3.2. Содержание права на осуществление предпринимательской деятельности

Право заниматься предпринимательской деятельностью входит в содержание правоспособности гражданина (ст. 18 ГК).

Юридической базой этого права является гарантируемая государством свобода экономической деятельности (ч. 2 ст. 8 Конституции РФ).

Закрепленная в Конституции РФ свобода экономической деятельности предполагает возможность гражданина выбрать сферу приложения своих способностей, имущества, чтобы реализовать свой творческий потенциал, знания, умения, навыки. Он может, например, работать на основе трудового договора и не брать на себя риски и ответственность, характерные для предпринимательской деятельности.

Гражданин вправе заниматься экономической деятельностью в виде участия единолично или совместно с другими гражданами и юридическими лицами в уставных капиталах хозяйственных обществ, получать от этого дивиденды. Такая деятельность не рассматривается в качестве предпринимательской, подтверждением чего является тот факт, что для участия в хозяйственных обществах гражданину не требуется предварительная государственная регистрация в качестве индивидуального предпринимателя.

В соответствии со ст. 18 ГК право гражданина создавать юридические лица квалифицируется как самостоятельное право, входящее в содержание правоспособности, отличное от права заниматься предпринимательской деятельностью. Кстати, гражданин может создавать (участвовать в создании) и некоммерческие организации, не занимающиеся предпринимательством.

По смыслу ст. 34 Конституции РФ предпринимательская деятельность - вид экономической деятельности: в силу этой статьи каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности. Следовательно, экономическая деятельность - более широкое понятие, чем деятельность предпринимательская.

Сущность свободы предпринимательской деятельности заключается прежде всего в возможности выбора:

- вида и формы предпринимательства;

- сферы деятельности;

- территории деятельности;

- организационно-правовой формы предпринимательства*(140).

Кроме этого, содержание права на осуществление предпринимательской деятельности, как минимум, составляют правомочия:

- право привлекать трудовые, материальные, финансовые и иные ресурсы, необходимые для осуществления деятельности, на равных условиях с другими предпринимателями и использовать их в целях получения прибыли;

- право производить и реализовать продукты своей деятельности на рынке, иметь равный доступ на соответствующие рынки;

- право на управление своим бизнесом (право на внутреннее и внешнее ведение дел);

- право на получение и распределение прибыли.

По характеру, предмету деятельности она может быть производственной, коммерческой (торговой), относиться к сфере услуг.

В условиях командно-административной системы все предприятия обладали специальной правоспособностью и занимались строго определенными видами деятельности (транспортные, строительные и др.).

Сейчас предприниматели (физические и юридические лица) могут совмещать различные виды деятельности, если на этот счет нет ограничений в законе или в учредительных документах. Например, учредители могут ограничить правоспособность создаваемой ими организации, предусмотреть, что организация будет заниматься только определенными, указанными в учредительных документах видами деятельности, т.е. установить ограничения, в случаях когда по закону они не предусмотрены (ч. 2 ст. 52 ГК).

Граждане реализуют свободу предпринимательства, действуя самостоятельно в качестве индивидуальных предпринимателей или создавая коммерческие организации - юридические лица. В любом случае имущественной основой такой деятельности является частная собственность - граждан и юридических лиц.

Существует также предпринимательство, основанное на производных от права государственной или муниципальной собственности вещных правах - праве хозяйственного ведения или праве оперативного управления. Носителями этих прав являются государственные и муниципальные предприятия. В отношении таких предприятий государством осуществляется политика приватизации.

Виды деятельности могут быть лицензируемыми, и тогда для их легитимации необходимо в установленном порядке получить лицензию. Сейчас, в связи с проводимой в стране административной реформой, наблюдается тенденция к сокращению лицензируемых видов деятельности.

Сфера предпринимательской деятельности - определяется по предметно-отраслевому признаку (например, деятельность в сфере транспорта, связи, научно-технической сфере и проч.).

Выбор территории определяется к моменту подготовки необходимых документов для регистрации: индивидуальный предприниматель регистрируется в налоговом органе по месту своего жительства, а юридическое лицо - по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа (ст. 8 Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей"*(141), далее - Закон о государственной регистрации).

Юридические лица расширяют свою деятельность, создавая на других территориях, включая территории иностранных государств, свои филиалы.

Лицензия, выданная лицензирующим органом РФ, имеет юридическую силу на всей территории РФ.

Если лицензия получена в одном субъекте РФ, она действительна и в других регионах РФ, для осуществления лицензиатом предпринимательской деятельности в другом регионе ему достаточно уведомить лицензирующий орган соответствующего субъекта РФ (ст. 7 Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности"*(142), далее - Закон о лицензировании).

