Глава 67. Право, подлежащее применению при определении правового положения лиц

Статья 1195. Личный закон физического лица

Комментарий к статье 1195

1. Глава 67 ГК РФ посвящена правовому положению лиц в международном частном праве. В ней сосредоточены коллизионные нормы, позволяющие определить статус физических лиц, юридических лиц и государства в отношениях, осложненных иностранным элементом.

Комментируемая статья определяет общее понятие "личный закон физического лица" (lex personalis), используемое в различных коллизионных нормах данной главы. Личный закон физического лица - право того государства, с которым физическое лицо имеет наибольшую связь. До принятия части третьей ГК РФ это понятие не было прямо закреплено в гражданском законодательстве, однако всегда представляло собой устойчивый правовой термин.

Помимо норм комментируемой главы упоминание о личном законе гражданина содержится также в ст. 399 ГПК РФ, однако его содержание определяется гражданским процессуальным законодательством.

2. В качестве критериев определения личного закона физического лица используются его гражданство и место жительства. Гражданство - устойчивая правовая связь лица с государством, выражающаяся в совокупности их взаимных прав и обязанностей.

Общим правилом, закрепленным в комментируемой статье, является правило о законе гражданства (lex patriae).

Основания и порядок приобретения, а также прекращения гражданства Российской Федерации определяются Федеральным законом от 31 мая 2002 г. N 62-ФЗ "О гражданстве Российской Федерации" <1>. В соответствии со ст. 11 названного Закона гражданство Российской Федерации приобретается по рождению, в результате приема в гражданство Российской Федерации, в результате восстановления в гражданстве Российской Федерации и по некоторым иным основаниям.

--------------------------------

<1> Собрание законодательства РФ. 2002. N 22. Ст. 2031.

3. Специальное правило для случаев наличия у физического лица одновременно двух и более гражданств, одно из которых - гражданство Российской Федерации, закреплено в п. 2 и 3 комментируемой статьи. Разумеется, в такого рода ситуациях российский орган государственной власти, осуществляющий применение права, при определении личного закона физического лица должен руководствоваться положениями российского права.

4. Трудности с определением личного закона физического лица могут возникнуть в случае, когда такое лицо имеет одновременно несколько иностранных гражданств. В соответствии с п. 4 комментируемой статьи его личным законом считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства. Однако и эта правовая категория - место жительства физического лица - не является в достаточной мере определенной.

Так, например, германское гражданское право допускает, что место жительства гражданина может находиться в нескольких местах одновременно. В соответствии со ст. 103 французского Гражданского кодекса изменение места жительства происходит "вследствие действительного проживания в другом месте, связанного с намерением установить там свое основное обзаведение".

Как указывается в ст. 20 ГК РФ, местом жительства признается место, где гражданин постоянно или преимущественно проживает. Между тем в целом ряде ситуаций установить такое место нет почти никакой возможности, в частности тогда, когда образ жизни гражданина нескольких государств связан с его постоянными перемещениями. Кроме того, с точки зрения того понимания ст. 20 ГК РФ, которое сложилось в настоящее время, место жительства не может быть определено иначе как помещение - жилое или нежилое <1>. В частности, не принято считать местом жительства гражданина населенный пункт.

--------------------------------

<1> См., например: Постановление Конституционного Суда РФ от 14 апреля 2008 г. N 7-П "По делу о проверке конституционности абзаца второго статьи 1 Федерального закона "О садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединениях граждан" в связи с жалобами ряда граждан".

Проживание в гостинице, пусть даже длительное, в российской правовой системе не рассматривается в качестве постоянного проживания, поскольку в соответствии со ст. 2 Закона РФ от 25 июня 1993 г. N 5242-1 "О праве граждан Российской Федерации на свободу передвижения, выбор места пребывания и жительства в пределах Российской Федерации" гостиницы, санатории, дома отдыха являются местами пребывания.

В то же время, однако, в соответствии с Федеральным законом от 25 июля 2002 г. N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" допускается временное проживание иностранных граждан и лиц без гражданства на территории Российской Федерации. В таком случае местом жительства (несмотря на его "временный" характер) иностранного гражданина или лица без гражданства следует считать территорию Российской Федерации.

Не меньшее значение проблема установления места жительства имеет для определения личного закона лиц без гражданства. Известная традиционная привязка, отсылающая к месту жительства лица, в таком случае требует аналогичных разъяснений.

5. В соответствии с Федеральным законом от 19 февраля 1993 г. N 4528-1 "О беженцах" <1> беженцем считается лицо, которое не является гражданином Российской Федерации и которое в силу вполне обоснованных опасений стать жертвой преследований по признаку расы, вероисповедания, гражданства, национальности, принадлежности к определенной социальной группе или политических убеждений находится вне страны своей гражданской принадлежности и не может пользоваться защитой этой страны или не желает пользоваться такой защитой вследствие таких опасений; или, не имея определенного гражданства и находясь вне страны своего прежнего обычного места жительства в результате подобных событий, не может или не желает вернуться в нее вследствие таких опасений.

--------------------------------

<1> Российская газета. 03.06.1997.

Комментируемая статья устанавливает, что личным законом беженца считается право страны, предоставившей ему убежище.

Статья 1196. Право, подлежащее применению при определении гражданской правоспособности физического лица

Комментарий к статье 1196

1. Правоспособность физического лица - способность иметь гражданские права и нести гражданские обязанности - определяется его личным законом. Таким образом, например, возможность быть автором, наследником, собственником тех или иных вещей - объектов гражданских прав, иметь иные права и обязанности определяется личным законом (см. комментарий к ст. 1195 ГК). В то же время объем правоспособности физического лица в соответствии с его личным законом может существенно отличаться от объема правоспособности граждан того государства, где лицо пребывает. Такие же различия могут иметь начало и конец правоспособности физической личности.

