Глава 20. Опека и попечительство над детьми

Статья 145. Установление опеки или попечительства над детьми, оставшимися без попечения родителей

Комментарий к статье 145

1. В соответствии с п. 1 ст. 121 СК оставшимися без попечения родителей признаются дети, родители которых умерли, лишены родительских прав, ограничены в этих правах, признаны судом недееспособными, больны, длительно отсутствуют, уклоняются от воспитания либо от защиты прав и интересов своих детей, в том числе отказываются взять их из образовательных, медицинских организаций, организаций, оказывающих социальные услуги, или аналогичных организаций, а также при создании действиями или бездействием родителей условий, представляющих угрозу жизни или здоровью детей либо препятствующих их нормальному воспитанию и развитию.

2. Пункт 2 комментируемой статьи предусматривает основное различие между опекой и попечительством. Опека устанавливается над малолетними (т.е. детьми до 14 лет), попечительство - над несовершеннолетними в возрасте от 14 до 18 лет.

Далее (в п. 3 ст. 145) предусмотрено, что отношения по опеке и попечительству, как общее правило, регулируют ГК и Закон об опеке и попечительстве (если иное не предусмотрено нормами семейного права). Так, опекуны заключают от имени подопечных все необходимые сделки. Попечители дают согласие на сделки, которые лица от 14 до 18 лет не могут совершать самостоятельно (например, операции с недвижимостью; см. также комментарий к ст. 60).

По общему правилу опекуны (попечители) назначаются по месту жительства детей и - в порядке исключения (например, когда ребенок уже проживает в его семье) - по месту жительства опекуна (попечителя). О том, кто может быть опекуном или попечителем, см. комментарий к ст. 146.

3. С 1 сентября 2008 г. (т.е. с момента вступления в силу Закона об опеке и попечительстве) ребенок, достигший 10 лет, может быть устроен под опеку или попечительство только с его согласия, а дети младшего возраста - с учетом их мнения. Более того, дети начиная с 14 лет вправе самостоятельно подать в орган опеки и попечительства заявление о назначении им в качестве попечителей конкретных лиц (ч. 3 ст. 13 Закона об опеке и попечительстве).

4. Согласно ранее действовавшему законодательству брат и сестра (братья и сестры) могли быть переданы под опеку или попечительство разным лицам - ни ГК, ни СК этому не препятствовали. С 1 сентября 2008 г. братья и сестры должны опекаться одним человеком (одновременно несколькими людьми), кроме случаев, когда это противоречит интересам самих детей (например, при их психологической несовместимости, что подтверждено заключением специалистов; если мальчик привязан к своему совершеннолетнему брату, а девочка - к тетке).

5. Статья 16 Закона об опеке и попечительстве развивает положения п. 6 комментируемой статьи относительно деятельности опекунов и попечителей. В соответствии с этой статьей они исполняют свои обязанности безвозмездно, за исключением случаев, когда с опекуном (попечителем) заключается договор.

Это может быть договор об опеке и попечительстве, в том числе договор о приемной семье, о патронатной семье (патронате, патронатном воспитании). В таком договоре, который заключает орган опеки и попечительства, должно быть предусмотрено одно из следующих условий:

1) о выплате опекуну (попечителю) вознаграждения;

2) о предоставлении ему (по его просьбе) возможности безвозмездно пользоваться имуществом подопечного в своих интересах. Это правило распространяется и на жилье, принадлежащее подопечному, но только в случае его удаленности от места жительства опекуна (попечителя), а также при наличии других исключительных обстоятельств.

Вознаграждение опекуну или попечителю может выплачиваться:

- за счет доходов от имущества подопечного;

- за счет средств третьих лиц. Так, опекун или попечитель может быть назначен по совместному заявлению родителей на период, когда они по уважительной причине не в состоянии исполнять свои обязанности (ст. 13 Закона об опеке и попечительстве). В подобной ситуации они и выплачивают вознаграждение, если назначена возмездная опека (возмездное попечительство);

- за счет средств бюджета субъекта РФ.

Предельный размер вознаграждения, выплачиваемого за счет доходов от имущества подопечного, устанавливает Правительство РФ. Случаи и порядок выплаты вознаграждения за счет средств регионального бюджета - закон соответствующего субъекта РФ. Так, в соответствии со ст. 21 Закона города Москвы от 14 апреля 2010 г. N 12 "Об организации опеки, попечительства и патронажа в городе Москве" сумма ежемесячного вознаграждения устанавливается в размере 15155 руб.

