Метод конкретно-социологический исследований. Суть заключается в анализе, переработке и отборе необходимой достоверной информации о важнейших сторонах юридической практики, развития и функционирования государственных и правовых институтов в целях проведения определенных теоретических обобщений и принятия соответствующих практических решений. Для успешного проведения исследований в области государства и права используются разнообразные приемы:

• анализ статистических и архивных данных, официальных сообщений и документов, материалов

• наблюдение

• обследование

• устные и письменные опросы, анализ общественного мнения

• методы математической и компьютерной обработки

• эксперимент

5. Сравнительный метод – сопоставление различных государственных и правовых систем и отдельных институтов и категорий в целях выявления черт сходства или различия между ними. Разновидностью сравнительного метода является историко-сравнительный, который предполагает сравнение государственных и правовых институтов, форм правления и национально-государственного устройства, политических режимов в различные периоды исторического развития.

6. Формально-юридический метод (выделяют Лазарев; Корельский, Перевалов) вытекает из самой природы государства и права, помогает описать, классифицировать и систематизировать государственно-правовые явления, исследовать их внешнюю и внутреннюю формы. Он применим при анализе форм государства, при определении и юридическом оформлении компетенции органов государства и др.

7. Метод выработки правовых решений

8. Метод толкования норм права.

Рассмотренные общие и частные методы изучения ТГП применяются комплексно, в тесной связи между собой.

Комаров С.А. проводит иную классификацию методов изучения ТГП и выделяет:

1. Общенаучные методы (формально-логический, социологический, структурно-функциональный, конкретно-исторический, статистический)

2. Общелогические методы (анализ, синтез, обобщение, сравнение, абстрагирование, аналогия, моделирование)

3. Частнонаучные методы (сравнительного правоведения, технико-юридического анализа, конкретизации, толкования).

3	Функции науки теории государства и права

ТГП как фундаментальная наука выполняет ряд важных функций (8).

1. Познавательная (гносеологическая) функция. Гносеология, или теория познания, нацелена на изучение природы познания, его отношения к реальности. ТГП, вырабатывая теоретические конструкции, приемы, способствует развитию правового сознания.

2. Онтологическая функция. Онтология – наука о сущем, учение о бытии, в котором исследуются основы, принципы бытия, его структура, закономерности. Выполняя онтологическую функцию, ТГП отвечает на вопросы, что есть государство и право, как и почему они возникли, что они представляют собой в настоящее время и др. ТГП является «обслуживающей» наукой по отношению к другим юридическим, поскольку она обеспечивает их общетеоретической базой для выработки собственной теории и отраслевого понятийного аппарата.

3. Эвристическая функция. Эвристика – искусство нахождения истины, новых открытий. ТГП не ограничивается познанием и объяснением государственно-правовых явлений, а открывает новые закономерности в их развитии.

4. Методологическая функция. Как фундаментальная наука ТГП в отношении отраслевых и специальных юридических дисциплин является методологической, базовой наукой. Метод – способ исследования правовых и государственных явлений, путь научного познания и установления истины. Понятия и концепции общей ТГП выступают своеобразными «опорными пунктами» отраслевых и специальных наук. Базис для развития конкретных отраслевых юридических наук.

5. Политическая функция. ТГП формиует научные основы государственной политики (внутренней и внешней), обеспечивает научность государственного управления. Государство выступает фокусом политической борьбы. Политика означает искусство управления государством, общественную деятельность, направленную на завоевание или сохранение государственной власти, определенное направление и способы деятельности государства внутри страны и в отношениях с иностранными государствами.

6. Идеологическая функция. Велика роль правового сознания и правовой культуры различных субъектов правовой жизни. ТГП аккумулирует и приводит в систему идеи о государстве и праве, создает научную основу для формирования общественной и индивидуальной политической и правовой культуры. Выделение идеологической функции – признание того факта, что право и государство играют значительную роль в социально-политической жизни страны, в культурной сфере, в области общественного знания. Идеология – система основополагающих идей, понятий, взглядов, в соответствии с которыми формируются мировоззрение и жизненная позиция личности, социальных групп, общества в целом.

7. Практически-организаторская функция. Быть научной основой для функционирования государства и права, вырабатывать рекомендации для решения многочисленных проблем государственно-правового строительства.

8. Прогностическая функция. «Прогносис» – по-гречески означает предсказание, предвидение, основанное на определенных данных. В ТГП такими данными для предсказания могут служить открытые в ней закономерности государственно-правового развития, доказанные ею факты, накопленная статистика. На основе познания закономерностей развития государства и права анализируемая наука выдвигает гипотезы об их будущем, истинность которых проверяется практикой.

Функции ТГП взаимосвязаны, дополняют друг друга. Лишь взятые в единстве, в системе, они дают полное представление о назначении ТГП.

4	Причины возникновения государства и права. Разнообразие форм возникновения государства

Существуют различные идейные и философские воззрения. История и этнография дают все новые знания в этой области.

Экономическая (марскистская, материалистическая) теория.

Это причины разложения первобытно-общинного строя (общества).

Из них выделяют 2 большие группы:

1. Социально-экономические

а) крупное общественное разделение труда

• отделение скотоводства от земледелия (разделение труда внутри с/х-ва)

• отделение ремесла от скотоводства и земледелия (разделение труда между с/х-вом и )

б) появление класса купцов – занятых не на производстве, а только на продаже.

Это можно понимать как общественную специализацию труда.

Люди занимаются одним и тем же улучшаение орудий труда повышение производительности труда появление прибавочной стоимости  появление частной собственности.

Неолитическая революция – переход от присваивающей экономики (производить столько сколько потребляешь) к производящей экономике (производить столько, сколько можешь продать).

2. Социально-политические

а) раскол на классы = собственников и не-собственников

б) недовольство многих сложившимся положением

в) необходимость в создании аппарата удержания и подавления

Экономическая теория опиралась на опыт

Причины и условия возникновения государства и права

С марксисткой точки зрения государство есть продукт развития общества, продукт непримиримости классовых противоречий. У общества возникла необходимость в силе, которая бы держала общество в границах порядка. Государство было рождено обществом, но при этом, все более от него отчуждается.

На современном этапе считается, что возникновение государства и права связанно с развитием производства. Следует также добавить, что причиной зарождения государства и права является и воспроизводство человека. Запрет на инцест (табу) вызвал необходимость появления суровых мер к его нарушителям направленных на сохранение рода (семьи) и появления специальных родовых органов их реализующих. Эти органы также развивали связи с другими родами для взаимообмена женщинами.

В тех суровых природных и климатических условиях индивид мог выжить только в коллективе. Только в общине можно было успешно охотиться.

Основной формой социальной организации был род. Разделение труда обусловлено половозрастным характером. Мужчины, женщины, старики, дети имели свое поле деятельности. На ранних стадиях семья была полигамна. Родословная велась по материнской линии, мать ребенка была известна, а отец – нет. Материнский род был не территориальной, а кровнородственной организацией. Женщина в условиях матриархата занимала главенствующее положение в семье и обществе. Женщины были даже вождями.

Чем суровее условия для существования, тем сплочение коллектив. Когда человек охотился или ловил рыбу в одиночку, его добыча считалась общей и делилась между всеми членами рода. Наиболее эффективной властной структурой коллектива было народное собрание. Оно решало наиболее существенные вопросы, а также выполняло судебные функции. Решения собрания были общеобязательны для всех членов рода. Также властью наделялись и советы старейшин (для предварительного обсуждения вопросов, которые будут обсуждаться на общем собрании), а также старейшины, вожди, военачальники, жрецы.

Старейшины, военачальники – первые среди равных. Существенными для избрания качествами были: физическая сила, организаторские способности, ораторское искусство, трудовые навыки, объем познаний. Старейшины почти не обладали властными полномочиями, приняв решение, они склоняли к нему волю членов общины. Они трудились вместе со всеми, выполняя наиболее сложную, трудоемкую работу.

Обмен женщинами между родами предполагает существование нескольких кровнородственных родов, связанных тесными семейными связями. Такие дружественные общины осуществляли совместную трудовую деятельность, требующую большое количество участников (фрахтия, курия). Позже происходит более крупное объединение родов, с едиными органами управления – племена и союзы племен.

Изменение климатических условий привело к исчезновению крупных животных, с чем отпала необходимость в участии большого числа в охоте. Появились небольшие кочевые семейные группы, которые мигрировали со стадами мелких животных. Кочевавшие по соседству семьи основали общины из разных родов.

Уменьшение животной биомассы привело к тому, что питательный рацион был расширен за счет растительности. Возрастающее численность населения привела к тому, что племена уже не могли кочевать, не конфликтуя с соседями. По этим причинам некоторые племена занимались преимущественно земледелием. В некоторых районах племена заметили, что разводить и одомашнивать скот выгоднее, чем на них охотиться, в том числе, за счет того, что появились дополнительные блага – молоко, шерсть и т.д.

1-ое крупное разделение труда – люди стали специализироваться. Переход от присваивающе-потребительской к производящей экономике изменило все систему социальных отношений.

Занятие земледелием и скотоводством не требовало коллективного труда – возросло значение индивидуального труда. Труд был связан с все большими нагрузками, что явилось причиной роста значения мужского труда. Впервые появляется избыточный продукт, который мог свободно отчуждаться. Возникшая парная семья приобретает автономность. Появляется «родной отец», который является главой семьи и собственником имущества семьи. Матриархат сменяется патриархатом.

2-ое крупное разделение труда – ремесло выделилось в отдельное производство. Это было вызвано специализацией труда, сопровождавшееся совершенствованием орудий труда.

3-е крупное разделение труда связано с систематическим обменом пищевыми и ремесленными изделиями – результатом труда. Это стало одним из видов деятельности – появление купцов.

Наряду с общей собственностью, полученной от предков (земля), появилась частная собственность – созданная личным трудом. Основная часть частной собственности принадлежала лицам, обладающим властью. Это было обусловлено необходимостью осуществления управленческой функции. Позже последняя усложнилась, а численность племенной верхушки увеличилась. Власть все больше отделяется от общества, приобретая полномочия и новые возможности. Она начинает по своему усмотрению распоряжаться средствами производства, находящимися в общей собственности.

Община выступила против роста влияния властных органов. Однако этому помешала одна историческая закономерность. Увеличение объема производства потребовало дополнительной рабочей силы. Эта задача решалась с помощью набегов и обращения завоеванных в рабство.

Таким образом, переход к производящей экономике и возникновение частной собственности стали несовместимыми с первобытно общинной организаций общества. Это дало толчок появлению государства как особой организацией общества, стоящей над ней и регулирующее процессы в обществе с позиций различных социальных групп.

В теории отмечаются также переходные предгосударственные форма организация общества, одной из которых является «военная демократия» (Л. Морган). Ей свойственно появление новых структур в лице военачальника и его дружины, которые обладали инструментами принуждения и подавления. Их появление связанно с тем, что родовая организация самоуправления не могла более разрешать возникающие противоречия.

Основные причины возникновения государства:

1. необходимость совершенствования управления обществом;

2. необходимость организации крупных общественных работ;

3. необходимость подавления сопротивления эксплуатируемых;

4. необходимость поддержания в обществе порядка;

5. необходимость ведения войн: оборонительных, завоевательных.

Особенности возникновения права

В целом причины возникновения права аналогичны причинам, породившим государство. Право возникает вместе с государством, неразрывно с ним связано. Является результатом его деятельности при сложившихся экономических, классовых условиях. Возникновение права – закономерное следствие усложнения общественных взаимосвязей, углубления и обострения социальных противоречий и конфликтов.

Хотя, при этом, путь трансформации норм (обычаи) первобытного общества в нормы права имеет качественное отличие. Обычаи – это правила поведения, которое формируется в обществе путем его неоднократного повторения, становится привычкой, закрепляются в сознании и передается из поколения в поколение. Обычаи, санкционированные государством, становились обычным правом.

Считалось, что обычаи даны свыше и являются справедливыми. Основная масса норм первобытнообщинного строя утратила свою силу, так как они отражали естественно сложившуюся коллективность, которая с возникновением классов перестала существовать.

Наиболее ценные из них позднее были санкционированы государством. От обычаев правовые нормы отличает то, что в них содержатся четко сформулированные правила поведения. В дальнейшем оно все больше вытесняется писаными законами государства.

Право, выполняя функции общесоциальные, играло роль нормативно-классового регулятора (регулировало в интересах экономически господствующего класса). Например, принцип талиона трактуется так: цена крови богатого выше цены крови бедного. Также следует добавить, что возникает новый порядок обеспечения реализации правовых норм, новые способы контроля за их выполнением – появляются специализированные органы.

Можно выделить 2 пути развития права: гос. собственность – сборники нравственно-религиозных положений; частная – право более широко по сфере применения, и более формализовано.

РАЗНООБРАЗИЕ ФОРМ ВОЗНИКНОВЕНИЯ ГОСУДАРСТВА

Западный путь возникновения государства

Формирование государства в Афинах

Тезей учредил центральную власть и поделил общество на три класса: геоморов (землевладельцев), эвпатридов (благородных – замещали должности), демиурогов (ремесленников). Реформы Солона поделили граждан государства на 4 класса в зависимости от размера и доходности землевладения. Должности могли занимать только представители первых 3-х классов, наиболее ответственные – только представители первого. Четвертый – участвовать на народном собрании. Клисфен разделил территорию государства на 100 самоуправляемых демов, во главе которых стояли старейшины – демахри.

Наряду с рабством (рабы не были основой производительной силы) появляется наемный труд. По мере развития частной собственности экономически сильные группы стремятся ослабить роль народного собрания, базилевса и передать власть своим представителям. В последствии богатые собственники стали занимать государственные должности, оттеснив родоплеменную знать от власти.

Таким образом, классовые антагонизмы послужили причиной возникновения и развития государства, как института. Экономическое господство позволило овладеть институтами публичной власти для защиты своих интересов.

Формирование государства в Спарте

Общинные рабы-илоты превосходили по численности спартанцев. Необходимость ими руководить и держать в повиновении, потребовало создание новых органов управления. Рабы и земля находились в государственной собственности. Они делились по числу полноправных граждан. Жестокость существовавшего режима вызвала консервацию существовавших порядков – родоплеменной организации.

Формирование государства в Риме

Длительная борьба между патрициями и плебеями (победили) привела к тому, что организация Рима стала обладать существенной демократичностью. Равноправие свободных граждан и весомое значение общины, за которой сохранялась собственность, тормозили развитие неравенства. Однако в 2 в. до н. э. скапливается огромное число рабов, которых римская семья уже не в силах была удерживать. Это привело к созданию мощной государственного аппарата.

Восточный (азиатский) путь возникновения государства

Возникли около 5 тыс. лет назад в зонах поливного земледелия. Хорошо организованный труд обеспечил высокую производительность, и возможность содержать аппарат управления, ничего не производящий. Земледелие потребовало огромных работ: создание ирригационных сооружений, поддержание в рабочем состоянии и их расширения. Эти обстоятельства потребовали объединения общин и централизованного их управления, но с сохранением сельхоз общин и, соответственно, правом общественной собственности на основное средство производства – землю. Частная собственность не имела существенного значения. Общественная собственность превращалась в государственную, а знать трансформировалась в государственные органы.

Управление общественной собственностью являлась прерогативой родоплеменной знати, которая превращалась в обособленную социальную группу (сословие, касту). Такие государства были деспотичными монархиями с мощным чиновничьим аппаратом.

Возникновение родоплеменной знати обусловлено тем, что общий продукт труда неравно распределялся старейшинами и вождями. Сращивание общественной и государственной собственности занятие должности обеспечивает и экономическую власть. Выборность на должности со временем становится формальностью, а после должности становятся наследуемыми. Нередко административные функции совмещались с культовыми, что придавало особый авторитет.

5	Теории происхождения государства и права

1. Теологическая теория. Государство и право – от Бога.

Представители – религиозные деятели Древнего Востока, средневековой Европы (Фома Аквинский – 13в.), идеологи ислама и современной католической церкви. Широкое распространение получила при феодализме. Однако и настоящее время эта концепция представляет официальную доктрину Ватикана. Теологическая теория не раскрывает конкретных путей реализации этой божественной воли. В то же время она отстаивает идеи незыблемости, вечности государства, необходимости всеобщего подчинения государственной воле как власти от Бога, но вместе с тем и зависимости самого государства от божественной воли, которая проявляется через церковь и другие религиозные организации. Согласно данным воззрениям, государство является результатом проявления божественной воли, практическим воплощением власти бога на земле.

Теологическую теорию нельзя доказать, как и нельзя прямо опровергнуть: вопрос о ее истинности решается вместе с вопросом о существовании Бога, Высшего Разума, т.е. это в конечном счете вопрос веры.

Теологическая теория происхождения права: исходит из божественного происхождения права как вечного, выражающего Божью волю, но она не отрицает наличия в праве природных и человеческих начал. Право – данное Богом искусство добра и справедливости.

2. Патриархальная теория (Аристотель, Фильмер, Н.К. Михайловский). Государство – как большая семья, право – воля патриарха.

Смысл этой теории в том, что государство возникает из разрастающейся из поколения в поколение семьи. Глава этой семьи становится главой государства – монархом. Его власть – продолжение власти отца, монарх является отцом всех своих подданных. Из патриархальной теории вытекает вывод о необходимости для всех людей подчиняться государственной власти и ее законам.

(–) Основные положения патриархальной теории опровергаются современной наукой. Нет ни одного исторического свидетельства подобного способа возникновения государства. Напротив, установлено, что патриархальная семья появилась вместе с государством в процессе разложения первобытнообщинного строя. В обществе, в котором существует такая семья, родственные связи достаточно быстро утрачиваются.

(+) Теория привлекает внимание к семье. Семья – мельчайшая частица общества, и само ее существование, ее форма влияют на развитие общества, создают определенные предпосылки для возникновения государства.

3. Органическая теория. Гос-во – результат эвлюции от низшего к высшему, люди (биологические существа) объединяются в единый организм – государство, где мозг (правительство, монарх) управляет всеми; право же – порядок, средство управления.

Возникла в 19 веке в связи с успехами естествознания, хотя некоторые подобные идеи высказывались значительно раньше. Некоторые древнегреческие мыслители, в том числе Платон сравнивали государство с организмом, а законы – с процессами человеческой психики.

Появление дарвинизма привело к тому, что многие юристы, социологи стали распространять биологические закономерности на социальные процессы. Представители теории – Блюнчли, Г. Спенсер, Вормс, Прейс и др.

В соответствии с органической теорией человечество возникает как результат эволюции животного мира от низшего к высшему. Дальнейшее развитие приводит к объединению людей в процессе естественного отбора в единый организм – государство, в котором правительство выполняет функции мозга, управляет всем организмом. Низшие классы реализуют внутренние функции (обеспечивают его жизнедеятельность), а господствующие классы – внешние (оборона, нападение).

(–) Все сущее имеет различные уровни проявления, бытия, жизнедеятельности. Развитие каждого уровня определяется свойственными этому уровню законами. Как нельзя объяснить эволюцию животного мира исходя лишь из законов физики или химии, так невозможно распространять биологические законы на развитие человеческого общества.

(+) Некоторые положения органической теории могут быть использованы в качестве аналогов для понимания процессов, связанных с возникновением государства.

4. Теория насилия (возникла в 19 веке, представители - Е. Дюринг, Л. Гумплович, К. Каутский). Государство – аппарат подавления слабого сильным (народом, племенем)

Они объясняли возникновение государства и права факторами военно-политического характера: завоеванием одним племенем другого. Для подавления порабощенного племени и создавался государственный аппарат, принимались законы. Возникновение государства рассматривается как реализация закономерности подчинения слабого сильному. По мнению представителей данной теории, государство более необходимо слабым племенам. Будучи инструментом организации и управленческого воздействия завоевателей, государство становится мощным средством защиты завоеванных от возможных посягательств со стороны сильных племен.

Каутский пытался доказать, что при дальнейшем развитии общества государство трансформируется в инструмент всеобщей гармонии. Теория была воспринята нацистской Германией в качестве официальной идеологии.

(+) Сторонники этой теории опирались на известные исторические факты, когда многие государства появлялись в результате завоевания одним народом другого (раннегерманские, венгерские и другие государства).

(–) Теория описывает один из частных случаев возникновения государства. Однако для возникновения государства необходим такой уровень экономического развития общества, который позволил бы содержать государственный аппарат. Если этот уровень не достигнут, то никакие завоевания не могут привести к возникновению государства.

5. Психологическая теория (возникла в 19 веке, представители – Г. Тард, Л.И. Петражицкий).

Они объясняли появление государства и права проявлением свойств человеческой психики: потребностью подчиняться, подражанием, сознанием зависимости от элиты первобытного общества, потребностью индивида жить в коллективе, его стремлением к поиску авторитета, указаниями которого можно было бы руководствоваться в повседневной жизни.

(+) Сторонники данной теории ссылаются на исторические примеры зависимости человеческого сознания от авторитета вождей, религиозных и политических деятелей, королей и других лидеров.

(–) Социальные закономерности реализуются через человеческое поведение, деятельность. Поэтому свойства человеческой психики оказывают влияние на реализацию этих закономерностей. Но, с одной стороны, это влияние не является решающим. А с другой – сама человеческая психика формируется под влиянием экономических, социальных и иных внешних условий. Именно эти условия должны учитываться в первую очередь.

6. Теория общественного договора (естественного права). Государство – результат договора между людьми, компромисс межде противоречивыми

Представители – Гроций, Спиноза, Т. Гоббс, Локк, Ж.Ж. Руссо, Радищев и др. Согласно этой теории до появления государства люди находились в «естественном состоянии», которое понималось разными авторами по-разному (неограниченная личная свобода, война всех против всех, всеобщее благоденствие – золотой век). В большинство концепций входит идея «естественного права», т.е. наличия у каждого человека неотъемлемых, естественных прав, полученных от Бога или от Природы. В процессе развития человечества права одних людей приходят в противоречие с правами других, нарушается порядок, возникает насилие. Чтобы обеспечить нормальную жизнь, люди заключают между собой договор о создании государства, добровольно передавая ему часть своих прав. На основе первичного договора создается гражданское общество и его политическая форма – государство. Последнее обеспечивает охрану частной собственности и безопасности заключивших договор индивидов. В последующем заключается вторичный договор о подчинении их определенному лицу, которому передается власть над ними, обязанному осуществлять ее в интересах народа. В противном случае народ имеет право на восстание (Руссо, Радищев).

Гоббс обосновывал противоположное: поскольку власть передана монарху, он обладает неограниченными полномочиями. Локк обосновывал идею конституционной монархии, т.к. общественный договор есть определенный компромисс между монархом и подданными, есть определенное ограничение свободы монарха и народа.

(+) Многие положения теории общественного договора отличались прогрессивностью, она противостояла феодальному сословному государству, царящему в обществе произволу, неравенству людей перед законом. Необходимо иметь в виду то обстоятельство, что объединение людей требует их взаимного согласия, это определяет то положительное, что имеет данная теория.

(-) Нет убедительных научных данных, подтверждающих реальность этой теории. Она игнорирует необходимость экономических, материальных предпосылок для того, чтобы могло возникнуть государство.

7. Историко-материалистическая теория. Представители – К. Маркс, Ф. Энгельс, Ленин, Плеханов, Л. Морган. Суть теории: государство возникает как результат естественного развития первобытного общества, прежде всего экономического развития, которое не только обеспечивает материальные условия возникновения государства и права, но и определяет социальные изменения общества.