М.М. Богуславский, упоминая о предоставлении ст. 62 Конституции РФ национального режима иностранцам, отмечает, что "гражданская правоспособность иностранца в Российской Федерации определяется в принципе российским законодательством, а не личным законом иностранца. Применение к иностранцу личного закона, в частности закона государства, гражданином которого он является, допускается лишь при наличии соответствующих правил международного договора, участницей которого является Россия" <1>.

--------------------------------

КонсультантПлюс: примечание.

Учебник М.М. Богуславского "Международное частное право" включен в информационный банк согласно публикации - Юристъ, 2005 (5-е издание, переработанное и дополненное).

<1> Богуславский М.М. Международное частное право: Учебник. 3-е изд., перераб. и доп. М.: Юристъ, 1998. С. 112 - 113.

2. Равенство правоспособности граждан одного государства - единый общий принцип, существующий в современных правовых системах <1>. В то же время правовое положение иностранцев и апатридов, как правило, существенно отличается от правового положения граждан.

--------------------------------

<1> См., например: Гражданское и торговое право зарубежных государств. Т. 1. 4-е изд. / Отв. ред. Е.Л. Васильев, А.С. Комаров. М., 2004. С. 116 - 117.

В Российской Федерации действует принцип национального режима с изъятиями - по общему правилу иностранные граждане и лица без гражданства пользуются правами и несут обязанности наравне с гражданами Российской Федерации, за исключением случаев, предусмотренных федеральным законом. Это правило закреплено в ст. 62 Конституции РФ, в комментируемой статье, а также в ст. 4 Федерального закона от 25 июля 2002 г. N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации". Следует уточнить, что ст. 62 Конституции РФ допускает отступления от принципа национального режима также в соответствии с международными договорами РФ.

3. Исключений из принципа национального режима немало.

Федеральный закон "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" прежде всего ограничивает свободу передвижения иностранных граждан и лиц без гражданства по территории Российской Федерации (ст. 11) и, как следствие, право выбора места пребывания и жительства (ст. 30, 31).

Возможность иностранцев и апатридов временно проживать на территории Российской Федерации зависит от целого ряда обстоятельств. Одним из таких обстоятельств является состояние здоровья иностранца, что послужило основанием для оспаривания положений Федерального закона "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" в Конституционном Суде РФ. Гражданин Украины Х., зарегистрированный по месту жительства в городе Одессе, заключил брак с гражданкой Российской Федерации; у них родилась дочь, имеющая гражданство Российской Федерации. Жена и дочь этого лица постоянно проживают в городе Москве, сам же он пребывал на территории Российской Федерации временно. В связи с тем что гражданин Украины Х. имеет заболевание, вызываемое ВИЧ-инфекцией, паспортно-визовое управление ГУВД разъяснило ему, что в соответствии с п. 8 Положения о выдаче иностранным гражданам и лицам без гражданства разрешения на временное проживание <1> при подаче заявления иностранный гражданин представляет сертификат об отсутствии у него ВИЧ-инфекции; отсутствие же сертификата в соответствии с п. 13 ст. 7 Федерального закона "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" является основанием для отказа в выдаче разрешения на временное проживание. Таким образом, возможность реализации целого ряда личных неимущественных прав, регулируемых гражданским и семейным законодательством, была поставлена в зависимость от состояния здоровья иностранного гражданина. Рассматривая заявление гражданина Украины Х., Конституционный Суд РФ отметил, что правоприменительными органами и судами (исходя из гуманитарных соображений) должны учитываться "семейное положение, состояние здоровья ВИЧ-инфицированного иностранного гражданина или лица без гражданства (в том числе клиническая стадия заболевания) и иные исключительные, заслуживающие внимания обстоятельства при решении вопроса о том, является ли необходимой депортация данного лица из Российской Федерации, а также при решении вопроса о его временном проживании на территории Российской Федерации. При этом в любом случае данное лицо не освобождается от обязанности соблюдать предписанные в соответствии с законом профилактические меры относительно недопущения распространения ВИЧ-инфекции" <2>.

--------------------------------

<1> Постановление Правительства РФ от 1 ноября 2002 г. N 789 "Об утверждении Положения о выдаче иностранным гражданам и лицам без гражданства разрешения на временное проживание".

<2> Определение Конституционного Суда РФ от 12 мая 2006 г. N 155-О "По жалобе гражданина Украины Х. на нарушение его конституционных прав пунктом 2 статьи 11 Федерального закона "О предупреждении распространения в Российской Федерации заболевания, вызываемого вирусом иммунодефицита человека (ВИЧ-инфекции)", пунктом 13 статьи 7 и пунктом 13 статьи 9 Федерального закона "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации".

Земельным кодексом РФ установлены ограничения для иностранцев в сфере земельных отношений. Согласно ст. 15 ЗК РФ иностранные граждане, лица без гражданства и иностранные юридические лица не могут обладать на праве собственности земельными участками, находящимися на приграничных территориях, перечень которых устанавливается Президентом РФ в соответствии с федеральным законодательством о Государственной границе Российской Федерации, и на иных установленных особо территориях Российской Федерации в соответствии с федеральными законами. На основании ст. 28 ЗК РФ иностранным гражданам, лицам без гражданства и иностранным юридическим лицам земельные участки, находящиеся в государственной или муниципальной собственности, предоставляются в собственность только за плату.

Федеральный закон от 24 июля 2002 г. N 101-ФЗ "Об обороте земель сельскохозяйственного назначения" устанавливает, что иностранные граждане, иностранные юридические лица, лица без гражданства, а также юридические лица, в уставном (складочном) капитале которых доля иностранных граждан, иностранных юридических лиц, лиц без гражданства составляет более чем 50%, могут обладать земельными участками из земель сельскохозяйственного назначения только на праве аренды.

Для иностранцев и лиц без гражданства устанавливаются ограничения по ряду видов экономической деятельности. Трудовая деятельность иностранцев на территории Российской Федерации ограничена правилом об обязанности работодателей и заказчиков работ (услуг) получать разрешение на привлечение и использование иностранных работников <1>.