6. Согласно п. 7 комментируемой статьи опекун (попечитель) вправе представлять своего подопечного и защищать его интересы с момента принятия органом опеки и попечительства акта о его назначении. Это касается всех опекунов и попечителей, т.е. включая тех, кто выполняет свои обязанности возмездно.

Право последних на вознаграждение возникает с момента заключения с ними соответствующего договора. Если же орган опеки и попечительства принимает указанный выше акт, но потом необоснованно уклоняется от заключения договора, назначенный опекун (попечитель) вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор. При этом орган опеки и попечительства обязан возместить ему убытки, причиненные уклонением от заключения договора (п. 4 ст. 445 ГК).

7. Опекун или попечитель освобождается от своих обязанностей в случае возвращения ребенка родителям или его усыновления, а также по истечении срока действия акта о его назначении.

При наличии уважительных причин (болезнь, имущественные проблемы, отсутствие взаимопонимания с подопечным и т.п.) опекун (попечитель) может быть освобожден от обязанностей по своей просьбе.

Орган опеки и попечительства вправе отстранить его от своих обязанностей в случае:

- ненадлежащего их исполнения;

- нарушения прав и законных интересов подопечного, в том числе при осуществлении опеки или попечительства в корыстных целях либо при оставлении подопечного без надзора и необходимой помощи;

- существенного нарушения опекуном или попечителем установленных федеральным законом или договором правил охраны имущества подопечного и (или) распоряжения его имуществом.

Обязанности опекуна (попечителя) прекращаются (в перечисленных случаях освобождения и отстранения его от своих обязанностей) в момент принятия органом опеки и попечительства соответствующего акта.

При ненадлежащих, в том числе корыстных, действиях опекуна (попечителя) орган опеки и попечительства может привлечь его к предусмотренной законом ответственности. Так, в случаях, когда подопечный оставлен без надзора и необходимой помощи, его жизнь или здоровье в опасности, возможна уголовная ответственность по ст. 125 УК. Кроме того, орган опеки и попечительства вправе предъявить к опекуну (попечителю) иск о возмещении вреда ребенку согласно ст. 1022 ГК.

8. Когда подопечный достигает 14 лет, опека над ним прекращается; при этом опекун автоматически становится попечителем.

Попечительство прекращается также автоматически, когда ребенку исполняется 18 лет, а равно при вступлении его в брак и в случае эмансипации.

Статья 146. Опекуны (попечители) детей <1>

--------------------------------

<1> Положения абз. 3 и 4 п. 1 ст. 146 СК (в ред. Федерального закона от 23 декабря 2010 г. N 386-ФЗ) не применяются к правоотношениям, возникшим на основании актов органов опеки и попечительства о назначении опекуна или попечителя ребенку, принятых до дня вступления в силу настоящего Федерального закона.

Комментарий к статье 146

1. В отношении вопросов, связанных с установлением опеки и попечительства над детьми, семейное законодательство отсылает к ГК и Закону об опеке и попечительстве (см. ст. 145 СК). В соответствии со ст. 35 ГК, а также на основании ст. 11 упомянутого Закона опекуны (попечители) назначаются органом опеки и попечительства:

1) по месту жительства детей;

2) при наличии заслуживающих внимания обстоятельств - по месту жительства опекуна (попечителя).

Такое лицо должно быть назначено в пределах месяца со дня, когда орган опеки и попечительства узнал, что ребенок остался без родителей или без их заботы. О порядке выявления и учета этих детей см. комментарий к ст. ст. 121, 122.

Глава указанного органа подписывает акт об установлении опеки или попечительства. Он может быть обжалован в суд близкими родственниками ребенка, а также прокурором (если он сочтет, что этот акт принят с нарушением закона), другими заинтересованными лицами.

Подача жалобы не приостанавливает действия акта - опекун (попечитель) приступает к своим обязанностям немедленно. Его полномочия подтверждаются удостоверением, выданным органами опеки и попечительства.