Историко-материалистическая концепция включает два подхода:

• Господствовал в советской науке, решающую роль отводил возникновению классов, противоречиям между ними, непримиримости классовой борьбы. Государство возникает как продукт этой непримиримости, как орудие подавления господствующим классом других классов.

• Исходит из того, что в результате экономического развития усложняются само общество, его производительная и распределительная сферы. Это требует совершенствования управления, что приводит к возникновению государства.

(+) теория имеет научные основы. Оба направления правомерны, т.к. в разных исторических условиях решающее значение в качестве причин появления государства могут приобретать как классовые антагонизмы, так и необходимость решения общих дел, совершенствования управления обществом.

Марксистская концепция происхождения права корни права лежат в экономике, в базисе общества. Поэтому право не может быть выше экономики.

Историческая школа права право зарождается и развивается исторически, как язык, а не издается законодателем.

8. Ирригационная теория. Суть: главной причиной возникновения государства в Древнем Египте стала необходимость и важность проведения ирригационных работ. Наделенные организаторскими способностями, широким кругозором и умом организаторы и руководители ирригационных сооружений постепенно превратились в чиновников-организаторов и проводников велений государственной власти. В силу того, что ирригационный фактор сыграл в процессе возникновения и становления государства в Древнем Египте и прилегающих к нему стран главенствующую роль, данную теорию происхождения государства называли ирригационной теорией.

9. Расовая теория. Появление государства необходимо для обеспечения постоянного господства одних рас над другими.

Рассматривает в качестве основных предпосылок возникновения и развития государства деление общества по расовому признаку. Согласно теории в мире существуют «высшие» расы, которые призваны господствовать, и «низшие». Которым самой природой предназначено находиться в подчинении.

Расовая теория имеет долгую историю, но наибольшего развития и практического применения она достигла в средние века – в период расцвета колониализма и в первой половине 20 века – в период появления в Европе фашизма.

10. Патримониальная теория. (Представитель – А.Галлер). Государство произошло от права собственности на землю (патримониум). Из права владения землей власть автоматически распространяется на проживающих на ней людей. Государственная власть, при которой властителем земли является государь, выступает как производное от первобытной власти вождей, сконцентрировавших на поздних стадиях развития первобытного общества рычаги не только управления обществом, но и распоряжения землей.

11. Учение о государстве Гегеля. Он утверждал, что в основе государства и права лежит абсолютное духовное и разумное начало – «абсолютная идея». Оспаривал тезис сторонников договорной теории о том, что государство создано людьми для обеспечения и охраны свободы личности и собственности. Государство не служит отдельным лицам и не может быть их творением. Государство есть высшая форма реализации нравственности. Оно не служит чьим-либо интересам, а является абсолютной самоцелью.

Государство имеет высшее право в отношении личности, а высшая обязанность последней – быть достойным членом государства. Гегель отвергает народный суверенитет. Верховная власть не может выражать интересы народа.

12. Нормативистская теория права. Г.Кельзен выводил право из самого права. Право не подчинено принципу причинности и черпает силу и действенность в самом себе. Для Кельзена проблемы причин возникновения права не существовало.

6	Сущность государства и его назначение. Общесоциальное в сущности государства

Сущность любого явления есть главное, основное, определяющее в этом явлении, это совокупность внутренних характерных черт и свойств, без которых явление теряет свою особенность, своеобразие (С.А. Комаров).

Сущность – философское понятие, обозначающее наиболее устойчивые связи в изучаемом предмете.

Сущность государства – являться инструментом общества.

При диалектическом подходе общество можно представить как:

1. единый организм;

2. совокупность классов, социальных групп, с несовпадающими интересами.

Следовательно, сущность государства носит двоякий характер: одна сторона – общесоциальная, другая - классово-групповая.

Говорить о сущности, значит говорить о сочетании этих двух сторон.

Классовая сущность заключается в выражении государством преобладании одних классов и ущемление других социальных групп.

Государство закрепляет в позитивном плане, охраняет интересы одних и одновременно ущемляет интересы других социальных групп или их игнорирует. При этом для анализа классово-групповой сущности необходимо знать общественные интересы всего общества и возможность их обеспечить.

В экономической сфере интересы состоят в обеспечении права собственности, в закреплении порядка обмена общественными продуктами. В политической – в праве принимать важнейшие решения, принуждать других к выполнению своей воли. В идеологической – навязывание идеи, закрепление права на доступ к информации и её распространение.

Средства достижения интересов могут быть различными. Интересы одних могут подавляться. Иногда отдается предпочтение одним и игнорирование других интересов.

В РФ предпочтение на развитие частной собственности.

Интересы классов могут быть взаимоисключающими и взаимовыгодными. Действие в пользу одного класса неблагоприятно сказывается на другом классе.

Общесоциальная сторона сущности государства

Государство является организацией, выражающей интересы всего сообщества людей. Эти общие интересы выражаются в обеспечении выживаемости народа и прогрессу.

Критерием оценки данной стороны является прогрессивность общества или нет.

Под прогрессивной политикой государства понимается деятельность, которая способствует эффективному развитию производительных сил.

Сегодня главной задачей научно-технической революции является решение экономических задач.

Политическая сфера прогресса политических конфликтов выражается в сдерживании, предотвращении политических кризисов.

Преодоление противоречия конфликтов, мобилизации общества не осуществление единой цели. Общесоциальная и классовая сущности могут взаимодействовать и противоречить друг другу. Взаимодействие имеет место, когда государственная власть захватывается прогрессивной группой, все приводит к повышению производительных сил. Противоречивость – эгоистические интересы одного класса противоречат всему прогрессу.

Когда говорят о сущности государства не должно стоять одного подхода, как это было в советское время. Необходимо сочетать подходы, при комплексности можно говорить о сущности государства.

7	Государственная власть (как особая разновидность социальной власти) и методы её осуществления

Власть – способность оказывать определяющее воздействие на поведение людей с помощью к-л средств (авторитета, воли, права, насилия).

Власть – отношение подчинения одной

Власть присуща любой организованной, более или менее устойчивой и целенаправленной общности людей. Принято различать виды власти:

• Власть рода, племени, общины

• Политическая (государственная)

• Экономическая

• Власть различных общественных объединений

• Родительская

• Церковная

Общие черты власти:

1. Авторитет. Власть – это авторитет, обладающий возможностью заставить повиноваться, подчинить своей воле других людей;

2. Принуждение. Неотъемлемым элементом содержания любой власти является принуждение.

3. Вертикальность отношения по поводу власти носят волевой характер и с точки зрения своей структуры складываются из «господства-подчинения» и «руководства-подчинения».

4. власть представляет собой объективно необходимое условие для участия членов общества в производстве и воспроизводстве жизни. Власть есть средство функционирования любой социальной общности.

Власть – это СРЕДСТВО функционирования всякой социальной общности (соответствующее характеру и уровню общественной жизни), представляющее собой ОТНОШЕНИЕ ПОДЧИНЕНИЯ воли отдельных лиц и их объединений руководящей в данном сообществе воле.

Власть – явление социальное.

Политическая (государственная) власть – особая разновидность общественной власти.

• Термин «политическая власть» и «государственная власть» - синонимы;

• Эти термины различаются (Ф.М. Бурлацкий, Н.М. Кейзеров, Л.Т. Кривушин). Политическая власть употребляется в более широком смысле, чем государственная. Политическая власть – это власть, осуществляемая не только государством, но и другими звеньями политической системы общества: партиями, общественными организациями;

• Некоторые авторы исходят из посылки того, что политическая власть – это одно, а государственная – нечто другое, и предлагают определения политической власти без указания на ее связь с государством и его роль в ее осуществлении.

• Ю.А. Дмитриев противопоставляет государственную и политическую власти, утверждая, что «полем действия» первой «является собственно государство и его органы», а «полем реализации» второй «выступает преимущественно гражданское общество».

Политическая, или государственная власть – разновидность общественной, социальной власти, которая осуществляется непосредственно государством или делегирована, или санкционирована им, т.е. проводится от его имени, по его уполномочию и при его поддержке (Матузов, Малько).

Государственная власть – концентрированное выражение воли и силы, мощи государства, воплощенное в государственных органах и учреждениях. Она обспечивает стабильность и порядок в обществе, защищает его граждан от внутренних и внешних посягательств путем использования различных методов, в том числе государственного принуждения и военной силы (Корельский, Перевалов).

Характерные черты политической власти:

1. Государственная власть носит классовый характер

2. Публичная власть в отличие от родовой не совпадает непосредственно с населением,

осуществляется выделенным из человеческого общества аппаратом управления, состоящим из категории людей, которые заняты управлением. Объект и субъект политической власти обычно не совпадают, властвующий и подвластный разделены. В обществе с классовыми антагонизмами властвующим субъектом выступает экономически господствующий класс, подвластными- отдельные лица, общности, классы. В демократическом обществе возникает тенденция сближения субъекта и объекта власти. Каждый гражданин является не только подвластным; как член общества он вправе быть индивидуальным носителем источником власти. Но и демократическом обществе полного совпадения субъекта и объекта нет.

3. Политическая власть опирается на возможность государственного принуждения, для осуществления которого создаются вооруженные силы, специально приспособленный для этой цели аппарат, включающий в себя карательные или правоохранительные органы.

4. Для содержания разветвленного государственного аппарата необходимы взносы граждан – налоги.

5. Учреждение политической власти сообразуется с разделением населения по территориальному признаку.

6. С точки зрения соотношения публичной власти с обществом при первобытнообщинном строе имела место «власть авторитета», а политическая власть есть «авторитет власти».

7. Государственная власть реализуется через государственное управление – целенаправленное воздействие государства, его органов на общество в целом, те или иные его сферы на основе объективных законов для выполнения стоящих перед обществом задач и функций.

Методы осуществления государственной власти

1. Убеждение – это метод активного воздействия на волю и сознание человека идейно-нравственными средствами для формирования у него взглядов и представлений, основанных на глубоком понимании сущности государственной власти, ее целей, функций.

Механизм убеждения включает совокупность идеологических, социально-психологических средств и форм воздействия на индивидуальное или групповое сознание, результатом которого является усвоение и принятие индивидом, коллективом определенных ценностей. Метод убеждения стимулирует инициативу и чувство ответственности людей за свои действия и поступки.

2. Государственное принуждение – психологическое, материальное или физическое воздействие полномочных органов и должностных лиц государства на личность с целью заставить ее действовать по воле властвующего субъекта, в интересах государства.

Государственное принуждение ограничивает свободу человека, ставит в такое положение, когда у него нет выбора, кроме варианта, предложенного властью.

Государственное принуждение бывает правовым и неправовым. Правовым признается государственное принуждение, вид и мера которого строго определены правовыми нормами и которое применяется в процессуальных формах. Формы государственного правового принуждения:

• меры предупредительного воздействия (проверка документов с целью предотвращения правонарушений, прекращение или ограничение движения транспорта при авариях)

• правовое пресечение (административное задержание, привод)

• меры защиты

3. Метод морального и материального стимулирования.

Создание благоприятных экономических условий

8	Основные признаки государства и его определение

!!! ГОСУДАРСТВО – ОРГАНИЗАЦИЯ ПУБЛИЧНОЙ ВЛАСТИ.

Государство – политико-территориальная, суверенная организация публичной власти, располагающая аппаратом управления и принуждения, при помощи которого государство может навязывать свою волю всем членам общества, посредством общеобязательных правовых норм (Парфёнов).

Государство – организация политической власти, необходимая для выполнения как сугубо классовых задач, так и общих дел, вытекающих из природы всякого общества (Матузов, Малько).

Государство – это политическая организация общества, обеспечивающая его единство и целостность, осуществляющая посредством государственного механизма управление делами общества, суверенную публичную власть, придающая праву общеобязательное значение, гарантирующая права, свободы граждан, законность и правопорядок (Корельский, Перевалов).

Государство – особая организация публичной, политической власти господствующего класса, располагающая специальным аппаратом управления и принуждения, которая, представляя общество, осуществляет руководство этим обществом и обеспечивает его интеграцию (Лазарев).

Определения государства:

1) Страна с территорией, населением, общественным строем

2) Аппарат управления как особая организация; совокупность организаций представительная, исполнительная, судебная власть. Государство принадлежит народу, обществу

3) Государство – это особым образом организованное общество, включающая как аппарат управления, так и народ.

4) Особый вид организации власти в обществе.

Предмет изучения – государство как совокупность учреждений законодательных, исполнительных, судебных, которые являются частью государства как организованной власти.

Признаки государства (дать определение значит, перечислить все осн.черты):

1. Это ОРГАНИЗАЦИЯ ВЛАСТИ. Все характеризуется тем, что объединяет людей по территориальному признаку.

2. ПУБЛИЧНОСТЬ ВЛАСТИ (группа людей призванных только управлять, оторванных от общества, противостоять как отдельная сила). Иногда говорят особая публичная власть. Любая власть состоит из:

а) воли;

б) сила, как способ реализовать власть

Особенность публичной власти – группа людей призванных только управлять. Это группа оторвана от общества, противостоять как отдельная сила.

Выражает интересы части общества. Поэтому для реализации воли государство вынуждено опираться на организованном принуждении.

3. СУВЕРЕНИТЕТ. Государство – суверенная организация. Суверенитет составляет:

а) власть верховная;

б) независимая от других государств;

в) самостоятельна в принятии решений.

4. НАЛИЧИЕ ОБЩЕОБЯЗАТЕЛЬНЫХ ПРАВОВЫХ НОРМ. Наличие законодательства – необходимый атрибут государственности (общеобязательные правовые нормы).

5.СУЩЕСТВУЮЩАЯ ЗА СЧЕТ ОБЯЗАТЕЛЬНЫХ ПЛАТЕЖЕЙ. Государство – разряд людей только управляющих, оторванных от материального, то есть существование материальной основы деятельности людей – налоги.

Государство демократическое, когда человек не средство, а цель. Поэтому главная функция – защита прав человека, его свобод и достоинства.

Отличия:

1. Разделение населения по терр.единицам

2. Суверенитет.

3. Наличие особого слоя людей-управленцев (органы власти, полиция, армия).

4. Наличие аппарата власти, управления и принуждения.

5. Наличие права (общеобязательных НПАктов).

6. Функционирование в рамках права.

7. Взимание налогов, обязательных платежей.

Признаки, отличающие государство от догосударственной и негосударственной организаций:

1. Наличие выделенного из общества и стоящего над ним аппарата власти и управления. Он состоит из обособленного слоя людей, основным занятием которых является выполнение властных и управленческих функций. Они не производят непосредственно ни материальных, ни духовных благ, а лишь управляют. Основными составными частыми аппарата власти и управления (аппарата государственной власти) являются ОЗВ, ОИВ, ОСВ.

2. Наличие аппарата принуждения, он состоит из особых отрядов ВС в виде армии, полиции, разведки, контрразведки, принудительных учреждений. Аппарат власти и управления вместе с особыми отрядами вооруженных людей в литературе нередко называют публичной властью (Марченко).

3. Разделение населения по территориальным единицам. Государство имеет строго локализованную территорию, на которую распространяется его суверенная власть, а население, на ней проживающее, превращается в подданных или граждан государства. Территория государства – своего рода материальная база, без которой оно не может существовать. Это единственное условие существования и функционирования государства.

Территория – это пространство, в пределах которого осуществляется государственная власть. Составные части территории государства:

• Земля и ее недра, образующая сухопутную территорию

• Реки, озера, искусственные водохранилища, морские внутренние и территориальные воды, омывающие территорию данного государства (водная территория государства)

• Воздушное пространство над сухопутной и водной территорией (воздушная территория)

• Объекты, приравненные к территории государства (морские и воздушные суда, космические корабли и станции и др.)

Каждое государство обладает на своей территории всей полнотой власти и исключает какое бы тони было вмешательство в дела своего общества и государства иностранных властей. Вся территория государств разбивается на ряд административно-территориальных образований. В разных странах они называются по-разному (округа, провинции, области, края и др.).

4. Суверенитет. Означает:

   • Верховенство государственной власти внутри страны

   • Независимость на международной арене

   • Самостоятельность при принятии решений

Верховенство проявляется в способности государственной власти самостоятельно издавать общеобязательные для всех членов общества правила поведения, устанавливать и обеспечивать единый правопорядок, определять права и обязанности граждан, должностных лиц, государственных органов.

Суверенитет государства может быть формальным или ограниченным.

Формальный суверенитет юридически и политически провозглашается, а фактически, в силу распространения на него влияния других государств, не осуществляется.

Частичное ограничение суверенитета может быть принудительным и добровольным. Принудительное ограничение – по отношению к побежденному в войне государству со стороны государств-победителей. Добровольное ограничение – допускается самим государством по взаимной договоренности с другими государствами; когда государства объединяются в федерацию и передают ей часть своих суверенных прав.

Наряду с государственным суверенитетом существуют суверенитет народа и суверенитет нации. Суверенитет народа – его верховенство в решении коренных вопросов организации жизни. Суверенитет нации – полновластие нации, ее возможность и способность определять характер своей жизни, осуществлять свое право на самоопределение вплоть до отделения и образования самостоятельного государства.

5. Займы и налоги. Налоги – обязательные платежи, устанавливаемые и взимаемые государством с граждан и юридических лиц. По способу взимания:

прямые (взимаются с доходов и имущества граждан и юридических лиц непосредственно)

косвенные (взимаются путем включения их в стоимость производимой продукции или путем прибавления к цене).

6. Наличие населения. Однако население является составной частью не только государственной, но и догосударственной организации, поэтому можно сказать, что оно выступает в качестве основного признака как государственного, так и первобытнообщинного строя. Поэтому население само по себе не может выступать в качестве отличительного признака государства (Марченко).

7. Некоторые авторы (Коркунов) в качестве основного признака выделяют наличие у государства «самостоятельной принудительной власти». Такое мнение вызывает сомнение по двум причинам:

• Оно характеризует государство как принудительный инструмент, не принимает во внимание того, что государство в своей деятельности использует не только принуждение, но и убеждение.

• Самостоятельная принудительная власть свойственна не только государству, но и в определенных пределах каждой негосударственной организации.

8. Неразрывная связь государства и права. Без права государство существовать не может. Право юридически оформляет государство и государственную власть и делает их легитимными, т.е. законными. Государство осуществляет свои функции в правовых формах.

9. Государство издает законы и подзаконные акты, обладающие юридической силой и содержащие нормы права. Общественные объединения могут принимать решения, обязательные для их внутриорганизационных подразделений и членов, а нормативные акты государства обязательны для всех государственных и муниципальных органов, общественных объединений, частных организаций, должностных лиц и граждан. Правотворчество – исключительная прерогатива государства.

9	Формационный и цивилизационный подходы к типологии государства

Согласно общему мнению, теория государства представляет собой объективно необходимый закономерный процесс познания естественной истории государства и права, как отражения процесса смены одних типов государств другими. Следовательно, типология является одним из важнейших приемов познания исторического развития государства и права.

При решении проблем типологии государств необходимо учитывать, что это:

1. непрерывный процесс;

2. процесс развития государственно-правовой материи неразрывно связан с постоянным развитием сущности и социальной значимости государства и права, а также с коренным изменением основных принципов их организации и функционирования;

3. процесс перехода государства и права от одной ступени к другой органически сочетает в себе как элементы эволюционности, скачкообразности, то есть революционности.

В советской науке тип государства понимается как исторический тип государства. При таком подходе смена одного типа другим рассматривается как историческая закономерность, в силу которой социалистическое государство возникает как последний и высший тип.

Типология – это установление сходства государств на основании родственных черт.

Основные типологии:

1. Формационный подход

2. Цивилизационный подход

3. Политико-правовой подход

Формационный подход

Суть подхода состоит в том, что в основе типизации государств лежит категория общественно-экономической формации, основанной на том или ином способе производства, отражающей соотношение базиса и надстройки, классовой сущности, целей, задач и функций государства с позиции его социального назначения. Общественно-экономическая формация представляет собой исторический тип общества, основанный на определенном способе производства и выступающий как важнейшая ступень поступательного развития человечества. Однако данный общий критерий должен использоваться не только сам по себе, но и дополняться другими, менее общими, частными критериями (Марченко). Для определения типа государства необходимо ответить на 3 вопроса:

• Какой общественно-экономической формации, какому типу производственных отношений соответствует данное государство

• Орудием какого класса оно является

• Каково социальное назначение данного государства

Наиболее распространенным вариантом является так называемая пятичленная схема деления всемирно-исторического процесса, процесса развития общества и государства. Согласно этой схеме выделяются 5 общественно-экономических формаций (первобытнообщинная, рабовладельческая, феодальная, капиталистическая, коммунистическая) и соответственно 4 типа государств и правовых систем:

• Рабовладельческий

• Феодальный

• Капиталистический

• Социалистический

В формационную типологию не вписываются (хотя были разработаны представителями марксизма-ленинизма):

• Переходное гос-во (государство социалистической ориентации) – «шагнувшее» из феодализма прямо в социализм с помощью пролетариата передовых стран. Возникают в рез-те национально-освободительной борьбы зависимых народов.

• Гос-ва капиталистического пути развития – такие которые по мере формирования производтсвенных отношений, ориентированных на част.собственность, должны перейти к буржуазному типу гос-ва.

Связывая существование государства и права с классовым обществом, сторонники этой концепции отрицают возможность их появления и функционирования при первобытнообщинном строе.

Наряду с данной схемой в научной литературе стала применяться шестичленная схема деления всемирно-исторического процесса. Добавляется еще так называемый азиатский способ производства. Он отражает весьма специфические особенности раннеклассового общества в странах Востока. Азиатскому способу производства должна соответствовать особая общественно-экономическая формация и особый тип государства и права. Данный вариант вызывает разноречивые суждения и споры.

Первой общественной формацией считается первобытнообщинная, которая не знала ни частной собственности, ни классов, ни товарного производства. Способ производства основан на общей форме собственности, а власть опирается на авторитет, выражает интересы всего общества в целом. Переход к государственно-организованному обществу связан с изменениями в базе первобытного общества, с несоответствием характера производственных отношений уровню развития производительных сил, что предполагает эпоху социальной революции. Изменение в способе производства, появление классов и различных социальных групп с противоположными интересами требовали их политического оформления в виде государства.

Каждая новая общественно-экономическая формация на первом этапе становления обеспечивает прогресс в развитии производительных сил в силу того, что производительные отношения по своему характеру опережают их уровень. Второй этап характеризуется соответствием характера производственных отношений уровню развития производительных сил общества, что свидетельствует о его расцвете. Однако закон постоянного развития производительных сил общества приводит к тому, что на третьем этапе уровень их развития перестает соответствовать «старым» производственным отношениям, что вызывает формирование «новых», постепенно складывающихся внутри этого общества.

Их накопление приводит к качественным изменениям, видоизменяются формы собственности, что связано с появлением новых классов и социальных групп с противоположными интересами, а это требует их государственного оформления. Происходит политическая революция, рождается иная по сущности, целям, задачам и функциям политическая организация, возникает другое государство.

Переход от одного типа к другому – неизбежный процесс, то есть существует закон соответствия развития уровня производительных сил характеру производственных отношений (общественным отношениям).

По прогнозу классиков марксизма, социалистическое государство как государство «не в собственном смысле» призвано было подавить сопротивление свергнутых эксплуататоров; обеспечить для трудящихся демократию высшего типа; построить социализм; подготовить переход к обществу без классов и затем отмереть.