--------------------------------

<1> См.: Постановление Правительства РФ от 15 ноября 2006 г. N 681 "О порядке выдачи разрешительных документов для осуществления иностранными гражданами временной трудовой деятельности в Российской Федерации".

Иностранные граждане и лица без гражданства не могут занимать должности капитана судна, старшего помощника капитана судна, старшего механика и радиоспециалиста в составе экипажа судна, плавающего под Государственным флагом Российской Федерации (ст. 56 Кодекса торгового мореплавания, ст. 28 Кодекса внутреннего водного транспорта).

В соответствии с Воздушным кодексом РФ <1> в состав летного экипажа воздушного судна РФ, которое относится к коммерческой гражданской авиации, могут входить только граждане Российской Федерации. Включение в состав летного экипажа данного воздушного судна иностранного гражданина допускается только на период его подготовки в целях получения допуска к деятельности по осуществлению воздушных перевозок пассажиров, багажа, грузов и почты на воздушном судне определенного типа, при условии, что иностранный гражданин не исполняет обязанностей командира воздушного судна РФ. Создаваемым на территории Российской Федерации юридическим лицом - авиационным предприятием - не может руководить иностранец или лицо без гражданства. Количество иностранных граждан в руководящем органе авиационного предприятия не может превышать одну треть состава руководящего органа.

--------------------------------

<1> Собрание законодательства РФ. 1997. N 12. Ст. 1383.

В соответствии с Федеральным законом от 17 ноября 1995 г. N 169-ФЗ "Об архитектурной деятельности в Российской Федерации" <1> при отсутствии соответствующего международного договора РФ иностранные граждане, лица без гражданства и иностранные юридические лица могут принимать участие в архитектурной деятельности на территории Российской Федерации только с архитектором - российским гражданином или российским юридическим лицом.

--------------------------------

<1> Собрание законодательства РФ. 1995. N 47. Ст. 4473.

Ограничения, касающиеся возможностей участия иностранцев и лиц без гражданства в отношениях, регулируемых нормами публичного права, в настоящем Комментарии не рассматриваются.

Статья 1197. Право, подлежащее применению при определении гражданской дееспособности физического лица

Комментарий к статье 1197

1. В соответствии с п. 1 комментируемой статьи личным законом физического лица определяется объем его гражданской дееспособности. Способность лица своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их (гражданская дееспособность) - категория, которая имеет существенные различия в праве разных государств.

2. Как известно, по российскому законодательству гражданская дееспособность возникает в полном объеме с наступлением совершеннолетия, т.е. по достижении 18-летнего возраста. В случае, когда законом допускается вступление в брак до достижения 18 лет, гражданин, не достигший 18-летнего возраста, приобретает дееспособность в полном объеме со времени вступления в брак. Особенности дееспособности отдельных категорий граждан Российской Федерации определяются ст. 26 - 30 ГК РФ <1>.

--------------------------------

<1> См.: Правовой статус гражданина в частном праве: Постатейный комментарий главы 3 Гражданского кодекса Российской Федерации / Под ред. П.В. Крашенинникова. М.: Статут, 2009. С. 93 - 155.

По германскому праву недееспособными считаются лица, не достигшие 7-летнего возраста, а также лица, находящиеся в состоянии болезненного расстройства психической деятельности, исключающем свободу волеизъявления, если это состояние по своей природе не является временным. Для совершения юридически значимых действий несовершеннолетнему в возрасте от семи до 18 лет по общему правилу требуется согласие законного представителя.

В соответствии со ст. 488 французского Гражданского кодекса совершеннолетие наступает по достижении 18 лет и с этого возраста лицо является "способным ко всем действиям гражданской жизни". Иной объем дееспособности у совершеннолетнего, который в силу расстройства психического состояния не может самостоятельно заботиться о своих собственных интересах, а также у лица, которое "в результате своего расточительства, неумеренности или праздности рискует впасть в нищету или ставит под угрозу исполнение своих семейных обязанностей".

В Великобритании совершеннолетие связано с достижением 18-летнего возраста, однако, как отмечает Е.А. Васильев, объем дееспособности несовершеннолетнего от возраста не зависит и определяется кругом сделок, которые несовершеннолетний вправе совершать самостоятельно <1>.

--------------------------------

<1> Гражданское и торговое право зарубежных государств. Т. 1. 4-е изд. / Отв. ред. Е.А. Васильев, А.С. Комаров. М., 2004. С. 124.

3. Применение коллизионной привязки, содержащейся в п. 1 комментируемой статьи, к объему дееспособности физического лица означает, что при совершении этим лицом волеизъявления действительность такого волеизъявления и порядок его совершения определяются личным законом.

Таким образом, если иностранный гражданин совершил сделку, ставшую предметом рассмотрения российского суда, не обладая для ее совершения необходимой дееспособностью или не получив в порядке, определяемом его национальным законом, необходимого согласия (разрешения) на сделку, суд имеет все основания, чтобы усомниться в ее действительности. Если обязательственным статутом сделки будет признано российское право, например в силу выбора сторонами применимого права, то в силу положений ст. 1215 ГК РФ <1> суду следует применить российское право для выбора как оснований, так и последствий недействительности сделки. Именно на основе норм российского права придется разграничивать оспоримые и ничтожные сделки, совершенные физическим лицом в нарушение требований его личного закона, касающихся объема его дееспособности.

--------------------------------

<1> Как отмечает М.Г. Розенберг, к сфере действия права, подлежащего применению к договору, могут быть отнесены вопросы, связанные с признанием его действительным или недействительным. См.: Комментарий к части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации / Под ред. А.Л. Маковского, Е.А. Суханова. М.: Юристъ, 2002. С. 450.

