- •Вопросы к экзамену
- •1. Проблемы правопонимания
- •2. Либертарная теория права.
- •3. Антропологические теории права
- •4. Гуманистическая теория права
- •5. Коммуникативная теория права Полякова
- •6. Теория права н. Лумана
- •7. Проблема понимания свободы в праве
- •8. Власть и право.
- •9. Власть и принуждение
- •10. Право и закон. Понятие правового закона
- •11. Субъект права: различные аспекты понимания
- •12. Индивид как субъект права (в частном и публичном праве)
- •13. Сущность юридического лица (общетеоретический аспект). Нормативная конструкция юридического лица.
- •14. Особенности государства как субъекта права
- •15. Правовой прогресс (правовое развитие): понятие, критерии.
- •16. Право и мораль (право как минимум нравственности, право как критерий нравственности, другие подходы)
- •17. Право и религия (религиозные основы права). Право, как «самое святое, что есть у Бога на земле».
- •18. Право и корпоративные нормы. Корпоративное право. Понятие правовой автономии.
- •19. Различные подходы к пониманию правового регулирования (правовое регулирование как форма государственной власти, как форма социальной коммуникации).
- •20. Проблемы соотношения предмета и метода правового регулирования.
- •21. Способы и типы правового регулирования.
- •22. Проблема индивидуализации правового регулирования (Покровский).
- •23. Различные аспекты понимания правотворчества. Принципы правотворчества.
- •24. Проблема деления права на частное и публичное. (Исторические и теоретические основания. Его практическое значение).
- •25. Правоотношения: различные аспекты понимания. Правоотношения и правовая связь. Содержание правоотношений, проблема общерегулятивных правоотношений.
- •26. Собственность как правоотношение. Проблема понимания содержания права собственности и формы собственности.
- •Дополнительная литература по другим вопросам.
24. Проблема деления права на частное и публичное. (Исторические и теоретические основания. Его практическое значение).
Мы делим право на частное и публичное, но не знаем основания деления.
Петражицкий.Это деление является анормальным, оно противоречит правовой логике.
Ульпиан.Публичное право относится к государству, а частное – интерес частных лиц.
Это деление упоминается в работах Цицерона и Гая, которые ссылались на Платона и стоиков; деление присутствует в греческой философии и в римском праве. Современное публичное право было создано на основе англо-саксонской системы. Проблема заключается в основаниях деления.
Кант. Основание деления – естественное гражданское состояние. Частное право возникает из естественного состояния, когда еще нет публичной власти, публичное право возникает из гражданского состояния, когда действуют публичные законы.
Гегель.Основание деления – противопоставление особого (частное право) и всеобщего (публичное право). Это внешнее противопоставление.
Пухте.Основания деления – свойства, особенности личности. Личность может выступать и как индивид, и как часть целого (от имени церкви, государства). Различные правовые качества личности.
Блюнчли.Субъективный критерий. В основе частного права – фигура частного (отдельного) лица, которое противопоставляет себя всем. В публичном праве – воля государства.
Савиньи.Целевой критерий. Когда целью правоотношения является целое, то это публичное право, а индивид – средство достижения цели. Когда цели правоотношения является интерес частного (отдельного) лица – то это частное право, а государство – средство достижения.
Геринг. Шталь.Пять целевых центров права: индивид, общество, государство, церковь, частные корпорации. У каждого центра своя цель.
Зом. Дополнительным критерием может быть имущественный интерес. ЧП по своему характеру имущественно (в том числе и семейные отношения), однако финансовое, налоговое – также имущественное.
Еллинек. Энекцерус. Основание – характер правоотношения. В сфере ЧП характер правоотношения таков, что субъекты автономны, существенно обособленны друг от друга. В сфере ПП отношение субординации. Каково отношение, таково и устройство права.
Бумплович. Критерий – власть и отношения. Где есть власть – это ПП, где власти нет – это сфера ЧП.
Шершеневич.В частном праве 4 элемента: субъект, объект, субъективное право и обязанность. В публичном праве 3 элемента: субъект, объекта, обязанность.
Левон Дюги.Критерий – характер санкций. Публичное право санкциями не обеспечено, так как государственная власть не может принуждать себя, а в частном праве санкции есть.
Петражицкий.Деление права на частное и публичное несостоятельно и является результатом рецепции римского права.
Кавелин.Современное деление не является подходящим. Это исторически случайное деление. Предлагает делить право на имущественное и неимущественное.
Таким образом, деление права на частное и публичное не случайно, оно выражает логику политического права. Для власти оно важно, так как дает возможность реализовать свою волю, используя инструменты правового регулирования, а также дает механизм самосохранения, так как власть выражает публичную волю и реализует свои интересы как интересы публичные.
С точки зрения правовой коммуникации, не должно быть противопоставления частного и публичного права.