Переход от одного типа к другому – неизбежный процесс, то есть существует закон соответствия развития уровня производительных сил характеру производственных отношений (общественным отношениям).

Для достижения социализма необходимо преодолеть отчуждение:

1. человека от продукта и средств производства;

2. человека от власти;

3. человека от духовной жизни.

Но! Вместо коллективной собственности появилась государственная собственность, и, таким образом, отчуждение преодолено не было в советском государстве. Правление было тоталитарным и монопольным – отчуждение также не было осуществлено.

Недостаток такой типологии государств – узкая трактовка классового подхода, игнорирование общесоциальной роли государства.

Достоинства:

1. установлена зависимость типа государства, классовой принадлежности власти от экономики, способа производства, от характера общественно-экономической формации;

2. были объединены в одни группы государства, имеющие единый характер власти;

3. появилась возможность выявлять общее и особенное в организации, функционировании и развитии государств, входящих в указанные типы.

4. были выявлены закономерности смены одного типа государства другим – соответственно сменам общественно-экономических формаций.

Цивилизационный подход

Критерий – не общ-эконмическая формация, а ЦИВИЛИЗАЦИЯ. Учёт культурных, религиозных, духовно-нарвственных факторов, национальных традиций.

Характер гос-ва = реальное соотношение сил (социальный интерес) + накопленные представления о ценностях (образцы поведения)

Гос.Власть = часть мира политики + часть мира культуры.

Развитие гос-в = различно ввиду разнородности культур.

Впервые предложил Г.Еллинек: «существуют некоторые прочные признаки, придающие определенному гос-ву или группе государств за всю их историю черты определенного исторического типа».

В основе подхода лежит идея соотношения государства и социально-экономического строя с учетом духовно-нравственных и культурных факторов общественного развития. Цивилизация – понятие весьма емкое и неоднозначное. Это и синоним культуры, и уровень, ступень развития материальной и духовной культуры. Основываясь на различных подходах к понятию цивилизации, можно выделить следующие виды цивилизаций и соответствующих им типов государства:

• Восточные, западные, промежуточные

• Древние, средневековые, современные

• Крестьянские, промышленные, научно-технические

• Доиндустриальные, индустриальные, постиндустриальные

• Локальные, особенные, современные.

Тип государства и его социальная природа определяется не столько объективными, материальными, сколько идеально духовными факторами. Представитель А.Тойнби, который отмечал, что культурный элемент представляет собой сущность цивилизации. В сравнении с ним экономические и политические аспекты кажутся искусственными, несущественными. Понятие цивилизации он сформулировал как относительно замкнутое и локальное состояние общества, которое отличается общностью религиозных, психологических, культурных, географических и иных признаков, два из которых остаются неизменными:

• Религия и формы ее организации

• Степень удаленности от того места, где данное общество первоначально возникло.

Тойнби выделяет в мировой истории более 20 цивилизаций, не связанных между собой общими закономерностями развития, а существующих рядом друг с другом.

В настоящее время в цивилизационном подходе преобладает технологическое направление, согласно которому тип государства связывается с той ступенью научно-технического прогресса и жизненного уровня населения, которой соответствует данное государство.

Одной из наиболее распространенных для этого подхода является «теория стадий экономического роста» (автор – Ростоу). Все общества по экономическому развитию можно отнести к одной из 5 стадий:

• Традиционное общество

• Переходное общество

• Общество, переживающее процесс сдвига

• Созревающее общество

• Общество, достигшее высокого уровня народного потребления

Именно на пятой стадии возникает общество, которое можно назвать «государством всеобщего благоденствия».

3 принципа соотношения государства и духовно-культурной жизни общества:

1. Природа государства определяет не только реальное соотношение сил, но и накопленные в ходе истории и передаваемые в рамках культуры представления о мире ценностей и образцы поведения. Необходимо учитывать не только социальный интерес, но и устойчивые образцы поведения, исторический опыт прошлого.

2. Гос. власть как центральное явление мира политики рассматривается в тоже время как часть мира культуры.

3. Разнородность культур во времени и пространстве позволяет понять, почему некоторые типы государств, соответствующие своим условиям, останавливаются в развитии в других условиях.

Достоинство:

• уделяется внимание к культуре.

Недостатки:

• недооценка социально-экономических факторов;

• существование множества критериев и классификаций.

10	Понятие формы государства, её элементы

Рассматривая понятие формы государства, необходимо исходить из того, что:

а) форма является одной из важнейших «составных» частей, проявлений и атрибутов государства

б) форма не существует сама по себе, вне связи и взаимозависимости с другими «составными» частями государства. В частности, форма государства имеет непосредственную связь с сущностью и содержанием государства, выступает в качестве выразителя его сущности и содержания.

Форма государства никогда не оставалась и не остается раз и навсегда установленной, неизменной.

Существуют разные точки зрения на понятие «форма государства».

1. Форма государства в узком смысле (только форма правления – Денисов)

2. Форма государства в широком смысле (совокупность формы правления и формы государственного устройства, политический режим рассматривается как явление, характеризующее сущность государства, или область методов осуществления классового господства).

Также существует точка зрения, согласно которой следует различать:

1. внутреннюю форму государства (демократия, т.к. это разновидность политического режима)

2. внешнюю форму государства (конкретная организация политической власти, совокупность форм правления и государственного устройства).

Государство предлагается рассматривать как:

1. функциональная (динамическая) система (в этом случае под формой государства понимается политический режим)

2. организационная (статическая) система (форма правления и форма государственного устройства).

Определения формы государства:

– это внешнее выражение социально-классового и национально-территориального содержания государства, которое определяется характером взаимоотношений между основными структурами системы государства – между высшими ОГВ, между этими органами и органами власти и управления территориальных подразделений государства (юридический энциклопедический словарь)

– организация государственной власти, выраженная в форме правления, государственного устройства и политического (государственного) режима (Корельский Перевалов).

– категория, которая показывает особенности внутренней организации государства, порядок образования и структуру ОГВ, специфику их территориальной обособленности, характер взаимоотношений друг с другом и населением, а также методы, которые используются ими для осуществления организующей и управленческой деятельности (Матузов, Малько).

- организация государственной власти, неразрывно связанная с ее сущностью и социальным назначением (Парфенов). Сущность и социальное назначение – основной принцип организации этой власти. Один тип государства обслуживается однородной формой (феодализм - монархия, буржуазия - республика).

В рамках одного и того же исторического типа мы можем видеть многообразие форм. В рабовладельческом государстве – республики и демократии, аристократии, в буржуазные времена – президентские, парламентские республики, ограниченная монархия. Факторы, определяющие разнообразие форм:

1. Экономический уровень - это главное, в конечном счете.

2. Непосредственные факторы:

а. Соотношение политических сил внутри государства. Не менее большое значение имеет соотношение этих сил на международной арене (например, Югославия).

б. Степень остроты политической борьбы.

в. Национальные и культурные традиции.

Исследование государственно-правовых форм осуществляется в 3-х аспектах:

1. Форма правления

2. Форма государственного устройства

3. Политический (государственно-правовой) режим

Эти аспекты дают возможность увидеть не только основные принципы организации государственной власти, но и принципы функционирования. Нельзя сказать, что какой-то элемент является доминирующим. Все три стороны (свойства) формы государства составляют органическое единство. В отдельные исторические периоды на первый план могут выходить те или иные элементы (в данный исторический момент для нас - форма государственного устройства).

Форма правления – это организация высших органов государственной власти, порядок ее образования, структура, компетенция и взаимоотношения между собой. Она определяет основные принципы организации высших органов власти.

Форма государственного устройства – национально-территориальная организация государственной власти, рассматривающее деление территории единого государства на составные части и определяющее характер взаимоотношений этих частей между собой и каждой отдельной части с государством в целом в лице своих центральных, высших и местных органов государственной власти.

Политический режим – совокупность приемов, способов, методов осуществления государственной власти. Эти методы принуждения, убеждения, поощрения, законности. В зависимости от преобладания тех или иных методов, различают демократические и недемократические режимы.

11	Соотношение типа и формы государства

Исторический тип – совокупность типичных признаков, свойственных всем гос-вам, находящимся в пределах одной экономической формации. (Парфенов)

Данная категория выработана сторонниками формационного подхода. Для одного исторического типа характерна одна экономическая, правовая, культурная основа, которая определяет основные принципы организации власти, т.е. формы государства.

Форма государства - организация государственной власти, неразрывно связанная с ее сущностью и социальным назначением (Парфенов).

Сущность и социальное назначение – основной принцип организации этой власти. Каждому историческому типу свойственны определенные формы (феодализм - монархия, буржуазия - республика), но в рамках одного типа м.б. множество форм (в рабовладельческом государстве - республики и демократии, аристократии, в буржуазные времена - президентские, парламентские республики, ограниченная монархия).

Факторы, определяющие разнообразие форм:

1. Экономический уровень - это главное, в конечном счете.

2. Непосредственные факторы:

• Соотношение политических сил внутри государства. Не менее большое значение имеет соотношение этих сил на международной арене (например, Югославия).

• Степень остроты политической борьбы.

• Национальные и культурные традиции.

Форма правления

В процессе исторического развития формы правления различных государств претерпевают весьма существенные изменения.

Основными формами правления рабовладельческого государства являлись:

1. Монархия

2. Аристократическая республика

3. Демократическая республика

1. Монархия

а) Среди монархий значительное распространение получили восточные деспотии, которые были прообразом неограниченной монархии. Восточные деспотии представляли собой такую форму правления, при которой вся полнота власти принадлежала наследственному монарху, деспоту, единолично управляющему страной при опоре на сильный военно-бюрократический аппарат. Форму деспотии имели многие государства древнего Востока (Вавилон, Египет, Индия). Созданию и укреплению деспотической власти во многом способствовало то обстоятельство, что во время ведения войн царь или фараон нередко становился во главе войска, обожествлялся.

Царь или фараон выступал как крупный собственник. В его собственности находились огромные земельные угодья, здания, рабы. Царь выступал как связующая воедино все звенья политического и хозяйственного механизма страны сила, как высший собственник в стране. Постоянной опорой царя был военно-бюрократический аппарат, армия, полиция, чиновничество.

Власть монарха формально представлялась неограниченной, однако в действительности она была ограничена интересами и влиянием военно-чиновничьей знати. В большинстве рабовладельческих государств древнего Востока ограничение власти царя носило не формально-юридический, а фактический характер.

б) монархическая форма правления рабовладельческого государства Древнего Рима. Она основывалась на более развитых рабовладельческих производственных отношениях. Отличительная особенность – существование на первых стадиях развития наряду с монархическими институтами ряда республиканских институтов и учреждений.

2. В аристократической республике основная масса населения даже формально отстранялась от участия в выборах высших ОГВ (Спарта, Римская республика 5-2 века до н.э.). Органами государственной власти в Римской республике формально считались народные собрания, которые правомочны были принимать решения, имеющие юридическую силу. Однако они не обладали правом законодательной инициативы. Решения народных собраний нуждались в утверждении Сената.

3. В демократической республике к формированию высших органов государственной власти допускались широкие слои населения. В Афинах 5-4 века до н.э. ведущая роль среди властных органов принадлежала демократическим коллегиальным органам (Народному собранию и Совету-500), которые решали наиболее важные вопросы государственной жизни, а должностные лица выполняли второстепенные функции.

2. Феодальный тип государства.

Формы правления

а) монархия (получила широкое распространение)

б) аристократическая республика (встречалась довольно редко)

Разновидности монархии

• Раннефеодальная монархия. Ее отличительные особенности – слабость центральной королевской власти; наличие в каждой стране ряда самостоятельных или полусамостоятельных государств, княжеств; слабая связь и практическая независимость крупных феодалов от центральных государственных органов. В политической и общественной жизни строго проводился принцип иерархического подчинения. Во многих феодальных государствах королевская власть была выборной. Наиболее важные государственные дела король рассматривал с участием Совета мудрых.

• Монархия периода феодальной раздробленности. Завершился процесс феодализации земель и населения. Некоторые крупные земельные собственники приобретали значительное влияние. Поэтому монарх довольствовался положением «первый среди равных». Его власть в отношении крупных феодалов носила номинальный характер.

• Сословно-представительная монархия. Характерные особенности: значительное усиление центральной государственной власти, сосредоточение в руках монарха основных рычагов управления государственной власти, монарх опирался на среднее, мелкое дворянство, широкие слои населения. Наряду с довольно сильной властью монарха существовали различные органы, формировавшиеся из представителей духовенства, зажиточных слоев городского населения, дворянства и обладавшие широкими полномочиями.

• Абсолютная монархия. Характеризуется чрезмерным усилением единоличной власти монарха и значительным ослаблением или полной утратой сословно-представительными органами своей прежней роли. Монарх сосредотачивает в своих руках всю полноту законодательной, исполнительной и судебной власти, устанавливает полный контроль над всей территорией страны, обладает правом произвольного назначения на государственные должности и смещения с них, вынесения окончательных судебных приговоров или помилования. Сословно-представительные органы превращаются в сугубо формальные.

• Аристократическая республика – республики носили городской характер. Они создавались по мере роста могущества и независимости некоторых крупных городов, устанавливающих господство не только над прилегающей сельской территорией, но и над некоторыми мелкими городами (Новгород, Псков). Каждый город-республика имел свою территорию, суверенную власть и денежную систему, войско, городские трибуналы, управленческий аппарат.

3. Буржуазный тип государства.

Формы правления

а) монархия стала в значительной степени отражением национальных традиций государственного строительства. Власть монарха ограничена законом и парламентом. Он царствует, но не правит.

б) республика стала наиболее распространенной формой правления. Две разновидности:

- парламентская (характеристику видов республик см. вопрос о форме правления)

- президентская

4. Социалистический тип государства.

Форма правления – только республика (социалистическая).

Политический режим. (Лазарев)

1. Рабовладельческий тип государства

Режимы

а) деспотический

б) теократически-монархический

в) аристократический

г) олигархический

2. Феодальный тип государства

Режимы

а) абсолютистский

б) режим «феодальной демократии»

в) клерикально-феодальный

г) милитаристско-полицейский

3. Капиталистический тип государства.

Режимы

а) либеральный

б) буржуазно-демократический

в) бонопартистский

г) военно-полицейский

д) фашистский

4. Социалистический тип государства.

Режимы

а) народно-демократический, общенародный политический режим

б) авторитарный

в) тоталитарный

г) режим рабоче-крестьянской диктатуры.

12	Формы правления государства

Форма правления – это организация высших органов государственной власти, порядок их образования, структура, компетенция, длительность их полномочий и взаимоотношения между собой, с населением, степень участия населения в их формировании. Она определяет основные принципы организации высших органов власти.

Основными формами в соответствии с принципами подданства или гражданства являются монархия и республика. Формы правления различаются в зависимости от тог, осуществляется ли верховная власть одним лицом или принадлежит выборному коллегиальному органу.

Монархия.

Монархия – форма правления, при которой вся полнота государственной власти сосредоточена в руках одного человека – монарха, который выполняет функции главы государства ,и законодательной, и во многом исполнительной власти, занимает престол по наследству и не несет ответственности перед населением.

Юридические свойства монархии:

1. во главе государства находится монарх, который пользуется своей властью по наследству, хотя возможны варианты, когда началу той или иной монархической династии кладут выборы (дом Романовых в России).

2. монарх приобретает власть по принципу крови, наследуя ее по собственному праву

3. пожизненное и бессрочное пользование властью

4. в руках монарха сосредоточена вся полнота верховной государственной власти

5. монарх выступает источником всякого права, только с его волеизъявления те или иные постановления могут приобретать силу закона. Монарх находится во главе исполнительной власти, от его имени творится правосудие, ему принадлежит право помилования

6. монарх персонифицирует государство, выступая от имени всего народа

7. на международной арене, в отношениях с другими государствами монарх единолично представляет свое государство

8. за результаты своей деятельности монарх не несет юридической ответственности

9. монарх получает значительное содержание из государственной казны, имеет право на особую охрану.

Существуют 2 формы монархии:

1. абсолютная (неограниченная) – некоторые монархии Среднего Востока – Саудовская Аравия.

Основной признак абсолютной монархической формы правления – это отсутствие каких-либо государственных органов, ограничивающих полномочия монарха. Ей свойственны наличие постоянной армии во главе с монархом и государственной казны с системой постоянных податей, с зачатками таможенной системы, господство дворян. Ликвидируются или приходят в полный упадок сословные представительные учреждения, утверждается политическое и гражданское бесправие народа.

2. ограниченная (конституционная) – высшая государственная власть рассредоточена между монархом и другим органом или органами

а) дуалистическая – Австро-Венгрия в 19-20 веке. (Государственная власть носит двойственный характер, она фактически и юридически разделена между правительством, формируемым монархом, и парламентом. Управление страной осуществляет монарх, перед которым несут ответственность министры. Правительство образуется независимо от партийного состава в парламенте. Дуализм заключается в том, что монарх преимущественно выражает интересы феодалов, а парламент представляет интересы буржуазии и других слоев населения. В таких монархиях за монархом остаются исполнительная власть, право формировать правительство, назначать и смещать министров и других должностных лиц, ему принадлежит право вето и право неограниченного роспуска парламента).

б) парламентарная – Япония, Великобритания, Австралия, Испания, Швеция, Норвегия и др. (монарх – номинальный глава государства, такое должностное лицо, у которого нет реальных полномочий какой-либо ветви государственной власти. Фактические полномочия высших органов законодательной и исполнительной власти осуществляют парламент и образуемое им правительство. Правительство формируется парламентом из представителей определенных партий, получивших большинство голосов на выборах и ответственно только перед ним. Лидер партии, обладающий наибольшим числом депутатских мандатов, становится главой правительства. Конституция формально относит к компетенции номинального монарха широкий круг вопросов, но монарх не вправе решать их самостоятельно. Существует институт контрасигнатуры, который означает, что подпись монарха действительна лишь при наличии подписи премьер-министра или другого компетентного члена правительства).

В современных условиях есть такие нетипичные монархии, где глава государства не пожизненный и не наследственный, а избирается через определенный промежуток времени. В ОАЭ выборы монарха проводят раз в пять лет.

Может быть сословно-представительная монархия - влияние представительного органа (в Англии влияют финансы), конституционная монархия - очень близко к парламентской республике.

Республика – форма правления, в которой высшая государственная власть принадлежит выборным органам, избираемым на определенный срок и несущим ответственность перед избирателями. Принцип разделения властей - принцип республиканский.

Юридические свойства республики:

1. ограничение власти главы государства, законодательных и исполнительных органов конкретным сроком

2. выборность главы государства и других верховных ОГВ

3. ответственность главы государства в случаях, определенных законом

4. коллегиальность правления, позволяющая обеспечивать их взаимное сдерживание от возможного произвола

5. президент представляет интересы государства в международных отношениях

6. обязательность решений верховной государственной власти для всех других государственных органов

7. преимущественная защита интересов граждан, взаимная ответственность личности и государства.

Истории известны различные республиканские формы: президентские и парламентские. Они различаются тем, какой из органов верховной власти – парламент или президент – формирует правительство и перед кем правительство несет ответственность.

В президентской республике (США, Сирия):

1) Правительство формируется Президентом и ответственно перед ним,

2) Президент - глава государства, глава Правительства, глава исполнительно-распорядительной власти, поэтому обычно здесь нет должности премьер-министра.

3) Президент не вмешивается в законодательную деятельность, не несет политической ответственности перед парламентом, не обладает правом законодательной инициативы, обладает правом отлагательного вето, которое можно преодолеть квалифицированным большинством (2/3 голосов),

4) Президент не имеет права распустить Парламент, законодательная власть контролируется непосредственно населением путем выборов.

5) парламент не вправе отправить в отставку как правительство в целом, так и отдельных его членов.

6) Президент обладает широкими полномочиями: объявляет чрезвычайное положение, утверждает законы путем их подписания, председательствует на заседаниях правительства, назначает членов Верховного суда и др.

Парламентская республика (Италия, Германия, Индия):

1) Правительство формируется Парламентом из числа депутатов, принадлежащих к тем партиям, которые имеют большинство голосов в парламенте, оно ответственно перед Парламентом, не имеет строго проведенного принципа разделения властей между законодательной и исполнительной властью (например, министр может быть членом Парламента),

2) Президент избирается, как правило, высшей палатой представительного органа, а не народом, как в президентской республике, он является главой государства, но вся его деятельность сводиться к представлению государства на международном уровне, существенного влияния он не играет, так как ни одно его решение не может быть проведено в жизнь без согласия Премьер-министра, министра.

3) главой исполнительной власти является Премьер-министр,

4) Правительство не может распустить парламент, а Парламент может распустить Правительство.

5) Главной функцией парламента является законодательная деятельность и контроль за исполнительной властью, разработка и утверждение государственного бюджета, определение основных направлений развития страны, решение вопросов внешней политики.

Социалистическая республика (Комаров) – это особая форма правления, которая возникла в ряде стран в результате социалистической революции и, согласно марксистской теории, должна была стать подлинно демократической республикой. Особенности:

• Соединение высших и местных органов власти в единую представительную систему

• Ведущее положение представительных органов, составляющих основу аппарата государственной власти

• Сочетание экономического, социально-политического и культурно-воспитательного руководства общественной жизнью

• Создание необходимых условий для обеспечения руководящей роли рабочего класса и его партии в общественной и государственной жизни

• Отрицание идеи разделения властей

3 разновидности социалистической республиканской формы правления:

1. Парижская коммуна

2. Советская республика

3. народно-демократическая республика.

Смешанная (полупрезидентская) республика (Россия):

1. Правительство формируется Президентом, но принимает участие Госдума при назначении Председателя Правительства (дают согласие на кандидатуру).

2. Президент является главой государства, но не является главой исполнительно-распорядительной власти (Председатель Правительства). Президент имеет право участвовать в заседаниях Правительства в качестве Председателя. Все силовые ведомства непосредственно подчинены Президенту (МВД, МИД). Фактически Президент является и главой исполнительно-распорядительной власти.

3. В президентской республике Парламент не обладает правом выразить недоверие Правительству, а в РФ - имеет такое право и это может привести к отставке Правительства (теоретически). Фактически - у нас сильная президентская республика.

4. Президент имеет право законодательной инициативы, он вмешивается в законодательный процесс, занимается законотворческой деятельностью - может регулировать те отношения, которые не урегулированы Парламентом. Иногда Парламент прямо делегирует свои полномочия Президенту.

Участие ГД ФС РФ в процессе формирования правительства

1. Президент может сам назначить премьер министра, если ГД 3 раза отклонит кандидатуру.

2. Глава исполнительной власти – Председатель Правительства:

• Имеет возможность председательствовать на собраниях Правительства, формировать повестку дня;

• Президент может отправить в отставку премьер министра, имеет право роспуска парламента (при неодобрении премьер министром).

Это дает основание сделать выводы, что РФ – президентская республика со своими особенностями.

Форма правления – это порядок формирования органов государственной власти.

Парламент:

1. ГД состоит из 450 депутатов, 225 из которых избирается по парламентским спискам. Партии формируются исполнительно распорядительной властью. Органы исполнительной власти создают партии, через партии формулируют угодный для себя Парламент.

Остальные по одномандатным округам. Есть предложение, что первым способом не избирать депутатов либо сократить число мандатов по спискам на половину.

