаемое выдавалось за действительное. Международное право описывали таким, каким оно должно было быть по мнению автора, что снижало ценность трудов как исторических свидетельств.
Довольно медленно происходило формирование понятия международного права как явления самостоятельного относительно национального права. В этом одна из причин появления концепции внешнего государственного права. Ее наиболее видным представителем был Г. Гегель, а в России - Н.А. Безобразов <*>. Согласно этой концепции,
государство само создает и отменяет правовые нормы, регулирующие его внешние связи. В
целом концепция относится к категории нигилистических, т.е. отрицающих международное право как таковое.
--------------------------------
90