Государство гарантирует единство экономического пространства, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств (ч. 1 ст. 8 Конституции РФ). Всякие ограничения перемещения товаров по территории РФ, запреты местными органами власти на ввоз или вывоз товаров с их территории, например, сельскохозяйственной продукции, противоречат Конституции РФ и должны быть оспорены.

Выбор организационно-правовой формы предпринимательства ограничивается перечнем, установленным ГК РФ: коммерческие организации как юридические лица создаются лишь в организационно-правовых формах, предусмотренных ГК РФ (ст. 6 Федерального закона от 30 ноября 1994 г. "О введении в действие части первой Гражданского кодекса РФ"*(143)).

Статья 18 ГК РФ также предусматривает возможность выбора: гражданин может заниматься предпринимательской и любой иной не запрещенной законом деятельностью. Речь в ст. 18 ГК РФ, очевидно, не идет о деятельности лица в качестве работающего на основе трудового договора, поскольку трудовые отношения не регулируются ГК РФ. Кроме предпринимательской, гражданин может осуществлять приносящую доход деятельность, признаваемую законом некоммерческой (например, деятельность в качестве нотариусов).

Право привлекать трудовые и иные ресурсы, необходимые для осуществления предпринимательской деятельности, имеют как юридические лица, так и индивидуальные предприниматели. Обратим внимание, что по Закону РСФСР от 25 декабря 1990 г. "О предприятиях и предпринимательской деятельности"*(144) граждане, не привлекавшие наемный труд, регистрировались в качестве лиц, осуществляющих индивидуальную трудовую деятельность. Предпринимательская деятельность с привлечением наемного труда регистрировалась как предприятие (ст. 2 указанного Закона).

Право на управление своим бизнесом индивидуальный предприниматель осуществляет непосредственно, а также через представителей: управляет персоналом, может создавать и управлять производственными участками (например, участок по заготовке древесины, пекарни в различных районах города, края, области). Одновременно он сам или через представителей совершает сделки с партнерами по бизнесу.

Товарищи в полном товариществе от имени товарищества занимаются предпринимательской деятельностью и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом (п. 1 ст. 69 ГК РФ).

Поскольку указанная деятельность товарищей рассматривается как предпринимательская, участниками полного товарищества могут быть только индивидуальные предприниматели и коммерческие организации.

В полном товариществе и товариществе на вере вопросы внутреннего управления делами организации решаются полными товарищами непосредственно по принципу: один участник - один голос (если учредительным договором не предусмотрена зависимость количества голосов от размера вклада учредителей в складочный капитал товарищества). Сделки от имени товарищества вправе совершать каждый полный товарищ, если только учредительным договором не предусмотрено, что это делают все они совместно (и тогда требуется согласие всех участников организации) либо совершение юридически значимых действий от имени товарищества поручено одному или некоторым их них (ст. 72 ГК РФ).

В производственном кооперативе важнейшие вопросы деятельности организации, в частности изменение устава, прием и исключение членов из кооператива, решение о реорганизации и ликвидации кооператива, относятся к исключительной компетенции общего собрания членов кооператива (ст. 110 ГК РФ). Производственный кооператив определяется ст. 107 ГК РФ как добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности, основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами имущественных паевых взносов. Законом и учредительными документами производственного кооператива может быть предусмотрено участие в его деятельности юридических лиц. На практике участие юридических лиц в качестве членов производственных кооперативов явление довольно редкое. Каждый член кооператива независимо от размера его вклада в имущество кооператива на собрании имеет один голос. Производственный кооператив - организация, основанная на членстве и на личном трудовом участии граждан - членов кооператива.

Граждане - члены кооператива работают в кооперативе, приобретают трудовой стаж, право на пенсию по достижении пенсионного возраста. Они, таким образом, в экономическом смысле являются коллективными предпринимателями и собственниками имущества организации и одновременно выполняют функции, аналогичные выполняемым наемными работниками (они в одном лице и хозяева своего бизнеса, и работники).

В юридическом же смысле собственником имущества является один предприниматель - производственный кооператив.

*(98) Бюллетень Верховного Суда Российской Федерации. 1996. N 9; 1997. N 5.

*(99) Гражданское право: учебник. Т. 1/отв. ред. проф. Е.А. Суханов. 1998. С. 68-70.

*(100) Ведомости СНД РФ и ВС РФ. 1993. N 32. Ст. 1240.

*(101) Зыкин И.С. Обычаи и обыкновения в международной торговле. М.: Юрид. лит., 1981. С. 13.

*(102) Вестник ВАС РФ. 1993. N 10.

*(103) Вестник ВАС РФ. 1994. N 1.

*(104) Торгово-промышленные ведомости. 2001. N 19/20.

*(105) Ведомости СНД и ВС РФ. 1993. N 33. Ст. 1309; СЗ РФ. 2003. N 50. Ст. 4855.