2. В совет федерации направляются по два представителя от субъекта федерации: представительного и испольного органов. В субъекте их избирало население. Сейчас появляются люди, которые не избираются народом, то есть не отражают интересов людей. Попадают за счет приближенности к влиятельным людям.

Должны быть внесены изменения: верховная палата должна формироваться выбором народа.

Функционирование. Есть необходимость изменения порядка формирования повестки дня. Она формируется самими депутатами.

1) 50, 70 % повестки дня должны формироваться правительством.

2) необходимо ввести институт письменных депутатских запросов. Ответы должны даваться письменно. Например: необходимо установить определенный срок.

3) недопущение исполнения административного ресурса, если на деятельность президента баллотируются, то он должен оставлять должность председателя Совета министров.

13	Национально-территориальное и административно-территориальное устройство государства

Исследует, на каких принципах происходит территориальное объединение людей, как единая территория поделена на отдельные части и каковы взаимоотношения частей между собой и государством в целом. То есть это территориальная организация государственной власти. Обычно это связано с решением национального вопроса. То есть это национально-территориальная организация государственной власти. Это имеет значение, так как дислокация государственного аппарата происходит с учетом территориальной организации.

Форма государственного устройства - национально-территориальная организация государственной власти, рассматривающее деление территории единого государства на составные части и определяющее характер взаимоотношений этих частей между собой и каждой отдельной части с государством в целом в лице своих центральных, высших и местных органов государственной власти.

Основные формы государственного устройства:

1. простое/унитарное.

2. сложное/федеративное/конфедеративное.

Унитарное государство – единое государство, территория которого делится на административно-территориальные единицы в виде районов, областей, губерний. Эти административно-территориальные единицы не обладают суверенитетом. Унитарное государство не исключает автономии, которые, как правило, носят культурно-национальный характер. Унитарное государство имеет одну Конституцию, законодательство, гражданство и одноканальную систему налогов, жесткая централизация. Исполнительную власть осуществляют центральные органы исполнительной власти и созданные ими территориальные (местные) административные органы. В унитарном государстве судебная система является единой.

Помимо административно-территориальных единиц, управляемых органами центрального подчинения, в унитарном государстве могут быть автономные образования. Их население формирует свои парламенты и ОИВ, действующие на основе разграничения компетенции между центральными органами власти и органами власти автономии. Также в унитарном государстве существуют формируемые населением органы местного самоуправления. Государство может передавать эти органам полномочия территориальных органов государственной власти и контролировать их деятельность в пределах переданных полномочий.

Унитарные государства могут быть:

1.относительно децентрализованные (органы местного самоуправления выступают как территориальные органы власти)

2. чисто централизованные (власть на местах осуществляют чиновники, назначаемые из центра).

Автономия может быть:

1. территориальной (самостоятельность части населения в решении определенных вопросов социально-экономической и культурной жизни на территории проживания этой части населения. Эта часть населения создает территориальное образование – оно создается населением, не имеющим особенности хозяйства и культуры, которые вызваны историческими или географическими факторами;

или этнотерриториальное автономное образование – создается этническим меньшинством на территории его компактного проживания.)

2. экстерриториальной (если этническое или религиозное меньшинство проживает разрозненно, то государство может гарантировать ему право создавать представительные органы на общегосударственном уровне).

Примеры унитарных государств – Франция, Швеция, Бельгия, Украина и др.

Федеративное государство - сложное образование, союзное государство. Оно состоит из государственных образований, которые обладают самостоятельностью в той или иной степени. Существуют две Конституции, двойное законодательство, двойная система органов государственной власти, двойное гражданство и двухканальная система налогообложения.

Основанием для появления сложного характера обычно является наличие многонационального состава населения. Решение вопроса о праве каждой нации на свою государственность (СССР - национальные республики). В США - сугубо территориальный принцип. Особенность РФ - смешанный принцип - национальный и территориальный. Субъектами являются и национальные образования (республики, автономии), и территориальные единицы (края, области). Проблемы - борьба за сохранение своей территориальной целостности. Сама организация РФ способствовала ослаблению федеральных связей. Концепция федерализма не была разработана, с регионами начали заключаться договорные отношения, а это уже ближе к конфедерации. Возникновение фактического неравенства субъектов РФ. А основным принципом федерализма является равноправие субъектов. Республики объявили себя суверенными государствами. Эта тенденция способствует ослаблению федеральных отношений.

Федерация - одна из форм децентрализованной государственной власти, когда на отдельной части, в рамках субъектов образуются федеральные органы управления и органы субъектов федерации, которые действуют в рамках своей компетенции. Субъекты федерации – это составные части федеративного государства, в которых создаются органы законодательной и исполнительной власти, действующие в соответствии с разграничением компетенции между федерацией и ее субъектами. Судебная власть обычно осуществляется федеральными судами. Судебная система должна быть единой, что обеспечивает равный доступ к правосудию и равную судебную защиту на всей территории государства.

Суверенитет в федеративном государстве не делится между федерацией и ее субъектами. Федерация – единое государство, а не союз суверенных государств. Федеративные государства характеризуются тем, что наряду с общефедеральной конституцией и законодательством конституции и законы имеют субъекты федерации. Каждый гражданин субъекта федерации является одновременно гражданином всей страны. Имеются единые федеральные вооруженные силы, финансовая, налоговая, денежная системы. Основную внешнеполитическую деятельность осуществляют федеральные органы. Субъекты федерации могут иметь собственные войсковые формирования.

Право выхода из состава федерации за их субъектами в современных конституциях не признается, что обеспечивает целостность и федеративное единство государства.

Различают 2 вида федераций:

а) федерации по национальному принципу (население государства составляют несколько этносов, каждый из которых образует субъект федерации)

б) федерации, основанные на территориальном принципе (население живет на исторически обособившихся территориях).

4 типа компетенции при федеральных связях:

1. исключительная компетенция федерации - федеративное государство обладает широкими законодательными полномочиями, то есть презумпция федеральной компетенции. По определенным предметам ведения принимаются только федеральные законы и основанные на них другие нормативные акты.

2. конкурирующая - тип взаимоотношений субъекта с федеральными органами власти, когда субъекты федерации могут принимать акты, регулирующие те отношения, которые еще не урегулированы федеральным законодательством. Оставлен приоритет федеральной компетенции. Такой тип ведет к централизации власти и к укреплению вертикали этой власти.

3. совместная - федеральные органы издают законы в виде основ, а потом уже субъекты федерации на их основе принимают свои нормативные акты, которые не должны противоречить этим основам.

4. исключительная компетенция субъектов федерации - субъекты федерации обладают исключительными правами в решении определенных вопросов.

Существует 2 теоретические модели, объясняющие соотношение компетенции федерации и субъектов федерации:

1. презумпция компетентности федерации (федерация вправе решать все вопросы, поскольку они не отнесены к компетенции субъектов)

2.презумпция компетентности субъектов (субъекты федерации обладают исключительной компетенцией по всем вопросам, решение которых не отнесено к иной компетенции).

В зависимости от примененного типа компетенции, по-разному строятся отношения между федеральными органами власти и органами субъекта. Характер отношений зависит от характера образования самой федерации. Федерация может образоваться:

1) Ряд независимых государств объединяются (Швейцария) и федеральным органам отдают часть своих прав. Здесь презумпция компетенции субъектов федерации;

2) Ранее существовало централизованное государство и происходит децентрализация этой власти. То есть федеративное государство отдает часть своих полномочий субъектам. Здесь презумпция компетенции федерального центра.

Статья 73 Конституции РФ - презумпция компетенции субъектов РФ, но упускается из виду, что РФ образуется в процессе децентрализации власти.

Ст.ст. 71, 72 Конституции РФ - от презумпции субъекта ничего не осталось. Следовательно - презумпция компетенции федерального центра.

Примеры федеративных государств – РФ, Канада, Индия и др.

Другая форма государственного устройства, которая направлена на децентрализацию государственной власти, является конфедерация. При конфедеративном устройстве происходит объединение самостоятельных суверенных государств. То есть если федерация - союзное государство, то конфедерация - союз государств, в котором государства, образующие конфедерацию, полностью сохраняют свою самостоятельность, имеют собственные высшие и местные органы власти и управления. Для координации своих совместных действий государства, субъекты конфедерации, создают объединенные органы. Решение конфедерацией принимается, как правило, когда все субъекты голосуют "за". Принятое решение проводится в жизнь органами субъектов конфедерации (в федерации - федеральные органы и органы субъектов). Пример - Швейцария, Европейское Сообщество. Как правило, конфедерация носит временный характер, создаются для достижения определенных целей, в последующем она или перерастает в федерацию (США, Швейцария), или распадается (Австро-Венгрия). Создание конфедерации закрепляется договором. Каждое суверенное государство вправе самостоятельно определять характер своих отношений с другими государствами, действуя на основе общепризнанных принципов и норм международного общения, а также решать проблемы внутреннего устройства в соответствии со своими интересами.

Не все однозначно считают, что конфедерация является формой государственно-территориального объединения. Многие считают, что это международно-правовое объединение.

1) Разница между федерацией и конфедерацией основана на том, что конфедерация основана на международных взаимных обязательствах объединенных государств, вытекающих из договора, а федерация основывается на объективном праве.

2) Государства, входящие в состав конфедерации, сохраняют суверенитет, в то время как члены федерации теряют суверенитет и подчиняются суверенной власти федерального центра.

3) Федерация есть государство, юридическое лицо публичного права, конфедерация является субъектом права лишь в международной жизни и не обладает публичным правом власти.

4) За членами конфедерации сохраняется право выхода из состава союза, у субъектов федерации - нет (это Кистяковский говорил, Нерсесянц тоже так думает). Эта возможность подчеркивает особенность конфедерации - имеется элементы, которые характеризуют взаимоотношения субъектов как международно-правовые, а есть элементы, которые характеризуют эти отношения как отношения государственного объединения.

Как и в федерации, так и в конфедерации есть принцип совмещения воли, прямая связь с населением.

Конфедерация - форма государственно-территориального устройства, но со своей спецификой.

Суверенитет - совокупность суверенных прав.

Проблемы формы государственного устройства в РФ

1. Республики и другие субъекты РФ объявлены в КРФ равными, но они не равны, т.к. республики признаются государствами и имеют свои конституции, там есть свое гражданство. Почти все конституции республик противоречат КРФ, объявили себя независимыми государствами. Им дали 1 год для приведения их в соответствие с КРФ.

2. Фактическое и юридическое неравноправие вытекает из ч. 3 ст. 11 КРФ: разграничение предметов ведения и полномочий между органами гос. власти РФ и органами гос. власти СРФ осуществляется настоящей конституцией, федеративным и иными договорами о разграничении предметов ведения и полномочий. Здесь внутреннее противоречие, провоцирующее неравноправие. Договоры между федеральной властью и СРФ неравнозначны, т.к. наделяют разным объемом прав и обязанностей, что определялось отношениями центра с конкретными руководителями: оставлять в своем субъекте часть федеральных налогов (Татарстан); распоряжаться нефтью, газом, добывать на своей территории.

Выход один – создание федерации, состоящей из однопорядковых и действительно равноправных субъектов, для чего необходимо:

1. всех субъектов наделить единым правовым статусом;

2. ввести единое наименование (губернии - Жириновский);

3. специфику национальностей выразить в национально-культурных образованиях;

4. всем принять уставы, а не конституции;

5. укрупнить западную и восточную Сибирь, дабы устранить большое количество субъектов, которые негативно влияют на централизацию управления. Первый шаг – создание 7-и федеральных округов на основании военных округов, которые существовали в России.

6. необходимо конституционно сформулировать отношения центра с регионами, общие и единые принципы порядка формирования и организации представительных и исполнительных органов СРФ;

7. разграничение предметов ведения органов гос. власти РФ и органов гос. власти СРФ должно осуществляться только на основании КРФ. Иначе страна превратится в договорную конфедерацию;

8. В целях преодоления коллизий между центром и регионами следует предусмотреть в КРФ возможность применения института федерального принуждения, для чего закрепить исчерпывающий перечень оснований по которому возможно его использование, определить порядок его использования, систему мер.

В конституции следует предусмотреть, что субъекты федерации суверенны только в своих внутренних делах, то есть, отнесено к их ведению.

Необходимо сознавать деликатность состава РФ.

14	Политико-правовой режим государств

Политический режим характеризует функционирование власти, как она функционирует, на основе каких приемов, способов, методов она осуществляется.

В понимании политического режима выделяют широкий и узкий подходы:

Широкий подход – относит политический режим к явлениям политической жизни и к политической системе в целом

Узкий подход – относит политический режим лишь к государственной жизни и государству, поскольку он конкретизирует другие элементы формы государства, а также формы и методы осуществления государством своих функций. По мнению Лазарева, политический режим предполагает и требует широкого и узкого подходов, т.к. это соответствует современному пониманию политических процессов, проходящих в 2 основных сферах: государственной и общественно- политической, а также характеру политической системы.

Политический режим (в узком смысле) – это совокупность приемов и способов государственного руководства;

Политический режим (в широком смысле) – уровень гарантированности демократических прав и политических свобод личности, степень соответствия официальных конституционных и правовых форм политическим реалиям, характер отношения властных структур к правовым основам государственной и общественной жизни.

Политический режим - совокупность приемов, способов, методов осуществления государственной власти (Парфенов). Эти методы принуждения, убеждения, поощрения, законности. В зависимости от преобладания тех или иных методов, различают демократические и недемократические режимы.

Политические режимы:

а) демократические

б) антидемократические

Государственный режим не возникает спонтанно. Он складывается и развивается под воздействием ряда объективных и субъективных факторов. Среди них экономические, политические, социальные и иные факторы. А именно – характер экономики, уровень развития общества, уровень его общей, политической и правовой культуры, тип и форма государства, соотношение в обществе социально-классовых сил, исторические, национальные, культурные и иные традиции. Эти факторы относятся к числу объективных. Субъективные факторы - дух и воля нации и народа.

Демократические режимы. Свойства:

1) граждане обладают конституционно закрепленными и гарантированными политическими правами и свободами;

2) органы государственной власти выборные и сменяемы;

3) широко участие населения в политической жизни общества;

4) гласность и открытость в деятельности органов государственной власти, так как институты гражданского общества могут контролировать эту власть.

5) существование ряда политических (в том числе оппозиционных) партий

6) официальное признание принципа законности и конституционности, принципа разделения властей

7) существование институтов представительной и непосредственной демократии

8) наличие демократического законодательства

9) устанавливаются демократические методы властвования (ограничиваются различного рода императивные запреты, расширяется практика использования рекомендаций, поощрений и других стимулирующих норм), примат права над государством

10) существование различных форм собственности, плюрализм мнений

Демократия осуществляется в 2-х формах: прямая (непосредственная) и представительная.

Институты прямой демократии: выборы, референдум, сходы, собрания. Представительной демократии: участвуют через своих представителей.

Прямая демократия: "+" - не может быть отлета воли народа, "-" - если по каждому случаю собирать эти сходы, то работать будет некому. Требуется оперативность управления, а здесь отсутствует оперативность принятия решения.

Представительная демократия - дает оперативность, но при отсутствии надлежащего контроля возможен отлет воли представителей от воли избирателей.

Речь должна идти о сочетании двух форм демократии.

Недемократические режимы:

а) авторитарный

б) тоталитарный

Признаки авторитарного режима:

1. народ фактически отстраняется от формирования государственной власти и контроля за ее деятельностью

2. вся полнота власти концентрируется в руках правящей элиты, не учитывающей коренных интересов населения

3. устраняется оппозиция (иногда формально разрешается деятельность близких по духу, родственных политических партий и профсоюзов)

4. решения центральной власти реализуются при широкомасштабном использовании насилия, при опоре на военно-полицейский аппарат. Устанавливается полное преимущество государства над правом

5. личность лишена гарантий безопасности, человек не может реально пользоваться общедемократическими свободами. Устанавливается полный приоритет государства над гражданином.

6. действует предварительная цензура, нет свободы выражения мнений, свободных выборов, свободы объединений и других политических свобод

7. существует одна форма собственности

8. резкое расслоение населения по сословным, кастовым, конфессиональным и другим признакам, низкий экономический уровень жизни основных слоев народа

9. акцент делается на карательные меры и принуждение, агрессивность во внешней политике.

Виды авторитарного режима:

а) деспотический режим – характерен для монархической формы правления, а именно для абсолютистской монархии, когда неограниченная власть сосредотачивалась в руках одного лица. Режим характеризуется крайним произволом в управлении, полным бесправием и подчинением деспоту со стороны его подданных, отсутствием правовых и моральных начал в управлении. В деспотическом государстве доминирует карательная, уголовная, жесткая налоговая политика по отношению к народу. Осуществляется жестокое подавление любой самостоятельности, недовольства. Деспотия держится на страхе.

б) тиранический режим – основан на единоличном правлении. Власть тирана иногда устанавливается насильственным путем, часто смещением законной власти с помощью государственного переворота. Тирания лишена правовых и нравственных начал, построена на произволе. Законы не действуют, т.к. тираническая власть не стремиться их создать.

в) тоталитарный режим – крайняя форма авторитарного режима

Признаки тоталитаризма:

• Внеэкономическое принуждение к труду

• Политическое, экономическое, военное и идеологическое господство тоталитарной бюрократии

• Монолитная партия нового типа, построенная по строго иерархическому принципу. Аппарат этой партии составляет тоталитарная бюрократия

• Политизированная иерархическая социальная структура (положение человека в обществе определяется его местом в структуре власти, отношением к власти)

• Венчает пирамиду тоталитарной бюрократии фигура вождя, сосредоточивающего в своих руках верховную политическую, экономическую, военную и идеологическую власть

• Псевдодемократизм, имитация народовластия и заботы о благосостоянии народа

• Мощные следящая и карательная системы, способные обеспечить тотальный контроль, псевдоправосудие как элемент карательной системы, фиктивность законодательства

• Милитаризованная экономика, подчинение внутренней политики интересам военно-промышленного комплекса, агрессивная внешняя политика

• Принудительная идеология, открытое отступление от которой карается как тяжкое преступление; мощный аппарат идеологического воздействия

• Нагнетание путем репрессий атмосферы страха; насаждение в обществе общего врага, что позволяет убедить часть населения в необходимости тотального контроля.

Основное отличие авторитарного режима от тоталитарного:

Они отличаются тем, что тоталитарный режим - это разновидность авторитарного, доведенного до крайней степени. Авторитарный режим жестко контролирует политическую жизнь общества, политическая сфера базируется на господстве идеологии, законодательном закреплении однопартийной системы, наличие политической цензуры, отсутствие политического плюрализма, наличие личности во главе системы. Пример - Чили (Пиночет).

Авторитарный режим может носить прогрессивный и консервативный характер (например - мусульманские государства).

Тоталитарный режим - государство устанавливает контроль над всеми (не только политической) сферами общественной жизни (экономической, духовной, культурной). Каждый шаг гражданина находится под контролем государства. Все запрещено, что прямо не разрешено. Пример - СССР, Румыния. Однопартийная политическая система, как правило.

Форма должна соответствовать содержанию.

Одну из крайних форм тоталитаризма представляет фашистский режим. Он характеризуется националистической идеологией, представлениями о превосходстве одних наций над другими, крайней агрессивностью. Фашизм основывается на националистической, расистской демагогии, которая возводится в ранг официальной идеологии. Цель фашистского государства – охрана национальной общности, решение геополитических, социальных задач, защита чистоты расы. Люди не равны перед законом, властью, судом, их права и обязанности зависят от того, к какой национальности они принадлежат. Одна нация объявляется высшей, основной в государстве, мировом сообществе, достойной лучших жизненных условий. Другие нации существуют как неполноценные, они должны уничтожаться. Для фашистского режима характерны опора на шовинистические круги крупного капитала, рост полномочий исполнительных ОГВ, сращивание партий и профсоюзов с государственным аппаратом, вождизм. Происходит разрушение общечеловеческих правовых и моральных ценностей, растет произвол, разрушаются права и свободы личности. Государство при фашизме расширяет свои функции и устанавливает контроль над всеми проявлениями общественной и личной жизни. Приоритет государственных интересов.

В настоящее время фашизм в его классической форме нигде не существует.

Матузов, Малько выделяют также:

1. конституционно-авторитарный режим (ограничения демократии получают законодательное закрепление в конституции, которая формально провозглашает ограниченные права и свободы граждан. Запрещается или существенно ограничивается деятельность оппозиционных партий. Нарушается принцип разделения властей. Парламент становится придатком исполнительной власти, его значительная часть не избирается, а назначается).

2. переходные режимы (формируются в результате победы оппозиционных сил, отличаются либо демократической, либо авторитарной направленностью. Среди них спецификой выделяются военные режимы, устанавливаемые в результате военных переворотов).

3. чрезвычайные государственно-правовые режимы (устанавливаются при попытках государственных переворотов, массовых беспорядках, стихийных бедствиях. Они могут распространяться как на всю территорию государства, так и на отдельные его части.

15	Понятие и объективный характер функций государства

Существует несколько точек зрения на понятие функций государства:

1. Функции государства – это основные направления его деятельности, в которых выражаются и конкретизируются его классовая и общечеловеческая сущность и социальное назначение (Матузов, Малько).

Основные направления – это социально значимые стороны деятельности государства, к реализации которых подключаются все его органы.

2.Функции государства – это основные направления его деятельности, выражающие сущность и социальное назначение, цели и задачи государства по управлению обществом в присущих ему формах и присущими ему методами (Корельский, Перевалов).

3. Л.А. Морозова предложила трактовку функций не только как направлений его деятельности, но и как механизма государственного воздействия на общественные процессы, т.к. выполняя определенные функции, государство одновременно посредством проводимых реформ, преобразований, правового регулирования общественных отношений воздействует на состояние общественных процессов.

Данная точка зрения представляется не совсем верной, т.к. здесь делается попытка свести функции государства к функционированию его механизма.

Существенные признаки функций государства:

• Функция государства – не любое, а именно основное, главное направление его деятельности, без которого государство на данном этапе исторического развития обойтись не может.

• Функция – обязательно такое направление деят-ти, которое выражает и предметно конкретизирует его классовую и общечеловеческую сущность.

• В функциях государства воплощается и раскрывается его активная служебная роль как важнейшей части надстройки по отношению к своему базису.

• Выполняя свои функции, государство решает стоящие перед ним задачи по управлению обществом, а его деятельность приобретает практическую направленность

• Функции государства – понятие управленческое, они конкретизируют цели государственного управления на каждом историческом этапе развития общества.

• Функции реализуются в определенных формах и особыми методами.

• В функциях государств различных исторических типов проявляются и объективируются особенности и закономерности развития, динамика социально-экономических, политических и духовных преобразований в жизни общества.

Функции государства по сути своей объективны. Они обусловлены закономерностями взаимодействия общества и государства. Функции государства формируются объективно, под определяющим воздействием целей и задач, обусловленных экономическими и политическими структурами общества и вытекающими отсюда интересами социальных групп, коллективов, всего народа. Поэтому функции государства постоянно присущи ему в течение всего исторического периода его существования.

Объективный характер функций не означает, что они реализуются помимо воли и сознания людей. Напротив, роль субъективного фактора здесь очень велика. Государство только тогда функционирует плодотворно, когда его функции соответствуют объективным потребностям общества.

Каждая функция государства имеет свой объект и содержание!

Объект – определенная сфера общественных отношений, на которую направлено государственное воздействие.