Однако п. 2 комментируемой статьи для таких случаев содержит уточнение. Если в соответствии с правом страны места совершения сделки лицо считается дееспособным, хотя и не является полностью дееспособным на основании своего личного закона, при оспаривании совершенных сделок такое физическое лицо не может ссылаться на отсутствие у него дееспособности. И лишь в случае, когда будет доказано, что другая сторона знала или заведомо должна была знать об отсутствии дееспособности, подлежит применению личный закон недееспособной стороны.

4. К закону суда отсылает п. 3 комментируемой статьи в случаях признания физического лица недееспособным или ограниченно дееспособным в Российской Федерации. При этом объем коллизионной нормы включает в себя не только основания (причины), но и порядок признания лица недееспособным или ограниченно дееспособным.

Не исключены ситуации, в которых в интересах физического лица потребуется принять меры по ограничению его дееспособности или признанию его недееспособным. В Российской Федерации такие меры может принять исключительно суд. В соответствии с п. 4 ст. 281 ГПК РФ заявление об ограничении гражданина в дееспособности, о признании гражданина недееспособным, об ограничении или о лишении несовершеннолетнего в возрасте от 14 до 18 лет права самостоятельно распоряжаться своими доходами подается в суд по месту жительства данного гражданина, а если гражданин помещен в психиатрическое или психоневрологическое учреждение - по месту нахождения этого учреждения.

По этой причине названные меры могут быть применены лишь к иностранцам и апатридам, имеющим разрешение на проживание или вид на жительство, выданные в соответствии с Федеральным законом от 25 июля 2002 г. N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации", а также к тем лицам, которые помещены в психиатрическую или психоневрологическую организацию в связи с состоянием их здоровья. Статья 29 Закона РФ от 2 июля 1992 г. N 3185-1 "О психиатрической помощи и гарантиях прав граждан при ее оказании" <1> устанавливает для госпитализации в психиатрический стационар в недобровольном порядке основания, которые могут быть применены в случаях госпитализации иностранных граждан и лиц без гражданства в силу ч. 2 ст. 3 названного Закона.

--------------------------------

<1> Ведомости СНД и ВС РФ. 1992. N 33. Ст. 1913.

Приняв заявление к рассмотрению в порядке, установленном ст. 281 ГПК РФ, суд оценивает основания для признания лица недееспособным или ограниченно дееспособным в соответствии со ст. 29 и 30 ГК РФ.

При наличии акта компетентного органа иностранного государства, признающего иностранное физическое лицо недееспособным или ограниченно дееспособным, необходимость в признании его недееспособным или ограниченно дееспособным российским судом отсутствует, поскольку, как уже отмечалось, гражданская дееспособность физического лица определяется его личным законом.

Статья 1198. Право, подлежащее применению при определении прав физического лица на имя

Комментарий к статье 1198

1. В соответствии с российским законодательством имя физического лица включает в себя фамилию и собственно имя, а также отчество, если иное не вытекает из закона или национального обычая. Имя устанавливается при рождении и подлежит регистрации в порядке, установленном для регистрации актов гражданского состояния (ст. 18 Федерального закона от 15 ноября 1997 г. N 143-ФЗ "Об актах гражданского состояния" <1>).

--------------------------------

<1> Собрание законодательства РФ. 1997. N 47. Ст. 5340.

2. Право на имя как личное неимущественное право физического лица рассматривается одновременно в качестве элемента содержания правоспособности физического лица и в качестве субъективного гражданского права. И в том и в другом качестве право на имя определяется личным законом гражданина, если иное не предусмотрено ГК РФ или иным федеральным законом.

Применение иной правовой системы возможно к последствиям нарушения права на имя. Так, ГК РФ предусматривает возможность возмещения вреда, причиненного гражданину в результате неправомерного использования его имени. При таких обстоятельствах содержание субъективного права на имя должно определяться на основании личного закона физического лица, а правила возмещения ему причиненного вреда будут определяться в соответствии со ст. 1219 ГК РФ.

Статья 1199. Право, подлежащее применению к опеке и попечительству

Комментарий к статье 1199

1. Как правило, опека и попечительство во всех правовых системах представляют собой институт восполнения недостающей дееспособности физического лица. В соответствии с п. 1 комментируемой статьи личным законом подопечного определяются основания и порядок установления и прекращения опеки и попечительства. В случае, если таким личным законом является российское право, следует руководствоваться Федеральным законом от 24 апреля 2008 г. N 48-ФЗ "Об опеке и попечительстве" <1>.

--------------------------------

<1> Собрание законодательства РФ. 2008. N 17. Ст. 1755. См. также: Комментарий к Федеральному закону "Об опеке и попечительстве" и Федеральному закону "О внесении изменений в отдельные законодательные акты в связи с принятием Федерального закона "Об опеке и попечительстве" / Под ред. П.В. Крашенинникова. М.: Статут, 2009.

Основания и процедуры установления опеки и попечительства определяются по-разному. Так, например, по французскому праву опека над совершеннолетним устанавливается, когда лицо в силу того, что его умственные способности ослаблены вследствие болезни, увечья или возраста, "нуждается в постоянном представительстве своих интересов в действиях гражданской жизни". Решение об установлении опеки принимается судьей по делам опеки по ходатайству лица, которого следует защитить, его супруга, если совместная жизнь между ними не прекратилась, его родственников по восходящей линии, его родственников по нисходящей линии, его братьев и сестер, попечителя, а также прокуратуры; кроме того, судья может установить опеку своей властью. Другие родственники, свойственники, друзья, лечащий врач и директор лечебного учреждения вправе только уведомлять судью о причинах, которые могут служить основаниями для установления опеки.

В то же время по российскому законодательству дело о признании гражданина недееспособным вследствие психического расстройства может быть возбуждено в суде исключительно на основании заявления членов его семьи, близких родственников (родителей, детей, братьев, сестер) независимо от совместного с ним проживания, органа опеки и попечительства, психиатрического или психоневрологического учреждения (ст. 281 ГПК). При этом недееспособным может быть признан гражданин, который вследствие психического расстройства не может понимать значение своих действий или руководить ими (ст. 29 ГК).