2. Пункт 1 ст. 146 устанавливает, что опекунами (попечителями) могут быть назначены только совершеннолетние дееспособные граждане, давшие согласие исполнять соответствующие функции. При этом должны учитываться нравственные и иные личные качества, способность быть опекуном (попечителем), отношения между ним и ребенком, между ребенком и членами семьи кандидата в опекуны (попечители). При назначении опекуна ребенку, достигшему 10-летнего возраста, необходимо получить его согласие.

3. И комментируемая статья, и ст. 35 ГК перечисляют лиц, которые не могут быть опекунами (попечителями). Это люди:

1) не достигшие 18 лет (даже если они эмансипированы или находятся в браке);

2) признанные судом недееспособными или ограниченно дееспособными;

3) лишенные родительских прав или ограниченные в этих правах;

4) имеющие на момент установления опеки или попечительства судимость за умышленные преступления против жизни и здоровья граждан;

5) отстраненные ранее от выполнения обязанностей опекунов;

6) бывшие усыновители, если усыновление отменено по их вине;

7) больные хроническим алкоголизмом или наркоманией;

8) страдающие иными недугами, которые не позволяют воспитывать ребенка либо опасны для него. Соответствующий Перечень утвержден Постановлением Правительства РФ от 1 мая 1996 г. N 542 (туберкулез, заболевания внутренних органов и нервной системы, опорно-двигательного аппарата, онкологические, инфекционные; все болезни и травмы, приведшие к инвалидности, которые исключают трудоспособность, и т.д.);

9) имеющие или имевшие судимость, а также подвергавшиеся уголовному преследованию (за исключением лиц, уголовное преследование в отношении которых прекращено по реабилитирующим основаниям) за преступления:

- против жизни или здоровья, свободы, чести и достоинства личности (за исключением незаконного помещения в психиатрический стационар, клеветы и оскорбления);

- против половой неприкосновенности и половой свободы личности;

- против семьи и несовершеннолетних;

- против здоровья населения и общественной нравственности; против общественной безопасности;

10) имеющие неснятую или непогашенную судимость за тяжкие или особо тяжкие преступления.

4. Детям, которые воспитываются на полном гособеспечении, т.е. содержатся в организациях для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, опекуны и попечители не назначаются; их функции возлагаются на администрацию названных организаций (см. комментарий к ст. 155.2).

5. Исходя из интересов ребенка ему может быть назначен не один, а несколько опекунов (попечителей), в том числе при устройстве такого ребенка в приемную семью (см. комментарий к ст. 148.1).

6. По общему правилу одно лицо может быть опекуном (попечителем) только одного ребенка. В то же время закон не допускает передачу братьев и сестер под опеку или попечительство разным лицам, за исключением случаев, когда это отвечает интересам детей (ч. 6 ст. 10 Закона об опеке и попечительстве). Сказанное означает, что в данном случае один человек может опекать сразу нескольких детей.

Орган опеки и попечительства вправе и в других случаях - если это необходимо исходя из интересов детей - назначить им одного опекуна (попечителя). При этом в акте о назначении следует указать, почему опекуном (попечителем) второго и следующих подопечных нельзя назначить другого человека (ч. 10 ст. 10 Закона об опеке и попечительстве).

Статья 147. Утратила силу. - Федеральный закон от 24 апреля 2008 г. N 49-ФЗ.

Статья 148. Права детей, находящихся под опекой (попечительством)

Комментарий к статье 148

1. В соответствии с п. п. 1 и 2 ст. 148 находящийся под опекой (попечительством) ребенок, включая детей, проживающих в приемных семьях, а в случаях, предусмотренных законодательством субъектов РФ, - в патронатных семьях:

1) воспитывается и живет в семье опекуна (попечителя), испытывает его заботу. Ребенку, достигшему 16 лет, орган опеки и попечительства позволяет раздельное проживание с попечителем при условии, что это не повредит его развитию, правам и законным интересам;

2) имеет право на воспитание, образование, всестороннее развитие и уважение их человеческого достоинства;

3) имеет право на алименты, пособия и другие социальные выплаты, которые причитаются ему согласно действующему законодательству;

4) сохраняет право собственности на имущество, в том числе на недвижимость, жилое помещение; сохраняет право пользования жилым помещением, а при его отсутствии - имеет право получить жилье в соответствии с жилищным законодательством.