Содержание – показывает, что делает государство, какие управленческие действия в данной сфере оно совершает, чем конкретно занимаются его соответствующие органы.

16	Классификация функций государства

Выделяют несколько критериев классификации

1. по продолжительности действия

• постоянные (присущи государству на всех этапах его существования, например, экономическая функция)

• временные (характеризуются непродолжительностью существования)

2. по социальной значимости функции

• основные (наиболее общие, важнейшие направления деятельности государства по осуществлению коренных стратегических задач и целей, стоящих перед ним в определенный исторический период)

• неосновные (направление деятельности государства по выполнению его задач в конкретной, более узкой сфере общественной жизни)

Ряд общих черт, присущих основным функциям:

• В них наиболее четко проявляется сущность и социальное назначение государства

• Относятся к деятельности государства в целом, выполняются всеми или многими звеньями государственного аппарата

• С точки зрения содержания и структуры она носит комплексный, собирательный характер отдельные (свойственны лишь конкретным государственным органам).

3. по правовым формам осуществления

• правотворческие

• управленческие

• судебные

4. по сфере деятельности (объектам воздействия)

а) внутренние (нацелены на решение внутренних задач, показывают степень активности воздействия государства на общество)

• Экономическая

• Социальная

• Функция развития культуры, науки и образования

• Экологическая

• Функция налогообложения и взимания налогов

• Функция охраны прав и свобод граждан, всех форм собственности, правопорядка

• Развитие научно-технического прогресса

б) внешние (направлены на установление и поддержание определенных отношений с другими государствами).

• Оборона страны

• Функция обеспечения мира и поддержки мирового порядка

• Ведение захватнических войн

• Взаимопомощи

• Дипломатическая

• Взаимовыгодная торговля

5. причинам (источникам) возникновения

а) классовые (вытекающие из классовых противоречий)

• Защита существующего государственного и общественного строя

• Охрана господствующих форм собственности

• Подавление сопротивления эксплуатируемых классов

б) общесоциальные (вытекают из потребностей общества в целом)

• Развитие экономики

• Строительство общественных сооружений

• Борьба со стихийными бедствиями

• Осуществление социальных программ

• Обеспечение правопорядка

• Охрана природы и окружающей среды

6. классификация функций государства независимо от его отнесения к указанным выше группам (осуществляются любым государством)

а) экономическая (обеспечение нормального функционирования и развития экономики посредством охраны существующих форм собственности, организации внешнеэкономических связей)

б) политическая (обеспечение государственной и общественной безопасности, социального и национального согласия, подавление сопротивления противоборствующих социальных сил, охрана суверенитета государства от внешних посягательств)

в) социальная (охрана прав и свобод всего населения или его части ,осуществление мер по удовлетворению социальных потребностей людей, поддержанию необходимого уровня жизни населения, обеспечению необходимых условий труда)

г) идеологическая (поддержка определенной идеологии, организация образования, поддержание науки, культуры)

д) экологическая (природоохранительная)

17	Формы и методы осуществления функций государства

Под формами осуществления функций государства понимают:

1) деятельность основных звеньев механизма государства, специфические виды государственной деятельности (С.А. Голунский, Г.И. Петров, М.С. Строгович). В соответствии с первым критерием выделяют следующие формы осуществления функций государства:

1. законодательная (заключается в издании представительными и законодательными органами законов, обязательных для исполнения всеми государственными органами, общественными объединениями, органами МСУ, должностными лицами и гражданами);

2. исполнительная (управленческая), (основанная на законах оперативная, повседневная реализация органами исполнительной власти функций государства в сферах развития экономики и культуры, социального обеспечения и здравоохранения, транспорта и связи и т.д.)

3. судебная (реализация функций государства путем осуществления правосудия всеми звеньями судебной системы)

4. контрольно-надзорная (выполнение функций государства посредством действия всех разновидностей государственного надзора и контроля за законностью).

2) деятельность органов государства, посредством которой реализуются его функции (Н.Г.Александров, И.С. Самощенко, М.И. Байтин). В соответствии со вторым критерием выделяют деятельность:

1. правовая – это однородная по своим внешним признакам деятельность государственных органов, связанная с изданием юридических актов:

• Правотворческая деятельность (издание нормативных актов, издание или отмена юридических норм. Важнейшая составная часть правотворчества – законодательная деятельность);

• Правоприменительная деятельность (деятельность государственных органов по выполнению законов и подзаконных нормативных актов путем издания актов применения права)

  • оперативно-исполнительная (издание актов применения норм права, служащих основанием для возникновения, изменения или прекращения правоотношений)

  • правоохранительная (охрана норм права от нарушений, защита предоставленных гражданам субъективных прав и обеспечение выполнения возложенных на них юридических обязанностей)

2. чисто фактическая (организационная):

• Организационно-регламентирующая деятельность (работа по решению конкретно-политических задач, технико-организационному обеспечению функционирования различных звеньев государственного механизма);

• Организационно-хозяйственная деятельность (оперативно-техническая, текущая хозяйственная работа по материальному обеспечению выполнения государственных функций);

• Организационно-идеологическая деятельность (оперативно-разъяснительная, воспитательная работа по обеспечению выполнения функций государства, например, разъяснение издаваемых законов, работа СМИ)

Методы осуществления функций государства – пути воплощения в жизнь.

Лазарев

Методы делятся на:

1. Правовые

а) правотворческий (разработка и принятие законов и других нормативных актов)

б) правоприменительный (деятельность компетентных органов по реализации норм права)

в) правоохранительный (деятельность, направленная на осуществление правового контроля и реализацию юридической ответственности)

2. Неправовые

а) экономические

• дотации

• госзаказы

• кредитование

• регулирование цен

б) политические

• согласование позиций различных политических течений

• международные переговоры

в) идеологические

• обращения к населению

• призывы

г) собственно организационные

• планирование

• программирование

• контроль

Корельский, Перевалов

При осуществлении охранительной функции государство использует такие методы, как

1. убеждение

2. принуждение

Для реализации экономической функции

1. прогнозирование

2. планирование

3. льготное кредитование и инвестирование

4. государственные субсидии

5. защита потребителей

18	Понятие и структура механизма государства

Существует несколько точек зрения на понятие «механизм государства»

1) Механизм государства – это пронизанная едиными, законодательно закрепленными принципами, основанная на принципе разделения властей и располагающая необходимыми материальными придатками система государственных органов, посредством которых осуществляются задачи и функции государства (Матузов, Малько).

Механизм гос-ва = ГосАппарат в шир.смысле (все ГосОрганы)

Здесь понятие «механизм государства» отождествляется с понятием «аппарат государства» в широком смысле, т. е. как совокупность всех государственных органов. В узком смысле под аппаратом государства понимают аппарат государственного управления. К материальным придаткам относятся:

• бюджетные средства

• материальные ценности, нах-ся в собственности гос-ва (акции, доли)

• имущество

• здания, сооружения

• подсобные помещения

• предприятия, учреждения, организации, необходимые для функционирования государственных органов.

Особенность этих придатков состоит в том, что они не выделяются в качестве самостоятельных элементов механизма государства.

2) Механизм государства – это целостная иерархическая система государственных органов и учреждений, практически осуществляющих государственную власть, задачи и функции государства (Корельский, Перевалов).

Механизм гос-ва = ГосАппарат в узком смысле (совокуп-ть органов ИВ)

3) Механизм государства – это система государственных организаций, посредством которых реализуется государственная власть, обеспечивается государственное руководство обществом (Комаров). В данном определении аппарат государства является составной частью механизма государства наряду с государственными учреждениями и государственными предприятиями. Данная точка зрения является наиболее правильной.

Механизм гос-ва (система гос.организаций) = ГосАппарат + ГосУчреждения + ГосПредприятия

Характерные признаки механизма государства:

1. Это целостная система государственных органов, предприятий, учреждений. Ее целостность обеспечивается едиными принципами организации и деятельности, едиными задачами и целями.

2. Механизм государства состоит из особой группы людей, которая выделилась из общества и занимается управлением.

3. Образующие его государственные органы иерархически соподчинены друг с другом.

4. Каждый орган обладает властными, обязательными для всех полномочиями.

5. Наличие организационных и материальных орудий принуждения.

6. Между государственным механизмом и функциями государства существует тесная обратная связь. Функции осуществляются, получают свое реальное воплощение при помощи государственного механизма. Вместе с тем от функций государства зависит структура государственного механизма, они непосредственно влияют на возникновение, развитие и содержание деятельности органов государства.

Структура механизма государства

Структуру составляют 3 тесно связанных между собой элемента:

1. государственный аппарат – это часть механизма государства, представляющая собой совокупность государственных органов, наделенных властными полномочиями для реализации государственной власти. Структура государственного аппарата в наиболее общем виде может быть представлена следующими видами органов:

• органы законодательной власти

• органы исполнительной власти

• правоохранительные органы

2. государственные учреждения – такие государственные организации, которые осуществляют непосредственную, практическую деятельность по выполнению функций государства в различных сферах: экономической, социальной, культурной, охранительной и др. #Госкомстат

3. государственные предприятия – учреждаются для осуществления хозяйственной деятельности в целях производства продукции, либо его обеспечения, выполнения различных работ и оказания услуг для удовлетворения потребностей общества, извлечения прибыли.

19	Понятие и признаки государственного оргнана

Государственный орган – это звено (элемент) механизма государства, участвующее в осуществлении функций государства и наделенное для этого властными полномочиями (Корельский, Перевалов).

Государственный орган – это юридически оформленная, организационно и хозяйственно обособленная часть государственного механизма, состоящая из государственных служащих, наделенная государственно-властными полномочиями и необходимыми материальными средствами для осуществления в пределах своей компетенции определенных задач и функций государства (Матузов, Малько).

Признаки государственного органа

1. Государственный орган наделен властными полномочиями – это юридически закрепленные возможности осуществлять государственную власть, принимать от имени государства юридически значимые решения и обеспечивать их реализацию. Государственно-властное полномочие характеризуется тем, что:

• порядок формирования и деятельности органа, его структура и компетенция (права и обязанности) закрепляются нормами права

• орган государства наделен правом издания юридических актов, содержащих обязательные общие и индивидуальные правовые предписания

• установленные этими актами предписания обеспечиваются мерами убеждения, воспитания, поощрения, принуждения

• государственный орган опирается на материальное обеспечение своих предписаний, благодаря возможности распоряжения определенной частью средств из государственного бюджета.

2. Имеет определенную компетенцию – закрепленную совокупность задач, функций, прав и обязанностей (правомочий). Компетенция обусловлена предметом ведения, конкретными задачами и функциями, которые решает государственный орган. Компетенция юридически закреплена в конституции или в текущем законодательстве. Реализация огранном государства своей компетенции – это не только право, но и обязанность.

3. Каждый государственный орган сообразно своей компетенции, выполняет от имени государства свойственные ему функции. Механизм государства действует через отдельные государственные органы. Функции государства в целом осуществляются посредством функций отдельных государственных органов.

4. Государственный орган наделен определенной экономической и организационной обособленностью и самостоятельностью. Но все же он является частью механизма государства.

5. Для осуществления своей компетенции орган государства наделяется необходимой материальной базой, имеет финансовые средства, счет в банке, источник финансирования (из бюджета).

6. Орган государства состоит из государственных служащих, которые находятся в особых правоотношениях между собой и органом. Согласно ФЗ «Об основах государственной службы» государственным служащим является гражданин РФ, исполняющий в порядке, установленном ФЗ, обязанности по государственной должности государственной службы за денежное вознаграждение, выплачиваемое за счет средств федерального бюджета или средств бюджета соответствующего субъекта РФ. Положение, права и обязанности государственных служащих определяются законом и обеспечивают их правовой статус. Объем и порядок использования ими властных полномочий устанавливаются также законом и конкретизируются в должностных инструкциях и др. Согласно ФЗ 2003 Государственная служба бывает 3 видов: 1)государственная гражданская служба, 2)военная служба, 3)правоохранительная служба.

7. Государственный орган характеризуется определенной структурой – строением по видам отдельных служб и численному составу.

8. Имеет территориальный масштаб своей деятельности.

9. Государственный орган образуется в порядке, установленном законом.

10. Устанавливает правовые связи личного состава.

Виды государственных органов

Существует несколько оснований классификации

1. по юридическому источнику их легитимности

• органы, устанавливаемые Конституцией РФ, ФЗ, конституциями и уставами субъектов РФ для непосредственного выполнения задач и функций государства

• Президент РФ

• Федеральное Собрание РФ

• Правительство РФ

• Система ОИВ: министерства и иные органы исполнительной власти

• Суды

• Прокуратура

• Органы законодательной и исполнительной власти субъектов РФ

• органы, учреждаемые в установленном законодательством порядке для обеспечения выполнения полномочий, функционирования указанного выше вида государственных органов

• Администрация Президента

• Аппараты палат Федерального Собрания, Правительства

• Аппараты палат высших судебных органов

• Аппараты палат

• органов законодательной и исполнительной власти субъектов РФ

2. по принципу разделения властей

• законодательные

• исполнительные

• судебные

Комаров С.А. выделяет государственные органы по организационно-правовой форме деятельности

• законодательные

• исполнительные

• контрольные

• правоохранительные

• распорядительные

3. по действию в пространстве

• федеральные органы

• органы субъектов РФ

• органы местного самоуправления (Комаров) – Но это бред, ведь это не гос-ные органы!

4. по длительности действия

• постоянные (большинство органов)

• временные (связаны с решением неотложных задач, вызванных определенными временными обстоятельствами, например, в связи с введением чрезвычайного или военного положения).

5. по порядку реализации власти

• коллегиальные

• Федеральное Собрание РФ

• Правительство РФ

• Верховный Суд РФ и др.

• единоличные

• Президент РФ

• Президент республики в составе РФ

6. по способу формирования

• первичные (никакими другими органами не создаются. Они либо возникают в порядке наследования, либо избираются по установленной процедуре и получают властные полномочия от избирателей)

• Президент РФ

• Государственная Дума РФ

• производные (создаются первичными органами, которые наделяют их властными полномочиями)

• Исполнительно-распорядительные органы

• Органы прокуратуры

7. по характеру компетенции

• органы общей компетенции (полномочны решать широкий круг вопросов)

• Правительство РФ

• органы специальной компетенции (специализируются на выполнении какой-то одной функции одного вида деятельности)

• Министерства

20	Принципы организации и деятельности государственного аппарата

Аппарат (механизм) государства – целостная иерархическая система гос. органов и учреждений, практически осуществляющих гос. власть, задачи и функции государства. (Корельский В.М.)

Аппарат (механизм) государства – совокупность гос. органов, управляющих обществом, реализующих основные направления гос. деятельности. (Малько)

Соотношение понятий «механизм» и «аппарат»:

• механизм = аппарат (наиболее распространенная, Корельский, Нерсесянц) (при этом считается, что термин «механизм» лишь подчеркивает целостность аппарата, его направленность на результативную деятельность.

• механизм шире аппарата – механизм государства кроме системы органов гос. власти включает в себя также и силовые структуры, аппарат принуждения, мат. средства гос. власти, гос. учреждения.

Признаки аппарата (механизма) государства (Корельский В.М.):

• целостная и иерархичная система

• элементы – гос. органы и учреждения

• обладание орудиями принуждения

• практическое осуществление функций государства

Принципы – это законодательные отправные начала, идеи и требования, лежащие в основе формирования, организации и функционирования аппарата государства. Принципы делятся на:

1. Общие (относятся к аппарату государства в целом)

• Принципы, закрепленные в Конституции РФ

• принцип народовластия (носитель суверенитета и единственный источник власти в РФ – многонациональный народ. Народ осуществляет свою власть по разным каналам, в том числе и непосредственно или через органы местного самоуправления);

• принцип гуманизма (основан на том, что РФ – социальное государство, политика которого направлена на удовлетворение духовных и материальных потребностей личности, обеспечение благосостояния человека и общества);

• принцип разделения властей (государственная власть осуществляется на основе разделения на законодательную, исполнительную и судебную, предусматривает самостоятельность органов, относящихся к различным ветвям власти, их способность обеспечить механизм сдержек и противовесов);

• принцип федерализма (проявляется в том, что РФ состоит из равноправных субъектов, во взаимоотношениях с федеральными органами власти субъекты РФ равноправны между собой);

• принцип законности всеобщность требования соблюдать и исполнять законы. Данный принцип содержит такие требования, как:

  • верховенство закона и непосредственное действие конституционно закрепленных прав и свобод человека и гражданина;

  • осуществление всех государственных властных функций исключительно на основе законов и соответствующих им подзаконных нормативных актов;

  • особая ответственность органов государства и государственных служащих за обеспечение законности, прав и свобод граждан, гарантий от необоснованного привлечения их к ответственности или незаконного лишения благ;

  • пресечение любых нарушений закона, неотвратимость ответственности за совершенные преступления и иные правонарушения;

• Принципы, сформулированные в ФЗ «О судебной системе РФ», «О Конституционном суде РФ», «О Прокуратуре РФ». (Комплексное выражение эта группа принципов получила в ФЗ «Об основах государственной службы РФ») В этом НПА сформулированы и конкретизированы следующие принципы:

• верховенства Конституции Российской Федерации и Федеральных законов над иными нормативными правовыми актами, должностными инструкциями при исполнении государственными службами должностных обязанностей и обеспечении их прав;

• приоритета прав и свобод человека и гражданина, их непосредственного действия: обязанности государственных служащих признавать, соблюдать и защищать права и свободы человека и гражданина;

• единства системы государственной власти, разграничения предметов ведения между Российской Федерацией и субъектами Российской Федерации;

• разделения законодательной, исполнительной и судебной власти;

• равного доступа граждан к государственной службе в соответствии со способностями и профессиональной подготовкой;

• обязательности для государственных служащих решений, принятых вышестоящими государственными органами и руководителями в пределах их полномочий и в соответствии с законодательством Российской Федерации;

• единства основных требований, предъявляемых к государственной службе;

• профессионализма и компетентности государственных служащих;

• гласности в осуществлении государственной службы;

• ответственности государственных служащих за подготавливаемые и принимаемые решения, неисполнение либо ненадлежащее исполнение своих должностных обязанностей;

• внепартийности государственной службы: отделения религиозных объединений от государства;

• стабильности кадров государственных служащих в государственных органах.

К числу этих принципов следовало бы отнести сочетание коллегиальности и единоличия, экономичность государственной службы.

2. Частные (их действие распространяется на некоторые звенья государственного аппарата, отдельные органы или группы органов).

21	Аппарат Российского государства и проблемы его совершенствования

Аппарат государства существует только для тех функций для каких существует государство на данном историческом этапе.

На современном этапе в России осн.задачи гос.аппарата:

а) обеспечить переходный период, реформы

б) преодолеть старые (советские, командно-административные) методы управления и заменить их новыми.

в) сделать государство про-социальным.

Проблемы его совершенствования (направления):

1. Невелика эффективность аппарата. Эффективность функционирования зависит от результатов их действий и реформ.

2. Плохая нормативная регламентация работы гос.аппарата.

3. Четкость в установках правомочий Российского государства (в виде компетенции различных органов). Чтобы эта компетенция не пересекалась, не противоречила, не дублировалась.

4. Научность. Вся деятельность по функционированию аппарата гос-ва д/б на научной основе, основываясь на социологических исследованиях.

5. Проблема профессионализма.

6. Гласность и открытость деятельности, чтобы общество могло как-то контролировать.

7. Преодоление коррумпированности гос.аппарата.

8. Последовательное проведение в жизнь (при создании новых и реформировании старых органов) принципа разделения властей для создания/поддержания баланса (новый порядок формирования ГосДумы).

9.Проблема равенства в субъектах РФ, федерализм (нац.автономии…).

Аппарат (механизм) Российского государства – это пронизанная едиными, законодательно закрепленными принципами, основанная на принципе разделения властей и располагающая необходимыми материальными придатками система гос. органов, посредством которых осуществляются задачи и функции государства.

Аппарат (механизм) Российского государства – это система взаимосвязанных между собой объединенных общими принципами гос. органов (институтов), осуществляющих гос. власть и функции государства, решающих их задачи. (Корельский В.М.)

Признаки аппарата (механизма) государства и их проявление в РФ

• система гос. органов, основанная на единстве принципов его организации и деятельности, закрепленных в КРФ, ФЗ «Об основах гос. службы в РФ» и других ФЗ

• сложная структура, отражающая определенное место, которое в ней занимают различные виды и группы (подсистемы) гос. органов, их соотношение и взаимосвязь. В данный момент системообразующим фактором в соответствии со ст. 10 КРФ является принцип разделения властей. ОМСУ не входят в систему гос. власти (ст. 12 КРФ)

• тесная обратная связь между гос. аппаратом и функциями государства – функции современного Российского государства осуществляются, получают свое реальное воплощение, обретают жизнь при помощи гос. механизма (аппарата), посредством деятельности всей системы объединяемых им и взаимосвязанных между собой гос. органов. Кроме того, от функций государства зависит структура гос. аппарата, они непосредственно влияют на возникновение, развитие и содержание деятельности тех или иных органов государства.

• наличие необходимых материальных средств (т.н. вещественные придатки) – это не самостоятельная часть гос. аппарата (как гос. органы) а именно придатки к этим гос. органам: мат. ценности, бюджетные средства, имущество, сооружения, подсобные помещения, предприятия, организации, учреждения, необходимые для функционирования гос. органов.

Реализация принципов

организации и деятельности гос. аппарата применительно к РФ:

(Корельский В.М.)

Демократизм. Российское общество пока не ощутило демократизма органов государства, их прочной связи с народом. При формировании органов государства широко применяется принцип назначения.

Законность. В правовом государстве принцип законности обращен в первую очередь к государству, его органам. Уважать законы, беспрекословно следовать и подчиняться им, действовать в рамках своей компетенции, обеспечивать и гарантировать права и свободы граждан – конституционная обязанность органов государства.

Разделение властей. Реализован в РФ с целью постоянного взаимного контроля различных ветвей власти.

Субординация и координация. Необходима строгая гос. дисциплина, подчинение по вертикали, деловая координация по горизонтали.

Федерализм. Данный принцип оказывает большое влияние на механизм РФ. Ряд общефедеральных органов (например: ФС) формируются с участием представителей субъектов РФ. Двухуровневая система гос. органов.

Профессионализм. Проблема стоит очень остро, т.к. от человеческого фактора (персонала гос. аппарата) сильно зависит качество работы гос. аппарата. Необходимо устранить дилетантизм (отсутствие необходимых знаний, организационную беспомощность, неспособность предвидеть результаты своих действий, последствия принимаемых решений).

Некоторые существующие проблемы гос. аппарата РФ (Корельский В.М.):

• разбухание гос. аппарата

• низкий уровень профессионализма

• коррупция (для устранения необходимо):

• точное правовое определение компетенции каждого органа, должностного лица

• действенный контроль

• строгая юридическая и моральная ответственность

• аттестация и переаттестация

  • иные (см. принципы)

Плюс необходимо дать характеристику основным органам РФ.