2. Установление опеки (попечительства) может носить как добровольный, так и принудительный характер. В соответствии со ст. 11 Федерального закона "Об опеке и попечительстве" опекун или попечитель назначается с их согласия или по их заявлению в письменной форме, т.е. на добровольной основе.

По французскому Гражданскому кодексу отказаться от принятия опеки могут те лица, "для кого возраст, болезнь, удаленность места пребывания, исключительная занятость профессиональными или семейными делами или ранее принятое опекунство делают чрезвычайно тяжелым исполнение этой новой должности" (ст. 428), а кроме того, не допускается понуждение к принятию опеки в отношении лиц, не связанных родством или свойством с отцом или матерью подопечного несовершеннолетнего (ст. 432). Согласно данному акту в течение определенного срока со дня, когда лицу стало известно, что выбор при назначении опекуна пал на него, оно должно заявить ходатайство об отводе.

Согласно Германскому гражданскому уложению "каждый немец обязан принять на себя опеку" (§ 1785), однако закон закрепляет восемь оснований для отказа в принятии опеки, каждое из которых может быть истолковано широко. Наиболее важным является то обстоятельство, что германское законодательство предусматривает возможность привлечения отказавшегося лица к ответственности за вред, причиненный подопечному "в результате промедления с назначением опекуна", а также возможность взыскания с этого лица штрафа (§ 1788).

В то же время Гражданский кодекс Квебека содержит правило: "Никто не может быть принужден принять на себя опекунство". Правда, оно не подлежит применению, например, "в случае отсутствия иного лица". При этом если кандидат в опекуны в течение 30 дней со дня его назначения не совершил отказа от принятия опеки, то он "предполагается принявшим опеку" <1>.

--------------------------------

<1> См.: Гражданский кодекс Квебека. Серия "Современное зарубежное и международное частное право". М., 1999. С. 62 - 64.

Пункт 2 комментируемой статьи устанавливает, что обязанность опекуна (попечителя) принять опеку (попечительство) определяется по личному закону лица, назначаемого опекуном (попечителем). В случае, если опека будет устанавливаться на территории Российской Федерации, обязанность применить иностранное право при назначении опекуном (попечителем) иностранца возлагается на орган опеки и попечительства.

3. Пункт 3 комментируемой статьи закрепляет коллизионную привязку для так называемых внутренних правоотношений опеки - отношений между опекуном (попечителем) и лицом, находящимся под опекой (попечительством). Они определяются по праву страны, учреждение которой назначило опекуна (попечителя). Таким образом, например, если на территории Российской Федерации находятся опекун и его несовершеннолетний подопечный, имеющие иностранное гражданство, то право опекуна воспитывать ребенка, определять порядок общения с родителями и иными родственниками, а также иные его права и обязанности определяются не по российскому праву, а по праву страны, чьи компетентные органы назначили опеку.

В случае, когда подопечный имеет место жительства в Российской Федерации, применяется российское право, если оно более благоприятно для этого лица.

Комментируемая статья не содержит коллизионной привязки применительно к "внешним" правоотношениям опеки, т.е. к отношениям между опекуном (попечителем) и третьими лицами, являющимся правоотношениями представительства.

Статья 1200. Право, подлежащее применению при признании физического лица безвестно отсутствующим и при объявлении физического лица умершим

Комментарий к статье 1200

1. Для признания в Российской Федерации физического лица безвестно отсутствующим и объявления физического лица умершим может быть применен исключительно закон суда. Иную коллизионную привязку в данном случае представить себе затруднительно. Закон суда применяется как к основаниям, так и к порядку и последствиям признания физического лица безвестно отсутствующим или объявления физического лица умершим.

Необходимо, однако, отметить, что правила гражданского процессуального права предусматривают возможность обратиться в российский суд с заявлением о признании физического лица безвестно отсутствующим или об объявлении физического лица умершим не во всех случаях. В соответствии со ст. 403 ГПК РФ суды в Российской Федерации рассматривают дела особого производства в случае, если лицо, в отношении которого подается заявление о признании безвестно отсутствующим или об объявлении умершим, является российским гражданином либо имело последнее известное место жительства в Российской Федерации, при этом от разрешения данного вопроса зависит установление прав и обязанностей граждан, имеющих место жительства в Российской Федерации, организаций, имеющих место нахождения в Российской Федерации.

В иных случаях (например, когда пропавший иностранный гражданин имел последнее место жительства за пределами Российской Федерации) заинтересованные лица должны обращаться в компетентный суд иного государства. Необходимо отметить, что институты безвестного отсутствия и объявления лица умершим существенно различаются в современных правовых системах. Как отмечает Л.П. Ануфриева, "право Великобритании и США вообще не знает института объявления лица безвестно отсутствующим" <1>.

--------------------------------

<1> Ануфриева Л.П. Международное частное право: Учебник: В 3 т. Т. 2: Особенная часть. М., 2000. С. 22.

Статья 25 Минской конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г. устанавливает, что учреждения юстиции каждой из договаривающихся сторон могут признать гражданина другой договаривающейся стороны и иное лицо, проживавшее на ее территории, безвестно отсутствующим или умершим, а также установить факт его смерти по ходатайству проживающих на ее территории заинтересованных лиц, права и интересы которых основаны на законодательстве этой договаривающейся стороны.

2. В соответствии со ст. 42 ГК РФ гражданин может быть по заявлению заинтересованных лиц признан судом безвестно отсутствующим, если в течение года в месте его жительства нет сведений о месте его пребывания. Для объявления лица умершим необходимы иные юридические факты (ст. 45 ГК): если в месте его жительства нет сведений о месте его пребывания в течение пяти лет, а если он пропал без вести при обстоятельствах, угрожавших смертью или дающих основание предполагать его гибель от определенного несчастного случая, - в течение шести месяцев. Военнослужащий или иной гражданин, пропавший без вести в связи с военными действиями, может быть объявлен судом умершим не ранее чем по истечении двух лет со дня окончания военных действий.

