2. 2. 4. Отягчающие обстоятельства, относящиеся к субъекту преступления

2. 2. 4. 1. Убийство, совершенное неоднократно (п. «н» ч. 2 ст. 105 УК РФ)

Устанавливая повышенную ответственность за совершение убийства неоднократно, закон исходит из того, что совершение убийства лицом, ранее уже совершившим убийство, представляет особую опасность для общества как по тяжести наступивших последствий, так и по опасности личности виновного.

Особенность данного вида убийства состоит в том, что квалифицирующим обстоятельством оказываются не признаки, характеризующие данное убийство, а признак, характеризующий субъекта, факт совершения им такого же преступления в прошлом. Иными словами, данное отягчающее обстоятельство не является конститутивным признаком состава преступления, оно находится за его пределами и влияет на квалификацию в силу предшествующей деятельности субъекта. Уточняя ранее высказанное мнение. Необходимо подчеркнуть, что неоднократность совершения убийства является обстоятельством личным, квалифицирующим действия только виновного. Это означает, что данное отягчающее обстоятельство не может вменяться в вину соучастникам.

В соответствии со ст. 16 УК РФ, определяющей понятие неоднократности преступлений, убийство признается  совершенным неоднократно, если ему предшествовало совершение преступлений, предусмотренных ст. 105 УК РФ и (или) ст. ст. 102, 103 УК РСФСР.

В случаях, когда виновный сначала совершил убийство при смягчающих обстоятельствах (ст. ст. 106, 107, 108, УК РФ), а затем убийство при отягчающих обстоятельствах ( ч. 2 ст. 105 УК РФ или ст. 102 УК РФ) или «простое» убийство (ч. 1 ст. 105 УК РФ) содеянное не может быть квалифицировано по п. «н» ч. 2 ст. 105 УК РФ.

По смыслу закона основанием для квалификации действий виновного по п. «н» ч. 2 ст. 105 УК РФ является также совершение им ранее преступлений, сопряженных с умышленным причинением смерти другому человеку, предусмотренных ст. ст. 277 (посягательство на жизнь государственного или общественного деятеля), 295 (посягательство на жизнь лица, осуществляющего правосудие или предварительное расследование), 317 (посягательство на жизнь сотрудников правоохранительных органов), 357 (геноцид) УК РФ и (или) ст. ст. 66 (террористический акт), 67 (террористический акт против представителя иностранного государства, 191 (посягательство на жизнь работника милиции или народного дружинника), п. «в» ст. 240 ( насильственные действия в отношении начальника) УК РСФСР.

В судебной практике возник вопрос о том, является ли убийство неоднократным, если оно совершено лицом, ранее покушавшимся на убийство. При рассмотрении денного вопроса необходимо исходить из ст. 30 УК РФ, устанавливающей единые требования ответственности и за неоконченное преступление. Следовательно, при квалификации содеянного как убийства, совершенного неоднократно, не имеет значения совершил ли виновный окончательное преступление либо покушение на убийство.

Также при квалификации данного вида убийства не имеет значение, был ли виновный осужден за первое преступление, являлся ли он исполнителем или иным соучастником.

Следует отметить, что содеянное не может квалифицироваться по п. «н» ч. 2 ст. 105 УК РФ, если судимость за ранее совершенное умышленное причинение смерти другому человеку была погашена или снята, а также в случае освобождения судом лица от уголовной ответственности за ранее совершенное убийство в связи с истечением сроков давности.

Так, например, Верховный Суд Республики 15 апреля 1997 г. осудил К. по п. «н» ч. 2 ст. 105 УК РФ.

Он признал виновным в убийстве М. как лицо, ранее совершившее умышленное убийство.

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда отменил приговор, указало следующее: как видно из материалов, дела, третьего декабра 1982 г. К. осужден за покушение на умышленное убийство к шести годам лишения свободы, судимость за данное преступление, в соответствии с п. 6 ст. 57УК РСФСР должна быть погашена в 1993 г. Убийство М. К. совершил 7 августа 1997 г., то есть уже после погашения судимости. Согласно закона, убийство не может быть квалифицировано по п. «н» ч. 2 ст. 105 УК РФ, если судимость за ранее совершенное умышленное убийство погашена. В связи с этим действия К. переквалифицированы на ч. 1 ст. 105 УК РФ

В теории и на практике остается спорным вопрос о том,  как следует квалифицировать деяние виновного, если он в разное время совершил два убийства, за первое из которых он не был судим.

По мнению Пленума Верховного Суда РФ, содеянное в целом должно квалифицироваться по п. «н» ч. 2 ст. 105 УК РФ, а при наличие других квалифицирующих признаков – также по соответствующим пунктам ч. 2 ст. 105 УК РФ. аналогично должен решаться вопрос при совершении виновным двух покушений на убийство, за первое из которых он не был судим. Все действия надлежит квалифицировать по ч. 3 ст. 30 и п. «н» ч. 2 ст. 105 УК РФ и, кроме того, по соответствующим пунктам ч. 2 ст. 105 УК РФ, предусматривающим квалифицирующие признаки обоих покушений на убийство.

Некоторые авторы (С. В. Бородин, М. И. Блум) не согласны с этим, они утверждают, что если согласиться с изложенным выше, это приведет к тому, что первому преступлению не будет дана соответствующая квалификация и не будет определена мера наказания за это преступление.

Рассматриваемый вид убийства (п. «н» ч. 2 ст. 105 УК РФ) необходимо отграничивать от убийства двух и более лиц (п. «а» ч. 2 ст. 105 УК РФ). Убийство, совершенное неоднократно имеет место, когда виновный совершает два и более убийства при отсутствии единого умысла на их совершение и, как правило, в разное время. В тех случаях, когда убийство двух или более лиц охватывается единством умысла и совершается, как правило, одновременно, содеянное квалифицируется п. «а» ч. 2 ст. 105 УК РФ как убийство двух и более лиц.