По Федеральному закону от 21 декабря 1996 г. N 159-ФЗ "О дополнительных гарантиях по социальной поддержке детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей" предоставляемое им жилье должно быть: равноценно ранее занимаемому; не ниже установленных социальных норм;

5) обладает правами, предусмотренными ст. ст. 55 - 57 СК, т.е.:

а) может общаться с родителями и другими родственниками (если это не противоречит интересам детей и родители не лишены своих прав, см. комментарий к ст. 55);

б) находится согласно п. 2 ст. 56 СК под защитой закона от злоупотреблений со стороны родителей и лиц, которые их заменяют. При этом ребенку позволено самостоятельно обратиться в орган опеки и попечительства;

в) вправе выражать свое мнение при решении любого вопроса, затрагивающего его интересы, а также быть заслушанным в ходе судебного или административного разбирательства (см. комментарий к ст. 57).

2. С 1 сентября 2008 г. в действие вступил п. 3 комментируемой статьи, согласно которому дети под опекой имеют право на содержание, денежные средства, которые им выплачиваются ежемесячно в порядке и размерах, установленных законом субъектов РФ. В соответствии со ст. 37 ГК указанные средства опекун (попечитель) обязан расходовать исключительно в интересах подопечного. Это означает, что они должны быть потрачены на удовлетворение повседневных потребностей подопечного в пище, одежде и проч.

3. Часть 1 ст. 13 Закона об опеке и попечительстве дает возможность назначить опекуна (попечителя) по заявлению родителей, когда они по уважительным причинам временно не могут воспитывать детей. В подобных случаях содержание, указанное в п. 3 комментируемой статьи, опекуну (попечителю) не выплачивается. При таком временном опекунстве все расходы на детей несут их родители. В каком порядке это происходит, они решают совместно с опекуном (попечителем), а при наличии разногласий - при участии органа опеки и попечительства.

4. Согласно ст. 17 Закона об опеке и попечительстве опекун (попечитель) не имеет права собственности на имущество своего подопечного (и наоборот). Это касается и алиментов, пенсий, пособий, иных социальных выплат.

Подопечные вправе пользоваться имуществом своих опекунов (попечителей) с их согласия. Что же касается имущества подопечных, то опекуны (попечители) могут пользоваться им только в одном случае: когда это предусмотрено договором о возмездной опеке или попечительстве. При этом в договоре необходимо указать, каким именно имуществом разрешено пользоваться и в пределах какого срока. Орган опеки и попечительства вправе досрочно прекратить пользование имуществом подопечного, если опекун (попечитель): не исполняет свои обязанности или исполняет их ненадлежащим образом; существенно нарушает имущественные права и интересы своего подопечного (ч. 3 ст. 16 указанного Закона).

Статья 148.1. Права и обязанности опекуна или попечителя ребенка

Комментарий к статье 148.1

1. Упомянутые в п. 1 ст. 148.1 права и обязанности опекуна (попечителя) возникают на основании и с момента принятия органом опеки и попечительства акта о его назначении в этом качестве. В акте должно быть указано, каким образом он выполняет свои обязанности - возмездно или безвозмездно (см. комментарий к ст. 145).

Семейный кодекс по вопросам, связанным с осуществлением опеки и попечительства над детьми отсылает к ГК и Закону об опеке и попечительстве.

В соответствии со ст. 15 упомянутого Закона опекун является законным представителем подопечного и вправе выступать в защиту его интересов без специального полномочия.

Попечители оказывают подопечным содействие в осуществлении ими своих прав и исполнении обязанностей, а также охраняют их от злоупотреблений со стороны третьих лиц.

2. Опекун (попечитель) замещает и, в известном смысле, заменяет ребенку кровных родителей. Поэтому комментируемая статья и обязывает, и управомочивает его воспитывать подопечных в заботе об их физическом, психическом, духовном и нравственном развитии.

Выбирая способы воспитания самостоятельно, он обязан:

1) учитывать мнение ребенка (см. комментарий к ст. 57) и рекомендации органа опеки и попечительства;

2) соблюдать требования п. 1 ст. 65 СК. Это значит, что опекун (попечитель) не может осуществлять свои права вразрез с интересами ребенка; не смеет обращаться с ним пренебрежительно, жестоко, грубо, уничижающе, оскорбительно, не смеет эксплуатировать детей. Жестокость к подопечным влечет уголовную ответственность по ст. 156 УК.