Заявление о признании гражданина безвестно отсутствующим или об объявлении гражданина умершим подается в суд по месту жительства или месту нахождения заинтересованного лица.

На основании ст. 278 ГПК РФ судья при подготовке дела к судебному разбирательству выясняет, кто может сообщить сведения об отсутствующем гражданине, а также запрашивает соответствующие организации по последнему известному месту жительства, месту работы отсутствующего гражданина, органы внутренних дел, воинские части об имеющихся о нем сведениях. Дела о признании гражданина безвестно отсутствующим или об объявлении гражданина умершим рассматриваются с участием прокурора.

Вступившее в законную силу решение суда о признании гражданина безвестно отсутствующим является основанием для передачи его имущества лицу, с которым орган опеки и попечительства заключает договор доверительного управления этим имуществом при необходимости постоянного управления им. В случае если принято решение об объявлении лица умершим, такое решение является основанием для внесения органом записи актов гражданского состояния записи о смерти в книгу государственной регистрации актов гражданского состояния.

Статья 1201. Право, подлежащее применению при определении возможности физического лица заниматься предпринимательской деятельностью

Комментарий к статье 1201

1. Комментируемая статья впервые ввела в российское законодательство положения о праве, применимом к правовому положению предпринимателя - физического лица. Его статус определяется правом страны, зарегистрировавшей его особый статус. Если же в государстве, где расположено основное место осуществления предпринимательской деятельности физического лица, не существует требования об обязательной регистрации в качестве предпринимателя, то применимым правом будет право этого государства. Объем коллизионной нормы, содержащейся в комментируемой статье, характеризует правоспособность предпринимателя ("право физического лица заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица").

В Российской Федерации правила о предпринимательской деятельности гражданина применяются к заключенным им сделкам даже в том случае, если он не исполнил требований публично-правовых норм и не прошел процедуру государственной регистрации в установленном порядке. На основании ст. 23 ГК РФ такой гражданин не вправе ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на то, что он не является предпринимателем. Сходное правило предусмотрено Торговым уложением Германии (§ 1, 2, 5).

2. В соответствии со ст. 13 Федерального закона от 25 июля 2002 г. N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" иностранные граждане пользуются правом на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности с учетом ограничений, предусмотренных федеральным законом.

Вместе с тем осуществление предпринимательской деятельности на территории Российской Федерации требует государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. Осуществление предпринимательской деятельности без регистрации или с нарушением правил регистрации в силу ст. 171 Уголовного кодекса РФ может повлечь уголовную ответственность.

Процедурные положения Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" требуют от физического лица, обратившегося с заявлением о государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, являющегося иностранным гражданином или лицом без гражданства, представления копии документа, подтверждающего его право временно или постоянно проживать в Российской Федерации (ст. 22.1). На основании ст. 2 Федерального закона "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" подтверждением права иностранного гражданина или лица без гражданства временно проживать в Российской Федерации до получения вида на жительство является разрешение на временное проживание, оформленное в виде отметки в документе, удостоверяющем личность иностранного гражданина или лица без гражданства, либо в виде документа установленной формы, выдаваемого в Российской Федерации лицу без гражданства, не имеющему документа, удостоверяющего его личность. Вид на жительство является документом, выданным иностранному гражданину или лицу без гражданства в подтверждение его права на постоянное проживание в Российской Федерации.

Как установлено ст. 22.3 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей", в случае аннулирования документа, подтверждающего право иностранного гражданина либо лица без гражданства временно или постоянно проживать в Российской Федерации, или окончания срока действия указанного документа государственная регистрация данных гражданина либо лица в качестве индивидуального предпринимателя утрачивает силу со дня аннулирования указанного документа или окончания срока его действия.

Таким образом, если иностранный гражданин или лицо без гражданства, соблюдая все вышеперечисленные публично-правовые установления, приобретает статус индивидуального предпринимателя на территории Российской Федерации, объем его правовых возможностей в соответствии с комментируемой статьей определяется российским правом. Однако это правило не следует понимать таким образом, что после государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя правоспособность иностранца полностью приравнивается к правоспособности предпринимателя - российского гражданина. Все изъятия из принципа национального режима, установленные законом, сохраняют свою силу (см. комментарий к ст. 1196 ГК). Например, такой предприниматель может обладать земельными участками из земель сельскохозяйственного назначения только на праве аренды.

Статья 1202. Личный закон юридического лица

Комментарий к статье 1202

1. Комментируемая статья определяет круг вопросов, имеющих весьма важное значение для современной экономической деятельности. Открытость Российской Федерации для иностранных инвестиций, возможность деятельности на территории Российской Федерации иностранных организаций, их филиалов и представительств диктуют необходимость полноценного коллизионного регулирования правового положения юридических лиц.

Проблема определения личного статута юридического лица является одной из самых сложных и интересных в науке международного частного права. Как указывал Л.А. Лунц, "выбор закона" здесь происходит по месту регистрации или утверждения устава юридического лица (по месту его инкорпорации) - в странах англо-американского "общего" права и в некоторых других по месту нахождения административного центра или "правления" организации (по месту ее "оседлости") - в большинстве стран так называемого цивильного права (во Франции, ФРГ и др.)" <1>. М.М. Богуславский отмечал, что в современном праве с целью установления "национальности" юридического лица используются также критерий места деятельности юридического лица и критерий контроля. В последнем случае действительная принадлежность юридического лица может быть установлена в зависимости от того, каким лицам принадлежит контроль над управлением организацией <2>.

--------------------------------

<1> Лунц Л.А. Курс международного частного права: В 3 т. Т. 1. М.: Спарк, 2002. С. 365.