• Федеральные ОГВ:

• Глава государства – Президент РФ

• Органы законодательной валсти (Федеральное собрание = ГД + СФ)

• Органы исполнительной власти – Правительство РФ

• Федеральные министерства

• Гос. комитеты РФ

• Федеральные комиссии

• Федеральные службы

• Российские агентства

• Федеральные надзоры

• иные ФОИВ

  • Судебная власть

• Конституционный Суд РФ

• Верховный Суд РФ

• Высший Арбитражный Суд РФ

• Органы гос. власти Субъектов Федерации

22	Понятие и структура политической системы общества

В зависимости от элементов (что включать) есть разные т.зр:

1. Гос-во + институты гражданского общества

2. Госвенные + политические партии + общественные объединения

3. Вся политическая надстройка: Гос-во + политические партии + общественные объединения + Идеи + Политические отношения + Нормы, регулирующие политическую деятельность

4. Вся политическая надстройка + Люди: Гос-во + политические партии + общественные объединения + Идеи + Политические отношения + Нормы, регулирующие политическую деятельность + Отдельные личности + Нация (народ).

Политическая система возникает как результат взаимодействия государства с институтами гражданского общества.

Основная цель - наиболее эффективное управление политическими, социальными и экономическими процессами общества на основе изучения интересов различных слоев населения, на основе которых принимается политически взвешенные, оптимальные решения.

В учебниках политическая организация общества (политическая система общества) определяется как совокупность государственных и общественных организаций, принимающих участие в политической жизни. Это рабочее определение. Его наличие не означает, что существует однообразный подход. Существуют различные взгляды на понимание политической системы, её субъектного состава и др.

Политическая система – это совокупность государственных и негосударственных объединений, участвующих в политической жизни общества. Следующие субъекты:

1. Государство;

2. Политические партии;

3. Общественные объединения.

Итак, политическая система рассматривается как организационный срез организации политической жизни общества.

Вторая точка зрения: предлагают включать не только политические организации, но и идеи, политические отношения между субъектами, нормы, регулирующие политическую деятельность. Некоторые авторы предлагают включать и отдельную личность, нацию, народ.

Существует проблема: тождественны ли понятия "политическая организация" и "политическая система общества"?

1. Некоторые авторы считают, что политическая система как явление и как понятие шире политической организации общества. Политическая система аккумулирует, сводит воедино как политические институты и отношения, складывающиеся в виде политических организаций, учреждений, так и практику политической жизни. Политическая организация общества определяет его политическое устройство, взаимосвязь политических институтов и учреждений. Основным содержанием понятия политической организации общества является совокупность государственных и общественных учреждений, составляющих институционально-организационную структуру его политической жизни.

Таким образом, сторонники более широкого понимания политической системы (Ф.М. Бурлацкий, И.П. Ильинский) подчеркивают, что политическая организация общества является наиболее существенным элементом политической системы. Среди авторов, разделяющих подобное представление о содержании политической системы и о ее соотношении с политической организацией, имеются некоторые расхождения:

а) политическая система отождествляется с его политической сферой, которая объединяет политические отношения (политическую деятельность) и политическую организацию общества.

б) авторы, определяющие политическую систему как совокупность политических отношений, их носителей (классов, наций), а также классовых организаций, представляющих интересы отдельных классов и социальных групп, считают, что понятие политической системы близко к понятию политической надстройки.

2. Политическая система рассматривается в качестве составной части политической организации общества (Н.Н. Разумович).

3. Понятие политической системы тождественно понятию политической организации общества (Чиркин, Тихомиров, Марченко).

Парфенов придерживается этой точки зрения: Термин "политическая система общества" возник позже, в конце 70-х годов, когда стал наиболее популярен системный метод. Тогда некоторые авторы применили иной подход к пониманию политической системы. В политическую систему должны входить не только организации (в виде общественных объединений, государства, политических партий), но и отношения, возникающие между ними, нормы, которые регулируют данные взаимоотношения и деятельность данных организаций, правовое политическое сознание, опосредующее политические и правовые диалоги данных организаций. Таким образом, понятие было расширено до понятия политической надстройки. Возникает вопрос: насколько это правомерно?

В научном обороте существует такая категория, как "надстройка". Надстройка включает в себя:

1. идеи, взгляды

2. отношения, которые складываются на их основе

3. организации, которые реализуют идеи, взгляды через взаимодействие

Политическая надстройка: политические взгляды, идеи, политические отношения, политические организации. Таким образом, если мы расширим объем категории "политическая организация", то мы доведем его до объема категории "политическая надстройка". А это ничего хорошего не дает. Следовательно, такое расширение не оправдано. Более верно оставить за политической надстройкой организационные средства политической жизни. Некоторые авторы помимо государства, политических отношений включают другие элементы: одни - отдельные личности как самостоятельные субъекты политической системы, другие - нации, народности, классы. Т.е. так называемые социальные общности. В процессе полемики возникает вопрос о критериях отбора элементов политической системы.

Данный вопрос был детально проработан Марченко Н.Н. в монографии "Политическая организация современного общества". Он предложил в качестве критерия следующие классифицирующие признаки:

1. Материальный (субъектом может быть только материальное образование; не соответствуют - взгляды, идеи, отношения)

2. Организационный (субъектом политической системы может быть не любое материальное образование, а то, которое в той или иной степени организационно оформлено; не соответствует - нация, отдельная личность).

3. Политический критерий. В качестве данного критерия можно рассматривать:

1) участие в осуществлении государственной власти (но тогда за бортом окажутся оппозиционные партии и общественные отношения, получается "картина правящего класса": государство + правящие партии),

2) участие в политической жизни. Правильно руководствоваться данным критерием.

Политика – это, прежде всего взаимоотношения между государствами, оформление основных направлений, форм и методов решения задач. Ядро политики – властеотношения по поводу завоевания, удержания и использование власти.

Политика – сфера отношений:

а) борьба за власть, властеотношения по поводу завоевания, использования и удержания власти.

б) отношения между различными социальными группами, классами, народами, нациями, государствами.

в) участие в делах государства и определение основных направлений его деятельности. Эти политические отношения складываются на основе определенных теорий, взглядов.

Политическая жизнь - реализация данных политических отношений. Возникает вопрос о месте Церкви. Раньше ее не включали. Сфера политической жизни - шире, чем сфера жизни государственной. Церковь оказывает определенное воздействие, влияние на политическую жизнь, однако к государству не относится. Исключать ее из политической системы не стоит. В рамках этих критериев можно провести классификацию субъектов.

По политическому критерию:

• Государство

• Политические партии

• Общественные объединения:

• Объединения, носщие политический характер (молодежные объединения)

• относительно политический характер

• косвенный характер (спортивные общества, общества филателистов)

ИТАК, политическая система и политическая организация общества – понятия равнозначные по объему.

Могут ли быть нелегальные субъекты политической системы? Политика более широкое понятие, чем государственная деятельность. Поэтому всякая деятельность, поэтому всякая деятельность, которая не легальна, тоже является политической.

Матузов, Малько

Политическая система – это совокупность взаимодействующих между собой норм, идей и основанных на них политических институтов, учреждений и действий, организующих политическую власть, взаимосвязь граждан и государства.

Политическая система представляет собой диалектическое единство 4 сторон:

1. институциональной

• государство

• политические партии

• социально-экономические и другие организации, образующие в совокупности политическую организацию общества

2. регулятивной

• право

• политические нормы и традиции

• нормы морали

3. функциональной

• методы политической деятельности, составляющие основу политического режима

4. идеологической

• политическое сознание

Основные компоненты политической системы

1. политические и правовые нормы – это сложившиеся или установленные правила поведения, способы регуляции политических отношений, существующие и действующие в виде конституций, кодексов, уставов, программ партий, политических традиций и процедур.

2. политическая структура – совокупность политических, государственных организаций, институтов, учреждений и отношений между ними. Она выражает стабильную сторону отношений, которые устанавливаются между людьми в сфере политики. Это многообразие связей можно свести к двум основным типам

а) действия, упорядоченные отношения, регулируемые правовыми и иными правилами

б) учреждения, организации, которые характеризуются постоянством структуры и участия своих членов, четко определенными задачами, для реализации которых они создаются.

3. политическая деятельность – разнообразные виды действий людей, направленных на обеспечение функционирования, преобразование и защиту системы осуществления политической власти в обществе.

4. политическое сознание и политическая культура.

Политическое сознание – многообразие проявлений духовности, отражающих деятельность механизмов политической власти и направляющих поведение людей в сфере политических отношений. 2 уровня организации политического сознания:

а) концептуальный (политические теории, доктрины, программы, учения)

б) обыденный (несистематизированные представления о политике, нормах поведения)

Политическая культура – это система ценностей, политических идей, символов, убеждений, принятых членами политической общности и используемых для регуляции их деятельности и отношений.

Корельский, Перевалов

Политическая система – это система взаимосвязанных и взаимодействующих объединений людей, базирующихся на разнообразных формах собственности, отражающих интересы и волю социальных классов, слоев, групп и наций, реализующих политическую власть или борющихся за ее осуществление в рамках права через государство.

Компоненты политической системы:

1. совокупность политических объединений

• государство

• политические партии

• общественно-политические организации и движения

2. политические отношения

3. политические нормы и традиции, регулирующие политическую жизнь

4. политическое сознание

5. политическая деятельность, охватывающая действия конкретных людей как представителей или членов политических объединений.

23	Функции политической системы общества

Основные направления политической системы проявляются в ее функциях.

Функции политической системы:

1. Интеграционная функция, объединительная объединяет различных субъектов политической жизни в рамках единой политической системы. Обеспечивает взаимосвязь и единство действий различных компонентов ее структуры. Интеграция предполагает наличие развитой способности политической системы разными путями снимать, сглаживать неизбежно возникающие в обществе противоречия, разрешать конфликты, локализовывать очаги социальной напряженности.

2. Распределительная функция (в рамках политической системы распределяется политическая власть, особенно через выборный механизм одни захватывают более влиятельные рычаги).

3. Функция выявления и учета интересов различных социальных групп, так как цель политической системы наиболее эффективное управление экономикой, социальными и политическими процессами в обществе.

4. Функция определения основных направлений развития гос-ва (для России актуален вопрос формирования правового государства).

5. Воспитательная функция (приобретение политического опыта, опыта социальной активности. Наибольшее влияние оказывают общественные объединения, формирования).

6. Функция упорядочения политических процессов (определяется самой природой политики, направленной на реализацию противоречивых, но взаимосвязанных целей:

а) обновления – учет и приспособление к изменяющимся условиям жизни

б) стабилизации – сохранение социальной целостности.

7. экстракционная функция (связана с извлечением из гражданского общества его ресурсов)

8. политическое символизация и рекрутирование (выражается в формировании лозунгов, правил, символов, направляющих поведение людей в политике).

9. функция регулирования режима общественно-политической деятельности

10. функция легитимации политического режима.

24	Место и роль государства в политической системе общества

Государство выступает как особое звено в структуре политической системы общества. Его место и роль в этой системе не отождествляется с ролью и местом иных звеньев политической системы. Государство не просто массовое политическое объединение граждан, а объединение всех без исключения граждан, всех членов общества, находящихся в политико-правовой связи с государством.

В юридической литературе встречается понимание государства как основы политической системы. Следует присоединиться к точке зрения Марченко, что государство не выступает в качестве основы или главного структурного элемента политической системы. Рассмотрение государства в качестве основы привело бы к смешению его с такими разнопорядковыми явлениями, какими представляются действительные экономические, социальные, идеологические основы политической системы.

Место и роль государства в политической системе общества. Зависит от:

1. тип политической системы.

2. форма правления.

Особенность – государство играет роль основного орудия, так как обладает такими средствами, которыми не обладают другие субъекты (Парфенов). Место и роль государства в политической системе общества определяются следующими моментами:

1. Государство выступает в качестве официального представителя всего общества, выступает организацией всех граждан. Только государством и от имени государства принимаются властные решения, касающиеся всех членов общества и обязательные для выполнения каждым. Государство является носителем власти, юрисдикция которого распространяется на всю территорию страны.

2. Государство наделено правом издавать общеобязательные нормативно-правовые акты, осуществляет правотворчество. На основе издаваемых законов осуществляется управление обществом, регламентация собственной деятельности государства.

3. Государство имеет возможность применения организованного принуждения, для этого оно располагает разветвленной системой юридических средств. Государство активно использует санкции поощрения и наказания за соблюдение или нарушение установленных им норм, правил организации общественных отношений.

4. Государство обладает материальными, финансовыми, людскими и иными ресурсами, которые не идут в сравнение с ресурсами любого другого субъекта политической жизни.

5. Государство играет немаловажную роль в совершенствовании общества как собственника основных орудий и средств производства, определяет основные направления его развития в интересах всех и каждого (Комаров);

6. Государство – важнейший интегрирующий фактор, связывающий в единое целое политическую систему и гражданское общество. Государство обладает способностью к интеграции общества при наличии социальных различий вызываемой ими борьбы интересов. В силу своего социального происхождения государство берет на себя заботу об общих делах.

7. Государство обладает суверенитетом, является его главным субъектом, основным источником реализации политической власти. Вокруг него объединяются все остальные составляющие. Если партии и другие институты представляют интересы и позиции тех или иных группировок граждан в политической системе, то государство выражает всеобщий интерес.

8. государство обладает единством законодательных, управленческих и контрольных функций, это единственная полновластная организация в масштабе всей страны.

9. Государство выступает в качестве альтернативы бесплодной борьбе между различными социальными группами, слоями с их противоречивыми интересами. Оно предотвратило самоуничтожение человеческого общества на самой ранней стадии нашей цивилизации! В тоже время не что иное, как государство на протяжении всей истории человечества ввергало своих подданных в междоусобные и региональные вооруженные конфликты.

10. В ряду факторов, обусловивших появление государства, важное место занимает социально-классовое расслоение общества. Отсюда следует, что государство выступает политической организацией экономически господствующего класса.

11.Политическая система в силу подвижности экономических, социально-классовых отношений находится в постоянном единстве. Все ее элементы и компоненты работают как бы в равной степени, согласовывая интересы социальных групп, вырабатывая политические решения. Когда возникают чрезвычайные ситуации (происходят стихийные бедствия, изменяется форма правления или политический режим), особая роль в их разрешении отводится государству.

Эти свойства дают государству возможность оказывать влияние на общественную жизнь путем:

• установления правового режима организации и функционирования всех других субъектов политической системы;

• проведения государственную регистрацию объединений и учреждений, составляющих политическую систему;

• возможности их привлечения для решения стоящих перед обществом задач;

• осуществления надзора за соблюдением законности в деятельности всех остальных субъектов политической системы;

• только государство способно применять меры государственного принуждения (юридической ответственности) к ним за нарушение действующего законодательства.

Эти характеристики делают государство основным звеном, средством решения стоящих перед обществом задач.

Современное государство в политической системе обычно существует в форме правового государства. В нашей Конституции имеется статья, которая провозглашает РФ социальным и правовым государством. Формирование правового государства - одно из направлений развития нашей политической системы.

25	Место и роль партий в политической системе общества

Политическая партия – это устойчивая политическая организация, объединяющая лиц с общими социально-классовыми, политико-экономическими, культурно-национальными и иными интересами и идеалами, ставящая пред собой цель завоевания государственной власти.

Политическая партия - это общественное объединение, созданное в целях участия граждан РФ в политической жизни общества посредством формирования и выражения их политической воли, участия в общественных и политических акциях, в выборах и референдумах, а также в целях представления интересов граждан в ОГВ и ОМСУ (ФЗ «О политических партиях» 11.06.2003).

Политическая система - государство, политические партии, общественные объединения. Место и роль каждого элемента определяется типом политической системы. Определяется их функциональная роль, место и взаимодействие.

Отличие политической партии от общественной организации

Основное назначение партии - завоевание власти. Захват власти осуществляется через избирательные компании, программу партии. Общественные организации не могут ставить такой цели. Партия овладевает государственной машиной, чтобы реализовать свою программу. Государство - орудие, средство в руках партии для решения своих задач. Таким образом, партии принадлежит ведущая роль, организующая сила. Государство - основное звено политической системы, так как только государство выступает в качестве официального представителя всего общества, только у государства имеется аппарат управления и принуждения, только государство обладает материальными, финансовыми ресурсами. Общественные организации: раньше считалось, что они связывают партии и государство с народом ("приводные ремни"), но нельзя рассматривать это как одностороннее движение: необходимо учитывать интересы этих организаций.

Подобная схема условна.

Правящая партия как ядро политической системы может быть только при парламентской республике. Когда партия получает возможность формировать правительство, она использует механизм государства как орудие, так как государство обладает механизмом управления и принуждения и материальными ресурсами.

Назначение политической партии (Матузов, Малько):

1. осуществление функций представительства интересов различных социальных групп, общностей на уровне общих интересов всей социальной целостности

2. активная работа по интеграции социальной группы, входящей в сферу политических отношений

3. снятие внутренних противоречий.

Партии могут быть (Матузов, Малько):

• классовыми (представляют интересы социальных групп, различающихся по своему месту в структуре производственных отношений, например, предпринимательские, рабочие)

• национальными, религиозными (выражают на государственном уровне специфические интересы той или иной этнической группы или конфессии, ставят задачу обеспечения их приоритета в государстве, например, партия исламского возрождения)

• проблемными (подчиняют свою деятельность решению какой-либо социальной задачи, наиболее актуальной, острой, важной, например, экологическая партия, партия мира или разоружения, земельной реформы)

• государственно-патриотическими (ориентированы на мобилизацию представителей всех социальных слоев и групп на обеспечение целостности и стабильности государства)

• формирующимися вокруг популярной политической фигуры и действующими как группы его поддержки

• так называемыми гротескными партиями (видят смысл своей деятельности в демонстрации самобытности пристрастий группы граждан, отстаивают свой ограниченный круг интересов, имеют небольшой, но сплоченный состав, например, партия любителей пива).

Политические партии.

Типы политических партий:

- правящие, оппозиционные;

- правые, левые, центристские;

- авангардного типа, парламентского типа;

- кадровые и массовые партии.

Кадровые партии состоят из небольшого числа людей, нет постоянного членства, их активность направлена на выборные компании. Члены - все те, кто проголосовал за них. Массовые партии - основаны на постоянном членстве, платят взносы, имеют территориальные подразделения. Например, КПРФ.

Деление на правящие и оппозиционные зависит от позиции власти, от того, какую партию поддерживает власть, на кого опирается. Правящая партия - обычно при парламентской форме правления. Она добивается большинства депутатских мест и получает возможность сформировать правительство. При президентской форме правления партии не играют решающей роли при формировании правительства. Оппозиционные партии также влияют на политическую жизнь. Например, в Англии: оппозиционная партия вправе создавать свой теневой кабинет, содержание которого осуществляется государством. Он дублирует все важнейшие решения государства. Если мнение не совпадает с мнением правящей партии, то доводит до сведения всех, высказывает свое сомнение, указывает на недостатки, чем контролирует правительство. В случае смены одного правительства на другое не надо времени на раскачку, т.к. оно уже готово.

Партия авангардного типа - компартия в период СССР. Ведущая роль закреплена законодательно, однопартийная система, не терпит политического плюрализма, ее идеология поддерживается государственным принуждением. Четко фиксированное членство, взносы. Строится на основе производственно-территориального принципа (Указ Ельцина отменил этот принцип), что позволяет охватывать все производственные отношения через трудовые коллективы, все общественные объединения и т.д. Охватывала все сферы жизни общества.

Партия парламентского типа: основное назначение - выборные кампании в представительный орган, завоевание власти через получение большинства мест в парламенте. Активизируются в период выборной кампании.

Место и роль партии зависит не только от типа партии, но и от типа политической системы, в которой она функционирует.

Деятельность политических партий регулируется Конституцией, Законом "Об общественных объединениях" 95 г., Законом СССР "Об общественных объединениях" 90 г., некоторыми Указами Президента, положениями о выборах в представительный орган. ГД приняла закон "О политических партиях", но СФ его отклонил. Должен регулировать этот закон. Официального определения политической партии нет, т.к. нет закона.

Политическая партия – это устойчивая политическая организация, объединяющая лиц с общими социально-классовыми, политико-экономическими, культурно-национальными и иными интересами и идеалами, ставящая пред собой цель завоевания государственной власти.

Политическая партия - это общественное объединение, созданное в целях участия граждан РФ в политической жизни общества посредством формирования и выражения их политической воли, участия в общественных и политических акциях, в выборах и референдумах, а также в целях представления интересов граждан в ОГВ и ОМС. (ФЗ «О политических партиях» 11.06.03)

Отличие политических партий от общественных организаций заключается в том, что основное назначение партии – захват власти, если общественная организация ставит политические цели, то она должна перерегистрироваться.

Это связующее звено между демократическим государством и обществом. Важное назначение политических партий - установление взаимосвязи между корпорациями гражданского общества и группами депутатов выборных представителей органов государственной власти.

Решения парламента всегда представляет собой форму компромисса между основными депутатскими группами, должны подкрепляться готовностью к адекватному компромиссу в гражданском обществе. Такое соглашение способно обеспечить партии в той мере, в которой они выражают интересы корпораций гражданского общества и пользуются влиянием парламента. Население воспримет с пониманием самые непопулярные решения, если им будет обеспечена поддержка партий, пользующихся авторитетом корпораций. Без таких партий решения законодателей повисают в воздухе, и их исполнение становится возможным только за счет особых мер принуждения. Законодатели встают пред необходимостью усиления исполнительной власти, которая затем их же и подминает. Партии играют важнейшую регулирующую роль в политической системе путем влияния на общественное мнение, разъяснения и претворения в жизнь решений органов государственной власти.

Место и роль партии зависит от:

1. тип политической системы.

2. тип партии.

3. форма правления.

Вопрос: А государство может оказать финансово-материальную поддержку партии? Использование государственных бюджетов для усиления партии, которую поддерживает власть (и которая поддерживает власть) влечет несменяемость власти. Поэтому на такое финансирование налагается запрет. Другие организации и физические лица можно поддерживать. Иностранным государствам запрещено помогать в предвыборных целях, в избирательных кампаниях.

26	Место и роль общественных организаций в политической системе общества

Парфенов: Основное назначение партии - завоевание власти. Захват власти осуществляется через избирательные компании, программу партии. Общественные организации не могут ставить такой цели. Партия овладевает государственной машиной, чтобы реализовать свою программу. Государство - орудие, средство в руках партии для решения своих задач. Таким образом, партии принадлежит ведущая роль, организующая сила. Государство - основное звено политической системы, так как только государство выступает в качестве официального представителя всего общества, только у государства имеется аппарат управления и принуждения, только государство обладает материальными, финансовыми ресурсами. Раньше считалось, что общественные организации связывают партии и государство с народом ("приводные ремни"), но нельзя рассматривать это как одностороннее движение: необходимо учитывать интересы этих организаций.

Отличаются от политических партий тем, что не ставят перед собой политических целей. Но их деятельность носит политический оттенок, они влияют на политическую жизнь. Свои политические требования они заявляют через политические партии, которые выражают общие с ними интересы. Иногда эти требования не находят адекватного выражения в существующей структуре политических партий, тогда общественные объединения политизируются и превращаются в политические партии/движения и становятся самостоятельной политической силой (прибалтийские общественные объединения, в Польше).

Общественные организации и движения, являясь важными элементами политической системы, оказывают значительное влияние на функционирование других ее элементов. Общественные организации и движения отличаются от других ее составляющих непартийным характером деятельности и широкой социальной базой. (Здесь и далее различные пособия по политологии)

Общественные движения

Общественное движение - состоящее из участников и не имеющее членства массовое общественное объединение, преследующее социальные, политические и иные общественно полезные цели, поддерживаемые участниками общественного движения. (Ст. 9)

Общественно-политические движения - это объединения и ассоциации, не входящие в государственные и партийные структуры, соединяющие солидарную политическую активность граждан, направленную на достижение какой-либо значительной политической цели. Как правило, политические движения придерживаются какой-либо одной концепции и добиваются решения узкой политической задачи. Достигнув ее, движения прекращают свое существование, трансформируются или исчезают.