Как и родители, опекун (попечитель) избирает - с учетом позиции ребенка - форму его обучения (например, домашняя форма, экстернат, см. комментарий к ст. 63). При этом ребенку необходимо получить общее образование (т.е. окончить среднюю школу).

3. Если назначено несколько опекунов (попечителей), их обязанности по уходу за ребенком, по его обучению и воспитанию распределяются согласно акту о назначении либо договору об осуществлении опеки или попечительства. Если же эти обязанности не распределены, они несут солидарную ответственность (ч. 9 ст. 10 Закона об опеке и попечительстве).

4. Дети, находящиеся под опекой (попечительством), сохраняют возможность общаться с кровными родителями, другими родственниками (если, конечно, родители не лишены своих прав в судебном порядке). Но такое общение недопустимо, если идет во вред ребенку.

В то же время родители (другие родственники, усыновители) вправе обжаловать действия опекуна (попечителя) в орган опеки и попечительства, а если это не принесло требуемого результата - в суд.

5. Опекуны (попечители) вправе требовать возврата подопечного, удерживаемого незаконно любыми лицами, будь то хоть его родители. Дела данной категории решаются судом в порядке искового производства.

В иске может быть отказано, если возврат противоречит интересам ребенка. Как правило, за таким решением суда следует отстранение от опеки или попечительства (см. комментарий к ст. 145).

6. В соответствии со ст. 36 ГК опекуны и попечители обязаны проживать совместно со своими подопечными. Раздельное проживание с ребенком, достигшим 16 лет, допустимо с разрешения органа опеки и попечительства при условии, что это не повредит его воспитанию, не нарушит его прав и интересов.

Опекуны (попечители) обязаны извещать органы опеки и попечительства о перемене своего места жительства, а также места жительства своего подопечного не позднее чем на следующий день после отъезда.

7. Статья 37 ГК устанавливает: доходы подопечного (в том числе от управления его имуществом), кроме тех, которыми он вправе распоряжаться самостоятельно (например, ребенок с 14 лет сам распоряжается своим заработком, стипендией, авторским гонораром и т.п.), тратятся исключительно в его интересах и с предварительного разрешения органа опеки и попечительства. Без такого разрешения опекун или попечитель вправе расходовать лишь суммы, необходимые для содержания ребенка (питание, одежда и т.п.).

Если орган опеки и попечительства заранее не разрешит, опекун не может совершать, а попечитель - давать подопечному согласие на:

1) сделки по отчуждению (купля-продажа, обмен, дарение и т.п.), сдаче внаем (в аренду), в безвозмездное пользование или в залог его имущества;

2) сделки, влекущие отказ от принадлежащих ему прав, раздел или выдел долей из его имущества;

3) любые другие сделки, влекущие уменьшение этого имущества.

Опекун, попечитель, их супруги и близкие родственники не вправе вступать с подопечным во все сделки, кроме таких как передача ему имущества в дар или в безвозмездное пользование. Опекун, попечитель не может представлять своего подопечного в сделках или в судебных разбирательствах с супругом либо близкими родственниками опекуна (попечителя).

8. Если необходимо постоянно управлять недвижимостью или другим имуществом ребенка, то орган опеки и попечительства согласно ст. 38 ГК заключает договор доверительного управления с лицом, которое сам назначает (т.н. доверительный управляющий). В этом случае опекун или попечитель сохраняет свои полномочия относительно имущества, не переданного в доверительное управление.

9. В интересах подопечного в акте о назначении либо в договоре об осуществлении опеки или попечительстве могут быть указаны действия, которые опекун (попечитель) совершать не вправе, включая запрет на перемену места жительства ребенка. Кроме того, в акте либо договоре могут быть предписаны конкретные условия воспитания ребенка, что обусловлено индивидуальными особенностями его личности (ч. 4 ст. 15 Закона об опеке и попечительстве).

10. Опекуны (попечители) отвечают за вред, причиненный их подопечными, точно так же, как и кровные родители (см. комментарий к ст. 60).

Статья 149 - 150. Утратили силу. - Федеральный закон от 24 апреля 2008 г. N 49-ФЗ.