КонсультантПлюс: примечание.

Учебник М.М. Богуславского "Международное частное право" включен в информационный банк согласно публикации - Юристъ, 2005 (5-е издание, переработанное и дополненное).

<2> См.: Богуславский М.М. Международное частное право: Учебник. 3-е изд., перераб. и доп. М.: Юристъ, 1998. С. 125 - 126.

Вместе с тем проблема "коллизии коллизий" сохраняет свое значение. Как отмечал Л.А. Лунц, несовпадение коллизионных привязок в праве разных стран может создать весьма сложные ситуации: "...компания, инкорпорированная в Швейцарии с правлением в Лондоне, будет в Англии или США признаваться имеющей швейцарский статут, а во Франции или в ФРГ - английский личный статут" <1>.

--------------------------------

<1> Лунц Л.А. Указ. соч. С. 365.

2. Российское международное частное право остановило свой выбор на следующем критерии инкорпорации: личным законом юридического лица считается право страны, где учреждено юридическое лицо. Наиболее важное значение имеет объем коллизионной нормы, содержащейся в комментируемой статье. В соответствии с п. 2 на основе личного закона юридического лица определяются, в частности, статус организации в качестве юридического лица, организационно-правовая форма юридического лица, требования к наименованию юридического лица, вопросы создания, реорганизации и ликвидации юридического лица, в том числе вопросы правопреемства, содержание правоспособности юридического лица, порядок приобретения юридическим лицом гражданских прав и принятия на себя гражданских обязанностей, внутренние отношения, в том числе отношения юридического лица с его участниками, способность юридического лица отвечать по своим обязательствам. Для определения права, применимого к отношениям учредителей (участников) юридического лица, в ГК РФ введена специальная норма - ст. 1214. Однако в ней содержится та же привязка: к договору о создании юридического лица с иностранным участием применяется право страны, в которой согласно договору подлежит учреждению юридическое лицо.

Тем не менее объем правоспособности иностранного юридического лица на территории Российской Федерации зависит не только от личного закона юридического лица.

Федеральными законами установлен целый ряд правил для иностранных юридических лиц, существенно ограничивающих их возможности не только по сравнению с уставной правоспособностью, но и по сравнению с правоспособностью юридических лиц, учрежденных в Российской Федерации.

Так, например, в соответствии со ст. 19.1 Закона РФ от 27 декабря 1991 г. N 2124-1 "О средствах массовой информации" <1> иностранное юридическое лицо не вправе выступать учредителем теле-, видеопрограмм или учреждать организации (юридические лица), осуществляющие телевещание, зона уверенного приема передач которых охватывает половину и более половины субъектов Российской Федерации либо территорию, на которой проживает половина и более половины численности населения Российской Федерации. В соответствии со ст. 15 Земельного кодекса РФ иностранные юридические лица не могут обладать на праве собственности земельными участками, находящимися на приграничных территориях, перечень которых устанавливается Президентом РФ в соответствии с федеральным законодательством о Государственной границе Российской Федерации, и на иных установленных особо территориях Российской Федерации в соответствии с федеральными законами. Статья 28 ЗК РФ устанавливает, что иностранным юридическим лицам земельные участки, находящиеся в государственной или муниципальной собственности, предоставляются в собственность только за плату.

--------------------------------

<1> Ведомости СНД и ВС РФ. 1992. N 7. Ст. 300.

Иные ограничения установлены также Законом РФ от 14 июля 1992 г. N 3297-1 "О закрытом административно-территориальном образовании", Федеральными законами от 24 июля 1998 г. N 127-ФЗ "О государственном контроле за осуществлением международных автомобильных перевозок и об ответственности за нарушение порядка их выполнения", от 24 июля 2002 г. N 101-ФЗ "Об обороте земель сельскохозяйственного назначения", от 20 декабря 2004 г. N 166-ФЗ "О рыболовстве и сохранении водных биологических ресурсов", от 29 апреля 2008 г. N 57-ФЗ "О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства" и рядом других законодательных актов. В других правовых системах условия участия иностранных юридических лиц в предпринимательской деятельности также ограниченны, в ряде случаев требуется специальный допуск к хозяйственной деятельности <1>.

--------------------------------

<1> См., например: Ануфриева Л.П. Международное частное право: Учебник: В 3 т. Т. 2: Особенная часть. М., 2000. С. 70 - 76.

Специальные гарантии для осуществления прав иностранных инвесторов на инвестиции и получаемые от них доходы и прибыль, а также условия предпринимательской деятельности иностранных инвесторов на территории Российской Федерации устанавливает Федеральный закон от 9 июля 1999 г. N 160-ФЗ "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации".

3. Нельзя не упомянуть об особом порядке осуществления на территории Российской Федерации некоммерческой деятельности иностранными юридическими лицами. Федеральный закон от 12 января 1996 г. N 7-ФЗ "О некоммерческих организациях" <1> требует государственной регистрации структурных подразделений иностранных некоммерческих неправительственных организаций. Как установлено в названном Законе, филиалы и представительства иностранных некоммерческих неправительственных организаций "приобретают правоспособность на территории Российской Федерации со дня внесения в реестр филиалов и представительств международных организаций и иностранных некоммерческих неправительственных организаций сведений о соответствующем структурном подразделении". Таким образом, российский законодатель предпринял попытку приравнять филиал или представительство к юридическому лицу.

--------------------------------

<1> Собрание законодательства РФ. 1996. N 3. Ст. 145.

В соответствии со ст. 13.2 Федерального закона "О некоммерческих организациях" иностранная некоммерческая неправительственная организация в течение трех месяцев со дня принятия решения о создании на территории Российской Федерации филиала или представительства уведомляет об этом уполномоченный орган, который не позднее 30 дней со дня получения такого уведомления выдает руководителю соответствующего филиала или представительства иностранной некоммерческой неправительственной организации выписку из реестра.