Отличия общественных движений от политических партий:

• общественные движения в отличие от политических партий не придерживаются определенной идейно-политической ориентации; в каждом из них могут участвовать люди с самыми разными интересами.

• непостоянство участников, добровольность участия на основе солидарности

• общественные движения, как правило, добиваются решения лишь одной, масштабной социально-политической проблемы, имеют перед собой одну цель, а не их комплекс, как партия.

• движения чаще всего стремятся воздействовать на власть, но сами, как правило, не добиваются власти (речь идет о неполитических общественных движениях)

• все общественные движения имеют ядро - инициативные группы, различные советы, но при этом они отличаются от политических партий отсутствием формальной иерархии, систематической дисциплины. Движения развиваются на основе солидарности и самостоятельности их добровольных участников, имеющих общие цели. Отступление от солидарности ведет к распаду движений, а усиление иерархии, организованности и дисциплины - к трансформации их в политические партии.

• отсутствие единой программы (устава)

• лидер политической партии обладает властью внутри партии, которая может сочетаться с его авторитетом; руководитель же общественного движения властью не обладает, его лидерство базируется на авторитете.

Классификация общественных движений

В зависимости от участия в борьбе за власть:

• неполитического характера - которые не участвуют в борьбе за власть и не ставят своей целью изменить или укрепить существующую в данном обществе систему политических отношений;

• политического характера (политические движения) - пользуются политическими средствами, то есть ведут борьбу за политическую власть или за влияние на способ осуществления этой власти.

В зависимости от характера представляемых интересов и субъектного состава (характерны для полит. системы капиталистического общества):

• группы давления - представляют собой образования, созданные с целью оказания влияния на государственные органы власти в благоприятном для представляемых ими кругов направлении (Бро Ф. Политология. М., 1992, с. 40.)

• массовые демократические движения.

По социально-классовому признаку:

• движения имеющие ярко выраженный классовый характер (рабочее, крестьянское, буржуазное);

• движения, имеющие межклассовый или внеклассовый характер (национально-освободительное, антивоенное, экологическое и т.д.);

• движения, выражающие интересы социальных слоев, четко выделенной профессиональной группы (интеллигенции, военных, люмпен-пролетариев и др.).

В зависимости от их отношения к существующему строю:

• консервативные,

• реформистские,

• революционные,

• контрреволюционные.

По национальному признаку:

• национально-освободительное движение,

• движение за самоопределение нации

• др.

По демографическому признаку:

• молодежное,

• женское,

• движение ветеранов.

В зависимости от степени организации движения:

• стихийные,

• слабоорганизованные,

• высокоорганизованные.

По масштабам действия:

• международные,

• региональные

• др. движения.

По методам и способам действий:

• легальные,

• нелегальные,

• формальные,

• неформальные движения.

Этапы развития общественных движений:

1. Создание предпосылок движения. Предпосылки движения создаются:

   • "сверху" - путем пропагандистского воздействия узкой группы лиц на широкие массы,

   • "снизу" - путем теоретического осмысления массой общего недовольства существующим положением.

2. Стадия артикуляции устремлений (происходит обмен участников идеями, появляются активисты, вырабатывается более или менее развернутая программа действий).

3. Стадия агитации (пропаганда взглядов, привлечение максимального числа сторонников).

4. Стадия развернутой деятельности (более четкое формирование идей, требований, проведение их в жизнь).

5. Стадия затухания общественного движения. Два возможных итога:

   • полная ликвидация движения на базе достигнутых целей или отсутствия перспектив их достижения,

   • возрождение на новой содержательной основе.

Окончательное прекращение политического движения возможно лишь тогда, когда исчезают социальные потребности его породившие. Устранение общественного движения административными средствами не эффективно.

Общественные организации

Общественная организация - относительно автономная группа людей, ориентированная на достижение некоторой заранее фиксированной цели, реализация которой требует совместных и координированных действий на основе определенных процедур и правил.

Общественная организация - основанное на членстве общественное объединение, созданное на основе совместной деятельности для защиты общих интересов и достижения уставных целей объединившихся граждан. (Ст. 8 ФЗ «Об общественных объединениях»)

В соответствии с ФЗ - единственное общественное объединение (кроме политических партий), имеющее членство.

В отличие от общественных движений общественные организации имеют профессиональный аппарат и четкую организационную структуру, в организационном плане сближающую их с политическими партиями. (Среди общественных организаций видное место, и прежде всего по массовости, занимают профсоюзы).

Функции общественных организаций и движений:

• политическая социализация и мобилизация (ориентация индивида на конкретные политические роли);

• агрегация (аккумуляция) и артикуляция политических интересов; - социальная интеграция (включение граждан в политическую систему через сотрудничество или конфликт);

• представительство социальных интересов и связь между другими политическими институтами и общественностью;

• создание дополнительных каналов политического участия, компенсирующих недостаток таковых на формально-институциональном уровне;

• моделирование новых политических структур, поиск и испытание новых нетрадиционных форм социальных связей.

Основные формы воздействия общественных объединений на гос. органы:

• участие в выборах

• представление и защита законных интересов своих членов в гос. органах

Федеральный закон от 19 мая 1995 г. N 82-фз "Об общественных объединениях"

Общественное объединение - добровольное, самоуправляемое, некоммерческое формирование, созданное по инициативе граждан, объединившихся на основе общности интересов для реализации общих целей, указанных в уставе общественного объединения. (Ст. 5)

Организационно-правовые формы общественных объединений:

• общественная организация;

• общественное движение;

• общественный фонд;

• общественное учреждение;

• орган общественной самодеятельности;

• политическая партия.

Общественная организация - основанное на членстве общественное объединение, созданное на основе совместной деятельности для защиты общих интересов и достижения уставных целей объединившихся граждан. (Ст. 8)

Общественное движение - состоящее из участников и не имеющее членства массовое общественное объединение, преследующее социальные, политические и иные общественно полезные цели, поддерживаемые участниками общественного движения. (Ст. 9)

Общественный фонд - один из видов некоммерческих фондов и представляет собой не имеющее членства общественное объединение, цель которого заключается в формировании имущества на основе добровольных взносов, иных не запрещенных законом поступлений и использовании данного имущества на общественно полезные цели. (Ст. 10)

Общественное учреждение - не имеющее членства общественное объединение, ставящее своей целью оказание конкретного вида услуг, отвечающих интересам участников и соответствующих уставным целям указанного объединения. (Ст. 11)

Орган общественной самодеятельности - не имеющее членства общественное объединение, целью которого является совместное решение различных социальных проблем, возникающих у граждан по месту жительства, работы или учебы, направленное на удовлетворение потребностей неограниченного круга лиц, чьи интересы связаны с достижением уставных целей и реализацией программ органа общественной самодеятельности по месту его создания. (Ст. 12)

В зависимости от территориальной сферы деятельности (ст. 14):

Общероссийское общественное объединение - объединение, которое осуществляет свою деятельность в соответствии с уставными целями на территориях более половины субъектов Российской Федерации и имеет там свои структурные подразделения - организации, отделения или филиалы и представительства.

Межрегиональное общественное объединение - объединение, которое осуществляет свою деятельность в соответствии с уставными целями на территориях менее половины субъектов Российской Федерации и имеет там свои структурные подразделения - организации, отделения или филиалы и представительства.

Региональное общественное объединение - объединение, деятельность которого в соответствии с его уставными целями осуществляется в пределах территории одного субъекта Российской Федерации.

Местное общественное объединение - объединение, деятельность которого в соответствии с его уставными целями осуществляется в пределах территории органа местного самоуправления.

Принципы создания и деятельности общественных объединений (Ст. 15)

• равенство перед законом.

• добровольность,

• равноправие,

• самоуправление

• законность

• свобода в определении своей внутренней структуры, целей, форм и методов своей деятельности.

• гласность деятельности, общедоступность информации об учредительных и программных документах

27	Государство и церковь. Правовое регулирование их деятельности

В зависимости от взаимодействия церкви с государством выделяют гос-ва:

1. Светские

2. Клерикальные

3. Теологические

В истории государства особняком стоит вопрос о соотношении государства и церкви. Как правило, политические системы большинства обществ, особенно на современном этапе, исключили формально церковь из своего состава, произошло отделение государства от церкви. Этот принцип закреплялся конституционно, государство формально не вмешивалось в дела церкви, а церковь не вмешивалась в государственную жизнь, в политику. В таком взаимоотношении реализуется принцип свободы совести, вероисповедания. Такое положение имеет место в либерально-демократических политических системах.

В тоталитарно-распределительных системах происходит фактическое вмешательство государства в дела церкви. Такие политические системы пытались использовать церковь для своих целей. В обществах, где господствовали некоторые религиозные системы, напротив, религиозные организации оказывали воздействие на функционирование государственных институтов. В этих обществах взаимоотношения государства и религиозных образований весьма противоречивы:

от полного подчинения государственных институтов религиозным правилам и требованиям до периодических конфликтов государства.

В целом, церковь во многих обществах – это практически и фактически важный элемент политической системы общества, хотя в либерально-демократических системах такое положение открыто не признается, а конституционно даже отвергается.

ФЗ «О свободе совести и о религиозных объединениях»

Статья 4. Государство и религиозные объединения

1. Российская Федерация - светское государство. Никакая религия не может устанавливаться в качестве государственной или обязательной. Религиозные объединения отделены от государства и равны перед законом.

2. В соответствии с конституционным принципом отделения религиозных объединений от государства государство:

• не вмешивается в определение гражданином своего отношения к религии и религиозной принадлежности, в воспитание детей родителями или лицами, их заменяющими, в соответствии со своими убеждениями и с учетом права ребенка на свободу совести и свободу вероисповедания;

• не возлагает на религиозные объединения выполнение функций органов государственной власти, других государственных органов, государственных учреждений и органов местного самоуправления;

• не вмешивается в деятельность религиозных объединений, если она не противоречит настоящему Федеральному закону;

• обеспечивает светский характер образования в государственных и муниципальных образовательных учреждениях.

3. Государство регулирует предоставление религиозным организациям налоговых и иных льгот, оказывает финансовую, материальную и иную помощь религиозным организациям в реставрации, содержании и охране зданий и объектов, являющихся памятниками истории и культуры, а также в обеспечении преподавания общеобразовательных дисциплин в образовательных учреждениях, созданных религиозными организациями в соответствии с законодательством Российской Федерации об образовании.

4. Деятельность органов государственной власти и органов местного самоуправления не сопровождается публичными религиозными обрядами и церемониями. Должностные лица органов государственной власти, других государственных органов и органов местного самоуправления, а также военнослужащие не вправе использовать свое служебное положение для формирования того или иного отношения к религии.

5. В соответствии с конституционным принципом отделения религиозных объединений от государства религиозное объединение:

• создается и осуществляет свою деятельность в соответствии со своей собственной иерархической и институционной структурой, выбирает, назначает и заменяет свой персонал согласно своим собственным установлениям;

• не выполняет функций органов государственной власти, других государственных органов, государственных учреждений и органов местного самоуправления;

• не участвует в выборах в органы государственной власти и в органы местного самоуправления;

• не участвует в деятельности политических партий и политических движений, не оказывает им материальную и иную помощь.

6. Отделение религиозных объединений от государства не влечет за собой ограничений прав членов указанных объединений участвовать наравне с другими гражданами в управлении делами государства, выборах в органы государственной власти и в органы местного самоуправления, деятельности политических партий, политических движений и других общественных объединений.

7. По просьбам религиозных организаций соответствующие органы государственной власти в Российской Федерации вправе объявлять религиозные праздники нерабочими (праздничными) днями на соответствующих территориях.

28	Понятие и признаки демократии. Формы осуществления демократии

Виды демократии:

1. Непосредственная

2. Представительская

Демократический режим – одна из разновидностей режима, основанного на признании принципа равенства и свободы всех людей, участии народа в управлении государством. Демократическое государство не ограничивается формальным равенством возможностей, оно обеспечивает для них социально-экономическую основу и устанавливает конституционные гарантии этих прав и свобод. В результате широкие права и свободы становятся реальными.

В демократическом государстве народ является источником власти. Представительные органы и должностные лица в демократическом государстве избираются, но меняются критерии избрания. Критерием избрания являются политические взгляды, профессионализм. Профессионализация власти – отличительный признак государства, в котором существует демократический режим. В основе деятельности народных избранников должны лежать и моральные начала. При демократии существует институциональный и политический плюрализм: партии, профсоюзы, народные движения. Объединения граждан участвуют в управлении делами государства. Наряду с исполнительной властью на местах создается параллельная система прямого представительства. Общественные органы участвуют в выработке решений, рекомендаций. Участие народа в управлении делами общества становится массовым и идет по 2 направлениям: выборы управленцев и прямое участие в решении общественных дел, а также контроль за исполнительной властью.

Управление производится по воле большинства, но с учетом интересов меньшинства. Система разграничения полномочий между центральными и местными органами. Центральная власть берет на себя только те вопросы, от решения которых зависит существование общества в целом: экология, предотвращение конфликтов и др. Остальные вопросы решаются децентрализовано, в том числе на уровне местных властей, местного самоуправления.

В идеале в демократическом государстве снимается вопрос о массовом применении принуждения при неисполнении решений. Люди, как правило, добровольно подчиняют свои действия воле большинства.

Недостатки демократии:

1. чрезмерное социальное расслоение общества, своеобразная диктатура демократии, в некоторых случаях этот режим ведет к ослаблению власти, нарушениям порядка.

2. демократический режим появляется в тех государствах, где социальная борьба достигает высокого накала и правящая элита вынуждена идти на уступку народу, другим социальным силам.

Формы демократического режима

1. Либерально-демократический

Существует во многих странах. Либеральными называются такие способы и методы осуществления власти, которые основаны на системе наиболее демократических и гуманистических принципов. В сфере взаимоотношений личности и государства человек обладает собственностью, правами и свободами, экономически самостоятелен. В отношении личности и государства приоритет сохраняется за интересами, правами, свободами личности.

Либеральный режим отстаивает ценность индивидуализма, обусловливается потребностями товарно-денежной, рыночной организации экономики. Государство провозглашает формальное равенство всех граждан, свободу слова, мнений, форм собственности. Права и свободы личности не только закрепляются в конституции, но и становятся осуществимыми на практике.

Экономическую основу либерализма составляет частная собственность. Государство не вмешивается в экономическую жизнь людей, выступает в качестве арбитра при разрешении между ними споров.

Либеральный режим допускает существование оппозиции, государство принимает все меры к существованию оппозиции, представляющей интересы меньшинства, учитывает эти интересы.

Плюрализм и многопартийность – необходимые атрибуты либерального общества.

Государственная власть формируется путем выборов, исход которых зависит не только от мнения народа, но и от финансовых возможностей партий, необходимых для проведения избирательной компании. Государственное управление производится на основе принципа разделения властей. Система «сдержек и противовесов» способствует уменьшению возможностей для злоупотребления властью. В государственном управлении используется децентрализация: центральная власть берет на себя решение только тех вопросов, которые не может решить местная власть.

Недостатки либерального режима:

социальная защита некоторых категорий граждан, расслоение общества, фактическое неравенство стартовых возможностей. Использование этого режима становится возможным только в обществе, отличающемся высоким уровнем экономического и социального развития. Население должно обладать достаточно высоким политическим, интеллектуальным и нравственным сознанием, правовой культурой.

2. Гуманистический режим – сохраняет все ценности либерально-демократического режима, продолжает и усиливает его тенденции, устраняя его недостатки. Его правовая форма ориентируется не вообще на личность, на индивида, а на обеспечение здоровья, безопасности, благосостояния, конкретную социальную защиту, поддержку.

Главный принцип гуманистического режима – человек – это цель, а не средство. Высокая социальная и юридическая защищенность, утверждение ценности каждой человеческой жизни – эти обязательства государства лежат в практической деятельности всех органов государственной власти.

3. Президентский и парламентский. Матузов, Малько также в качестве разновидности демократического режима выделяют президентский и парламентский.

29	Возникновение и развитие учения о правовом государстве

Платон – закон не должен быть под чьей-либо властью и в интересах нескольких человек.

Аристотель – закон должен властвовать над всем.

Цицерон – закон должен и убеждать, а не только принуждать.

Сенека – все равны как со-товарищи по рабству

Китай – порядок в гос-ве д/б основан на законе; страна управляется справедливостью.

Локк, Монтескье, Радищев, Герцен

Немецкие ученые.

Кант – гос-во должно опираться на право. Принцип ограничения законодателя: он не может решить относительно народа того, чего народ не может решить относительно самого себя.

1824 – впервые термин у Велькера и фон Арентина

Фон Моль – правовое пятое в ряду

1.патриархальное

2. патримониальное

3. теократическое

4. деспотическое

5. правовое

В конституциях Австрии, Греции, Италии, Испания, ФРГ– косвенное закрепление идеи ПГ

В России - Котляровский, Коркунов, Кистяковский, Михайловский

До 1917. Западные идеи + авторитет царя-монарха. Признавался принцип разделения властей. На практике ПГ – «конституционное гос-во».

1917 – 1985. ПГ – отрицалось. Вместо него – «государство социалистической законности».

Наше время.

Смысл и содержание идеи правового государства у одних мыслителей зачастую расходились со смыслом и содержанием его у других мыслителей и государственных деятелей. Если у одних идея правового государства ассоциировалась в конечном счете с частной собственностью, богатством определенных классов и слоев, с использованием в различных формах чужого труда, то у других все выглядело наоборот.

Итак, два взгляда:

1. индивидуализм, защита частных интересов, минимум вмешательства

2. обеспечение равенства, общих интересов, социализм

Зачатки теории правового государства в виде идей гуманизма прослеживаются еще в рассуждениях передовых для своего времени людей Древней Греции, Рима, Индии, Китая и других стран Древнего мира.

Еще в диалогах Платона проводилась мысль о том, что там, где «закон не имеет силы и находится под чьей-либо властью», неизбежна «близкая гибель государства». «Соответственно, там, где законы установлены в интересах нескольких человек, речь идет не о государственном устройстве, а только о внутренних распрях».

Выражая свое отношение к государственной власти, праву и закону, Аристотель постоянно проводил мысль о том, что «не может быть делом закона властвование не только по праву, но и вопреки праву; стремление к насильственному подчинению, конечно, противоречит идее права». Там, где отсутствует власть закона, там нет места и форме государственного строя. Закон должен властвовать над всем.

Весьма важным явился сформулированный Цицероном правовой принцип, согласно которому «под действие закона должны подпадать все, а не только некоторые, избранные граждане». Важным оказалось выработанное им положение, в соответствии с которым любому закону должно быть свойственно стремление хотя бы «кое в чем убеждать, а не ко всему принуждать силой и угрозами».

Гуманистические мотивы, идеи духовной свободы всех людей независимо от их занятий и положения в обществе звучали в многочисленных трактатах Сенеки. Все люди, согласно учению Сенеки, равны между собой в том смысле, что они являются «со-товарищами по рабству», одинаково находясь во власти судьбы.

Подобные человеколюбивые мотивы развивались и в Китае, где проводилась мысль о том, что «в государстве должен царить порядок», основанный на законе. Утверждалось, что государь, если он хочет до конца жизни не подвергаться опасности, должен быть справедливым, а «управление страной должно соответствовать спокойствию». Нельзя силой насаждать порядок, т. к. страна управляется справедливостью.

Государственно-правовые взгляды и идеи передовых мыслителей того времени стали первоосновой последующего процесса развития гуманистических взглядов и идей, составивших впоследствии фундамент теории правового государства. До полного завершения процесса создания данной концепции правового государства было еще далеко.

Многое для развития теории правового государства было сделано мыслителями 18–20 веков. Развивался ряд положений таких мыслителей, как Локк, Монтескье, Радищев, Герцен и др. Философские основы теории правового государства создавались и развивались Кантом, который указывал на необходимость для государства опираться на право, строго согласовывать свои действия с правом, постоянно ориентироваться на право. Государство, по Канту, выступает в качестве объединения множества людей, подчиненных правовым законам, где действует принцип, согласно которому законодатель не может решить относительно народа того, чего народ не может решить относительно самого себя. Если же государство уклоняется от данного принципа, то оно рискует потерять уважение и доверие граждан, побуждает их к занятию по отношению к себе позиции отчужденности. Учение Канта оказало огромное воздействие на последующее развитие концепции правового государства. Под влиянием его идей в Германии сформировалось представительное направление, среди сторонников которого были Моль, Велькер, Гнейст и др.

Словосочетание «правовое государство» впервые встречается в работах немецких учених Велькера и Фрайхера фон Арентина (1824). Но первый юридический анализ данного термина и введение его в научный оборот сделаны их соотечественником Робертом фон Молем. Он рассматривал правовое государство как категорию непрерывно развивающегося учения о государстве и ставил его пятым по счету после патриархального, патримониального, теократического и деспотического государств.

Значительное освещение и развитие идея правового государства нашла в произведениях современных западных юристов, политологов, социологов. В прямой, а чаще косвенной форме она закрепляется в текущем законодательстве ряда западных государств (Испания, ФРГ). Косвенное закрепление идея правового государства получила в конституциях Австрии, Греции, Италии и ряда других государств.

Идеи правового государства на протяжении длительного времени занимали умы не только зарубежных, но и отечественных ученых-юристов (Котляровский, Коркунов, Кистяковский, Михайловский). Весьма важное значение с точки зрения формирования и развития идей правового государства в России в конце 19- начале 20 века имели закрепленные в законодательных актах положения, касающиеся осуществления законодательной власти государем императором «в единении с представителями народа», порядке выборов в Государственную Думу, о правах и обязанностях российских подданных, среди которых «право свободно избирать место жительство, занятие, приобретать и отчуждать имущество, беспрепятственно выезжать за пределы государства и др.

В условиях самодержавия было бы весьма наивно говорить о становлении правового государства. Основной законодательный массив был направлен не только на сохранение, но и на укрепление самодержавной власти. Тем не менее, появление в нормативно-правовых актах общих статей и положений, апеллирующих к закону, свидетельствует о том, что в российской государственно-правовой жизни сформировались идеи, созвучные идеям правового государства.

Всю историю формирования и развития идеи правового государства в России можно разделить на три периода:

1) Вторая половина 19 века – до Октябрьской революции 1917 г. Характерные особенности первого этапа формирования и развития идей правового государства:

- становление и развитие их под сильным воздействием западных демократических идей

- формирование и развитие идей правового государства в рассматриваемый период осуществлялось в условиях сохранения сильной самодержавной власти, в противоборстве с идеями просвещенного абсолютизма. В сознании многих людей доминировали автократические идеи о священности и неприкосновенности монархической власти.

- формирование идей правового государства осуществлялось на фоне и в контексте академических дискуссий о соотношении государства и права не только на современном этапе, но и на самой первой стадии их возникновения и развития.

Важное значение для развития идей правового государства в России имела разработка проблем гражданского общества и конституционного государства. Согласно существовавшему мнению конституционное государство представляло собой практическое осуществление идеи правового государства. Правовое государство при этом определялось как такое государство, которое «в своих отношениях к подданным связано правом, подчиняется праву». Иными словами, это такое государство, члены которого по отношению к нему имеют не только обязанности, но и права, являются не только подданными, но и гражданами.