*(106) Банковский бюллетень. 1994. N 13-14.

*(107) Закон. 1995. N 12. С. 82-92.

*(108) СЗ РФ. 2003. N 50. Ст. 4850.

*(109) СЗ РФ. 1995. N 29. Ст. 2757.

*(110) Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 10 октября 2003 г. N 5 "О применении судами общей юрисдикции общепризнанных принципов и норм международного права и международных договоров Российской Федерации"//Вестник ВАС РФ. 2004. N 2.

*(111) Статья 2 Федерального закона от 15 июля 1995 г. N 101-ФЗ "О международных договорах Российской Федерации"//СЗ РФ. 1995. N 29. Ст. 2757.

*(112) Соглашение о формировании единого экономического пространства (заключено в г. Ялте 19 сентября 2003 г.). Опубликовано не было.

*(113) Соглашение между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Казахстан о принципах взимания косвенных налогов во взаимной торговле (заключено в г. Астане 9 сентября 2000 г.)//СЗ РФ. 2001. N 34. Ст. 3483.

*(114) Протокол о едином порядке взимания таможенных платежей в государствах - участниках СНГ (подписан в г. Москве 26 февраля 1998 г.)//Таможенные ведомости. 1998. N 4. С. 129-134.

*(115) Бюллетень Верховного Суда Российской Федерации. 1996. N 1.

*(116) Рекомендации о применении общепризнанных принципов и норм международного права и международных договоров//Российская юстиция. 2003. N 3.

*(117) Вестник ВАС РФ. 1994. N 1.

*(118) Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 11 июля 1999 г. N 8 "О действии международных договоров Российской Федерации применительно к вопросам арбитражного процесса"//Вестник ВАС РФ. 1999. N 8.

*(119) Сборник международных договоров о взаимной правовой помощи по гражданским и уголовным делам. М., 1988.

*(120) Информационный вестник Совета глав государств и Совета глав правительств СНГ "Содружество". 1992. N 4.

*(121) Там же. N 5.

*(122) Информационный вестник Совета глав государств и Совета глав правительств СНГ "Содружество". 1992. N 7.

*(123) Вестник ВАС РФ. 1994. N 2.

*(124) Там же. 1994. N 1.

*(125) Ведомости Верховного Совета СССР. 1968. N 40.

*(126) Вестник ВАС РФ. 1994. N 1.

*(127) Защита иностранных инвестиций в Российской Федерации (документы и комментарии). Библиотечка журнала "Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ". Специальное приложение к N 7, июль 2001 г. М.: ЮРИТ-Вестник, 2001. С. 92-122.

*(128) Вестник ВАС РФ. 1997. N 8.

*(129) Международное частное право в документах: сборник нормативных актов. Т. I. М.: Юристъ, 1996. С. 66-101.

*(130) СЗ РФ. 1999. N 32. Ст. 4040.

*(131) СЗ РФ. 2003. N 30. Ст. 3102.

*(132) Бюллетень Верховного Суда РФ. 1996. N 9; 1997. N 5.

*(133) СЗ РФ. 2001. N 2. Ст. 163.

*(134) СЗ РФ. 1995. N 29. Ст. 2757.

*(135) Статья 4 Федерального закона от 25 июля 2002 г. N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации"//СЗ РФ. 2002. N 30. Ст. 3032 (в ред. ФЗ от 2 ноября 2004 г. N 127-ФЗ).

*(136) Гаджиев Г.А. Защита основных экономических прав и свобод предпринимателей за рубежом и в Российской Федерации. М., 1995. С. 115-116.

*(137) Э и Ж. 2002. N 16.

*(138) СЗ РФ. 1995. N 30. Ст. 2864 (в ред. Федерального закона от 2 ноября 2004 г. N 127-ФЗ.

*(139) СЗ РФ. 1994. N 13. Ст. 1447 (в ред. от 15 декабря 2001 г.).

*(140) Предпринимательское (хозяйственное) право. Т. 1/под ред. О.М. Олейник. М., 1999. С. 160; Предпринимательское право РФ: учебник/под ред. Е.П. Губина, П.Г. Лахно. М., 2003. С. 118.

*(141) СЗ РФ. 2001. N 33 (ч. I). Ст. 3431 (с посл. изм.).

*(142) СЗ РФ. 2001. N 33. (ч. I). Ст. 3430 (с посл. изм.).

*(143) СЗ РФ. 1994. N 32. Ст. 3302.

*(144) ВВС РСФСР. 1990. N 30. Ст. 418. В связи с принятием части 1 ГК РФ утратил силу, за исключением ст. 34, 35. Статьи 34-35 указанного Закона утратили силу в связи с принятием и вступлением в силу Федерального закона от 8 августа 2001 г. (в ред. от 23 июня 2003 г.) "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".