Во внесении в реестр сведений о филиале или представительстве может быть отказано по следующим основаниям:

1) если сведения и документы, предусмотренные настоящей статьей, представлены не полностью либо данные документы оформлены в ненадлежащем порядке;

2) если установлено, что в представленных учредительных документах иностранной некоммерческой неправительственной организации содержится недостоверная информация;

3) если цели и задачи создания филиала или представительства иностранной некоммерческой неправительственной организации противоречат Конституции РФ и законодательству РФ;

4) если цели и задачи создания филиала или представительства иностранной некоммерческой неправительственной организации создают угрозу суверенитету, политической независимости, территориальной неприкосновенности и национальным интересам Российской Федерации;

5) если ранее внесенные в реестр сведения о филиале или представительстве иностранной некоммерческой неправительственной организации были исключены из реестра в связи с грубым нарушением Конституции РФ и законодательства РФ.

4. Как уже отмечалось, объем коллизионной нормы, содержащейся в комментируемой статье, включает в себя внутренние отношения в юридическом лице, в том числе отношения по поводу управления. Таким образом, полномочия органа юридического лица должны быть установлены исходя из личного закона юридического лица. Вместе с тем п. 3 комментируемой статьи запрещает ссылаться на ограничение полномочий органа или представителя юридического лица, неизвестное праву страны, в которой орган или представитель совершил сделку, за исключением случаев, когда будет доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать об указанном ограничении. Такое правило стимулирует юридическое лицо к контролю за своими представителями и к точному определению объема их полномочий в документах, подтверждающих эти полномочия.

Статья 1203. Личный закон иностранной организации, не являющейся юридическим лицом по иностранному праву

Комментарий к статье 1203

Комментируемая статья использует критерий инкорпорации также применительно к организациям, не являющимся юридическими лицами. А.С. Комаров указывает, что такие организации совершают сделки от собственного имени, хотя и не признаются юридическими лицами (полное или коммандитное товарищество, создаваемое по праву ФРГ, общее или ограниченное партнерство в странах англо-американской системы права) <1>.

--------------------------------

<1> Комментарий к части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации / Под ред. А.Л. Маковского, Е.А. Суханова. М.: Юристъ, 2002. С. 400.

В случае если указанная организация вступит в отношения, которые станут предметом рассмотрения российского суда, для определения полномочий лица, которое совершило ту или иную сделку от имени организации, а также для установления порядка ее совершения суду следует применять личный закон организации - право страны, где эта организация учреждена. Поскольку для создания организации, не являющейся юридическим лицом, вряд ли потребуются процедуры регистрации, местом учреждения такой организации в этом случае следует считать место заключения договора о создании организации. Вместе с тем, если соглашение о создании организации содержит оговорку о применимом праве, представляется, что к сущности такого договора, правам и обязанностям его сторон, а также к правовым последствиям, порождаемым договором для третьих лиц, подлежит применению выбранное сторонами право (см. комментарий к ст. 1215 ГК).

Статья 1204. Участие государства в гражданско-правовых отношениях, осложненных иностранным элементом

Комментарий к статье 1204

Комментируемая статья, определяя положение государств в гражданско-правовых отношениях, осложненных иностранным элементом, фактически отсылает к положениям о юридических лицах. Сходное правило содержится в п. 2 ст. 124 ГК РФ: к публично-правовым образованиям применяются нормы, определяющие участие юридических лиц в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, если иное не вытекает из закона или особенностей данных субъектов.

Вместе с тем особенности правового положения государства связаны с его иммунитетом <1>. В ряде правовых систем существуют специальные законы об иммунитете иностранных государств (Закон Великобритании об иммунитете государств, Закон США об иммунитете иностранных государств и др.).

--------------------------------

КонсультантПлюс: примечание.

Учебник М.М. Богуславского "Международное частное право" включен в информационный банк согласно публикации - Юристъ, 2005 (5-е издание, переработанное и дополненное).

<1> См.: Богуславский М.М. Международное частное право: Учебник. 3-е изд., перераб. и доп. М.: Юристъ, 1998. С. 150 - 158.

В Российской Федерации правила об иммунитете иностранных государств установлены в процессуальном законодательстве.

В АПК РФ и ГПК РФ эти правила имеют некоторые различия. В соответствии со ст. 251 АПК РФ иностранное государство, выступающее в качестве носителя власти, обладает судебным иммунитетом по отношению к предъявленному к нему иску в арбитражном суде в Российской Федерации, привлечению его к участию в деле в качестве третьего лица, наложению ареста на имущество, принадлежащее иностранному государству и находящееся на территории Российской Федерации, и принятию по отношению к нему судом мер по обеспечению иска и имущественных интересов. Обращение взыскания на указанное имущество в порядке принудительного исполнения судебного акта арбитражного суда допускается только с согласия компетентных органов соответствующего государства, если иное не предусмотрено международным договором Российской Федерации или федеральным законом.

Статья 401 ГПК РФ устанавливает, что предъявление в суде в Российской Федерации иска к иностранному государству, привлечение иностранного государства к участию в деле в качестве ответчика или третьего лица, наложение ареста на имущество, принадлежащее иностранному государству и находящееся на территории Российской Федерации, и принятие по отношению к этому имуществу иных мер по обеспечению иска, обращение взыскания на это имущество в порядке исполнения решений суда допускаются только с согласия компетентных органов соответствующего государства, если иное не предусмотрено международным договором Российской Федерации или федеральным законом.

В то же время иммунитет самой Российской Федерации в отношениях, осложненных иностранным элементом, в настоящее время не урегулирован достаточно четко. В соответствии со ст. 127 ГК РФ особенности ответственности Российской Федерации и субъектов Федерации в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, с участием иностранных юридических лиц, граждан и государств должны определяться законом об иммунитете государства и о его собственности, однако такой федеральный закон в настоящее время не принят.