Одним из важнейших условий нормального функционирования правового государства в этот период считалось не только существование на практике принципа разделения властей, но и постоянное поддержание баланса властей. Кистяковский выделял гарантии против захвата власти:

а) право народного представительства ежегодно определять бюджет и численность армии

б) ответственность министров перед народным представительством, выражающаяся в праве последнего делать им запросы, выражать свое мнение по поводу их действий и передавать их суду за преступления по должности.

в) право судебной власти проверять законность правительственных распоряжений и оставлять без исполнения распоряжения, несогласные с законом.

Кроме названных вопросов, касающихся концепции правового государства, в центре внимания стояли и другие вопросы. Данный период был одним из самых плодотворных для отечественных исследователей периодом разработки идей правового государства.

2) 1917 – 1985 год. Этот этап развития идей правового государства в России не отличался особой позитивной активностью. В практическом отношении данный период в российской истории был шагом назад. Анализ научных источников свидетельствует о том, что на данном этапе не было недостатка в научных трудах и решениях государственных и партийных властей. Однако многие теоретические разработки идей остались не чем иным, как лишь теоретическими разработками. На практике в стране торжествовали совсем иные идеи и принципы.

3) 1985 – до настоящего времени. Значительный шаг в развитии идей правового государства в России был сделан за период с 1985 по настоящее время.

В этот период были расширены политические права и свободы граждан, упразднена политическая цензура. В принятой Конституции РФ 1993 года были зафиксированы такие принципы и положения, как принцип плюрализма в политической жизни и идеологии, принцип верховенства закона, принцип разделения и относительной самостоятельности законодательной, исполнительной и судебной властей. Было закреплено положение о том, что РФ – социальное, правовое государство.

Лазарев

Выделяет необходимые условия формирования правового государства:

• Правовое государство возникает там, где общество имеет стойкие демократические, правовые, политические, культурные традиции. Кант говорил, что у человека есть только одно главное право – право на свободу, все другие вытекают из него. Материализации идей правового государства должна предшествовать кропотливая работа человеческого Духа. Если культура, право, демократия, законность не станут индивидуальными ценностями – ни о каком правовом государстве не стоит и думать.

• Необходим высокий уровень общей культуры вообще и правовой в частности. Культура как наработанная человечеством сумма духовных и материальных ценностей напрямую влияет на характер политических институтов.

• Построение правового государства затруднено там, где имеются давние традиции правового нигилизма.

• Правовое государство предполагает определенный уровень индивидуальной и общественной нравственности. Правовое государство основывается на Праве, которое объективно нуждается в моральном обосновании. Право регулирует не все отношения, а только те из них, которые представляют собой наибольшую общественную значимость.

• Одной из главных предпосылок формирования правового государства называют наличие институтов гражданского общества. Еще Аристотель определял государство как совокупность граждан, как гражданское общество. Гегель первым указал на то, что между личностью и государством существует некая общественная среда (общество), имеющая значение как для личности, так и для государства. Гражданское общество, по Гегелю, представляет собой опосредованную трудом систему потребностей, которая покоится на двух составляющих – отношениях собственности и формальном равенстве людей. Если государство представляет собой единство различных лиц, то в гражданском обществе каждый для себя цель. В структуру гражданского общества входят также семья, право, корпорации, религия, культура, образование и др.

• Правовое государство требует мощного экономического базиса, высоких стандартов жизни и доминирования «среднего» класса в социальной структуре общества.

• Наличие рыночной многоукладной экономики. Опыт свидетельствует, что экономический монополизм порождает монополизм политический, т.е. доминирование одной партии, одной идеологии, одной системы ценностей. Современное гражданское общество – это общество с развитой системой рыночных отношений. Демократия основывается на плюрализме гражданского общества. Гражданское общество предполагает доминирование общечеловеческих ценностей и интересов.

• Развитое гражданское общество и правовое государство формируются при условии ориентации на социальную справедливость. Правовое государство непременно должно быть социальным, предполагающим достаточно высокий уровень жизни.

• Формирование правового государства требует сбалансированных усилий. Нельзя проводить правовую реформу в отрыве от политической. Все необходимо увязывать и добиваться параллелизма.

30	Признаки правового государства

Правовое государство – организация политической власти, создающая условия для наиболее полного обеспечения прав и свобод человека и гражданина, а также для наиболее последовательного связывания гос.власти с помощью права в целях недопущения злоупотреблений. (Малько, Матузов)

Правовое государство – организационно-правовая форма организации и деятельности публичной власти, раскрывающая характер ее взаимоотношений со всеми субъектами права.

Признаки правового гос-ва:

1. Господство права (а не верховенство закона!), ибо право и закон – разные вещи!

2. Всесторонняя защита прав личности

3. Взаимная ответственность государства (его долж.лиц) и граждан

4. Государство (в лице долж.лиц его органов) не столько издает законы и следит за исполнением (карательная функция), сколько само связано законом (исполняет закон). Для гос.долж.лиц – разрешительный принцип, для всех остальных – дозволительный.

5. Активная борьба с PN PN

6. Необходимая предпосылка – Высокий уровень правосознания и правовой культуры!

7. Необходимая предпосылка – Формирование гражданского общества.

Правовое государство помимо своих специфических признаков и черт обладает общеродовыми признаками, характерными и для неправовых государств:

1. правовое государство обладает публичной властью. Выступает как официальный представитель не только правящих, но и всех остальных слоев общества.

2. располагает специальным аппаратом управления и принуждения

3. располагает разветвленной системой юридических средств.

4. правовое государство обладает суверенитетом.

Признаки правового государства:

1. Господство права (Верховенство закона) – одно из проявлений принципа господства права во всех сферах общественной жизни. Право и закон – не одно и то же. Право отождествляется с мерилом нашей свободы, равенства, справедливостью. Право – нормативно закрепленная справедливость. Закон может быть несправедливым. Все законы должны соответствовать этим условиям, быть справедливыми. Право – объективная категория, которая должна быть выражением основных закономерностей развития общества. Только тогда законы могут отражать высшую справедливость. А все ли законы соответствуют этому? Право должно соответствовать господствующим в обществе нормам морали и нравственности.

В соответствии с данным признаком ни один государственный орган, должностное лицо, коллектив, государственная или общественная организация, ни один человек не освобождаются от обязанности подчиняться закону. Необходимо не формальное, а реальное господство закона во всех сферах жизни общества, расширение его прямого воздействия на общественные отношения.

Верховенство закона выступает как способ ограничения политической власти. В правовом государстве закон, принятый верховным органом власти при строгом соблюдении всех конституционных процедур, не может быть отменен, изменен или приостановлен актами исполнительной власти. Закон принимается либо самим народом, либо депутатами, которые являются представителями народа и выражают общественные интересы.

2. Все нормативно-правовые акты нижестоящие должны соответствовать нормативно-правовым актам более высокого уровня. Господство правового закона в системе правовых актов.

3. Законо-содержательность - законы должны быть написаны ясно, понятно (и для рядового гражданина), юридическим языком (у нас некоторые законы не соответствуют данному требованию). Законы должны устанавливать права, устанавливать обязанности, устанавливать ответственность, санкции за их неисполнение. В самом нормативно-правовом акте складывается механизм его реализации. Если этого нет, то это не нормативный акт, а всего лишь декларация.

4. В правовом государстве должен быть принцип "разрешено все, что прямо не запрещено законом". Данный принцип регулирования общественных отношений действует для всех граждан. Но в отношении государственных органов, государственных учреждений, должностных лиц должен действовать принцип "разрешено то, что прямо разрешено". Вопросов, оставленных на усмотрение чиновников, должно быть как можно меньше, для того, чтобы не оставалось места чиновничьему произволу.

5. Признак взаимной ответственности государства и права. Законы писаны для всех, включая государство. Поэтому должен быть создан такой механизм правового регулирования, который бы устанавливал конкретные виды и размеры ответственности для должностных лиц, совершивших правонарушения. В условиях правового государства личность и властвующий субъект должны выступать в качестве равноправных партнеров. Подчиняясь праву, государственные органы не могут нарушать его предписаний и несут ответственность за нарушения или невыполнение этих обязанностей. Обязательность закона для государственной власти обеспечивается системой гарантий, которые исключают административный произвол. К ним относятся:

а) ответственность правительства перед представительными органами

б) дисциплинарная, Гражданско-правовая или уголовная ответственность должностных лиц государства любого уровня за нарушение прав и свобод конкретных лиц, за превышение власти, злоупотребление служебным положением.

в) импичмент

Формами контроля со стороны общественности за выполнением обязательств государственных структур могли бы стать референдумы, отчеты депутатов перед избирателями и др.

На тех де правовых началах строится ответственность личности перед государством. Применение меры государственного принуждения должно носить правовой характер, не нарушать меры свободы личности, соответствовать тяжести совершенного правонарушения.

6. связанность государства правом. Государство в своих действиях должно исходить из требований права, из круга полномочий, которые закреплены за каждым должностным лицом.

7. направленность всей деятельности государства и на защиту прав и свобод, законных интересов личности. В этом направлении определенные шаги уже есть. По Конституции 93 г.: человек, его права и свободы являются высшей ценностью, признание неотчуждаемости этих прав и свобод. Эти права возникают у человека с момента рождения. Должно быть реальное обеспечение прав и свобод, т.е. должны существовать гарантии: политические, экономические, социальные, идеологические, духовные и др. Экономическая гарантия - частная собственность. Современное состояние экономики в России очень плохое - большинство населения находится за чертой бедности.

8. Необходим также определенный уровень правосознания, правовой культуры - человек должен знать свои права, уметь их защищать. В сознании должна быть четкая линия - жить по закону. За границей это просто выгодно (жить по закону), а у нас наоборот.

9. Необходимо наличие в обществе эффективных и надежных механизмов, которые обеспечивали бы реализацию всех вышеперечисленных принципов. Это достигается эффективной работой правоохранительных органов, формированием должного общественного мнения, действием механизмов контроля за деятельностью государственных органов, защитой человека и его объединений (гражданское общество). Для правового государства необходима социально-экономическая основа. Только когда существует гражданское общество, может существовать правовое государство.

10. Правовое государство формируется только на основе принципа разделения властей. Власть не должна сосредотачиваться в руках одного лица или одного гос. органа. Это разделение необходимо на трех уровнях: функциональном, институциональном и персональном.

1) Функциональный - чтобы была обеспечена свобода, необходимо функцию принятия решений о применении принуждения разграничить от функции осуществления государственного принуждения.

2) Институциональный - институты, которые принимают решения и осуществляют их, должны быть разграничены на уровне государственных органов, т.е. должны быть отдельные органы власти - законодательные, исполнительные, судебные. Органы исполнительной власти, в руках которых принудительная сила, могут применять эту силу только на основании решений законодательной или судебной власти. Они не могут заниматься первоначальным правотворчеством, т.е. издавать нормы, имеющие силу закона. Статья 90 - Президент может издавать Указы только на основе конституции - так должно быть, а записано - "не противоречащих Конституции". Президент может издавать Указы, если сфера не урегулирована. Это - законотворчество. Возникает конкуренция в законотворчестве, что нарушает принцип разделения властей.

3) Персональный - означает, что функционеры-исполнители не могут входить в законодательные органы, а депутаты законодательного органа не могут участвовать в деятельности исполнительных органов (у нас это последовательно проведено на уровне Федерации).

В последнее время говорят о появлении новых ветвей власти - контрольная, учредительная, информационная. Представляется, что они имеют вспомогательное значение, дополняют.

В классической теории разделения властей Президент относится к исполнительной власти, а у нас по Конституции Президент относится к "4-й" власти, исполнительная власть представлена правительством. Непонятный баланс внутри исполнительной власти: Президент представляет 4-ю президентскую власть, но в то же время обладает всей полнотой исполнительной власти. Это отразилось в противоречии: президентские органы (Администрация Президента, Совет Безопасности) дублируются исполнительными органами (Правительство с Министерствами) - решения сначала принимаются в президентских органах.

У нас в концепции - попытка возвысить Президента над всеми другими органами. Координирует и согласует деятельность, арбитр над всеми властями. Разделение в РФ проведено непоследовательно с дисбалансом в пользу Президента (право законодательной инициативы, право роспуска ГД, первоначальное законотворчество и т.д.).

Судебная власть - судьи независимы, подчиняются только закону. В этом есть своя опасность. Должен быть контролирующий орган.

Очень важна система сдержек и противовесов - контроль.

11. В числе важнейших признаков и черт правового государства выступает не только создание, но и поддержание в обществе режима демократии, законности и конституционности, предотвращения попыток узурпации власти, сосредоточения ее в одних или нескольких руках.

31	Теория и практика формирования правового государства в России

В СССР сама теория ПГ рассматривалась лишь как объект для критики: нужно, мол, не правовое, а «общенародное государство», где власть бы принадлежала всему народу. Ведь право – воля господствующего класса, и идея ПГ нужна в буржуазных странах, чтобы отвлечь угнетаемый рабочий класс от борьбы за свои права. Советский профессор Гуляев предложил термин «государство социалистической законности».

Кроме того, ПГ предполагает примат права над государством, а это противоречило марксистской теории. На деле же это речь ведь о функциональном взаимодействии права и государства, а что возникло раньше, не имеет значения.

ТЕОРИЯ = Признаки ПГ:

2. Господство права (а не верховенство закона!), ибо право и закон – разные вещи!

3. Всесторонняя защита прав личности

4. Взаимная ответственность государства (его долж.лиц) и граждан

5. Государство (в лице долж.лиц его органов) не столько издает законы и следит за исполнением (карательная функция), сколько само связано законом (исполняет закон). Для гос.долж.лиц – разрешительный принцип, для всех остальных – дозволительный.

6. Активная борьба с PN PN

7. Необходимая предпосылка – Высокий уровень правосознания и правовой культуры!

8. Необходимая предпосылка – Формирование гражданского общества.

ПРАКТИКА = Главное тут: ПГ невозможно без развитого гражданского общества, формирование которого должно идти «снизу» (от масс), а не «сверху». Люди должны научиться защищать свои права законными средствами (чтоб сие было эффективным, без волокиты), быть инициативными, небезразличными к решению проблем. Знать, как можно отстаивать свои интересы через механизм самого государства.

Проблемы формирования правового государства сейчас (2005):

1. Гражданское общество только формируется и его структура аморфна; отсутствует четкая социальная самоидентификация. Нестабильность общества порождает безразличность к решению проблем.

2. Реформа экономики проходит непоследовательно и в результате: отсутствие среднего класса, рост люмпенизации населения, поляризация доходов разных групп населения.

3. Кризисное состояние политической системы: низкий уровень политической системы общества, слабая социальная ориентация партий, неопределенность властных отношений.

4. Противоречивое законодательство, существование неправовых законов.

На ранних этапах идеи правового государства в России формировалось и развивалось в следующих условиях.

1. Становление и развитие под сильным воздействием западных демократических идей. Эти идеи таких авторов как Руссо, Дидро, Локк, Гельвеций, Монтескье. А. Ленинг выступал против всесилия государства, в котором не может быть свободных граждан, есть только «несвободные рабы».

К. Штаммлер: Право есть такое правило поведения, которое должно соблюдаться не только рядовыми гражданами и организациями, но и самой властью. И это правило действует до тех пор, пока не будет заменено новым правилом. Если власть, установившая правило, не считает нужным его соблюдать, и действует по своему усмотрению, то право сменяется произволом.

2. Развитие идеи правового государства развивалась в рамках сохранения сильной самодержавной власти. Карамзин Н. выступал против какого-либо законодательного ограничения самодержавия. Власть монарха всегда должна быть выше закона. Россия всегда страдала от «разновластия». Подчинение самодержавия закону и принятие конституции «грозит России гибелью». Принятие Конституции он называл бессмысленным, так как в случае её нарушения монархом, в России не нашлось бы силы сделать его ответственным.

Идея просвещенного абсолютизма в этот период вырождалась и развивались идеи правового государства. В законодательстве и научной юридической литературе большую популярность и значимость приобретают либерально-демократические правовые мотивы.

3. Бурной на рубеже 19-20 в.в. дискуссии о соотношении права и государства, в том числе о том, что первично и что вторично государство или право. Существовало 2 точки зрения:

1) Государство генетически предшествует праву. Норма права – требование государства. Государство, являясь источником права, не может быть им обусловлено. Таким образом, право определяется по признаку принудительности.

2) Теория изначального первенства права над государством. Государственная власть по своей природе носит правовой характер. Государство не может быть источником права, потому что оно само вытекает из права, которое его ограничивает и сдерживает (Шершеневич Г.Ф.).

Совершенно очевидно, что при первом подходе государство не может быть правовым, а наоборот тоталитарным, авторитарным. Вторая же точка зрения описывает условия более благоприятные для развития правового государства. Приверженцев теории первенства права становится все больше – теоретиков и практиков. Однако существовало достаточно серьезное противостояние.

Весьма удобной оказалась идея Г. Елленека об одновременном возникновении и параллельном развитии государства и права, и его попытка сблизить указанные теории. Право есть исключительно социальная функция, право возникает лишь в человеческом обществе. А само существование человеческого общества предполагает как наличие определенной организации, так и существование определенного государственного образования.

Признаки перехода большинства юристов ко второй теории и, соответственно, начала становления и развития в России идей правового государства, замечаются в изменении оценки чрезвычайно-указного права. В конституционном государстве оно «есть прямое наследие абсолютной монархии, где волеизъявления главы государства могли иметь силу закона» (Котляровский С.). По мере изменения отношения к чрезвычайно-указному праву изменялось и оно само. Все более часто подчеркивался его именно чрезвычайный характер, создавались все более надежные гарантии против злоупотребления им. Также, следует добавить, что возникает огромный интерес отечественных ученых-юристов к таким категориям как: принцип разделения властей, народный суверенитет, права человека и гражданина, правового самоограничения государственной власти.

В отечественной юридической литературе начала 20 в. отмечалось, что конституционное государство представляло собой ничто иное, как практическое осуществление идеи правового государства. Такое государство в отношениях с подданными связано правом, подчиняется правом (Котляровский Ф.), то есть, граждане (подданные) государства имеют не только обязанности, но и права.

Считалось, что для существования правового государства необходимо не только существование принципа разделения властей, но и постоянно поддерживаемый баланс. Больше всего узурпации власти опасались со стороны исполнительной власти (исторический опыт). Гарантии (Кистяковский Ф.):

1. право народного представительства определять бюджет и численность армии, это ставит в зависимость материальные и личные силы государства;

2. министры ответственны перед парламентом, который вправе давать запросы, выражать мнение, передавать их суду за преступления по должности;

3. контрольная функция со стороны суда, право приостанавливать исполнение незаконных решений.

В рассматриваемый период затрагивались вопросы законности и качества права: предпринимаемые государством меры должны осуществляться в пределах строгой законности, которая должна быть обеспечена всеми надлежащими гарантиями.

Не смотря на самодержавный характер российской государственности до революционного периода, развитие демократической идеи имеет давние корни.

Одним из нетеоретических свидетельств можно назвать Указ Александра Первого 1.01.1810 г. об учреждении Государственного Совета. Это совещательный (подготавливал проекты законов) орган и он не подрывал самодержавной власти, но его создание говорит о том, что демократические начала имели место в этот период.

Продолжением практической реализации идеи правового государства можно назвать Основные государственные законы, утвержденные указом Николая Второго 23.04.1906 г.:

а) Государство управляется в соответствии с законами, принятыми в установленном порядке;

б) Все равны перед законом;

в) Законы принимаются Гос. Советом и Гос. Думой, а после утверждаются Императором.

Указ 6.08.1905 г. – осуществление законодательной власти осуществляется императором «в единении с представителями народа».

В начале 20 в. правовое государство понималось организация власти, при котором существовали твердые принципы и бесспорные элементы в праве, над которыми ни государство, ни политика не властны. Считалось, что государство должно быть ограничено правом в интересах отдельной личности. Право по своей природе стоит над партиями, поэтому подчинение право партиям противоречит его сущности.

Конституционализм, как необходимое условие построения правового государства, отрицает абсолютизм не только в сфере частной жизни, но и в отношениях граждан с государственной властью. Подготовка первых конституционных проектов началась еще в 18 веке. По сути, первой конституцией можно считать в совокупности Манифест об усовершенствовании государственного порядка 17.10.1905 г. и Основные государственные законы 23.04.1906 г (Корельский, Перевалов В.Д. Теория государства и права. С 107).

Основные положения расширяли личную свободу (свобода слова, совести) и политические права (союзы, собрания, право участия в выборах, обязательное утверждение всех законов представительным органом).

Период на рубеже 19-20 в.в. несомненно является одним из самых плодотворных периодом в плане разработки идей правового государства.

После революции 1917 г. многие юристы считали, что социалистические идеи могут быть единственным условием существования правового государства. Однако с усилившийся к 20 г.г. тоталитаризм превратил право в карательный инструмент, а теория правового государства была объявлена вредной для социализма.

Однако наблюдались и позитивные движения: идея разделения функций партийных и государственных органов, идея все более широкого участия народных масс в управлении делами. Возвращение идеи правового государства начатое в 60-х гг. приходится на 90-е. Принятие Конституции РФ свидетельствует о начале нового этапа развития идеи правового государства (Корельский-Перевалов).

Анализ научных источников и официальных документов свидетельствуют о том, что в них в достаточном объеме содержались и развивались идеи, приближающие государство к правовому. В 60-80 г.г. имела место дискуссия о соотношении права и закона – эти понятия отождествлялись. Однако эти свидетельства не имели практической реализации.

Этому этапу развитию свойственна:

1. новизна:

а. принята Конституция нового государства;

б. принята путем референдума (демократичность);

в. провозглашает РФ как правовое и социальное государство

2. преемственность:

а. мировая идея правового государства воспринята всеми политико-правовыми институтами и научной общественностью;

б. заметна тенденция сохранения достижений прошлого.

Окончательный этап развития идеи правового государства начинается с 1985 г.

В этот период были расширены политические права и свободы граждан, упразднена политическая цензура. В Конституции РФ 1993 г. были закреплены принцип плюрализма в политической жизни и идеологии, принцип верховенства закона, принцип разделения властей. Также впервые Конституцией было закреплено положение о том, что государство является социальным и правовым. Однако здесь следует отметить, что это лишь не имеющий под собой реальной основы политико-идеологический штамп.

Марченко указывает на то, что любое государство, включая и Россию, никогда в силу объективных и субъективных причин не сможет стать правовым до конца. Этот вопрос является спорным в научной литературе.

С. Котляровский добавлял: «Приходится считаться со слабостью и неотчетливость правовых запросов, предъявляемых к государственной власти». Также здесь действует инстинкт политического самосохранения (Марченко).

32	Понятие права, его признаки и определение

Право – это система общеобязательных, формально-определенных норм, которые выражают государственную волю общества, ее общечеловеческий и классовый характер; издаются или санкционируются государством и охраняются от нарушений, наряду с мерами воспитания и убеждения, возможностью государственного принуждения; являются властно-официальным регулятором общественных отношений (Матузов, Малько).

Право – это обусловленная природой человека и общества и выражающая свободу личности система регулирования общественных отношений, которой присущи нормативность, формальная определенность в официальных источниках и обеспеченность возможностью государственного принуждения (Корельский, Перевалов).

В понимании права отображаются изменения в представлении людей об обществе, его критериях, культурных, духовных ценностях, представлениях об обществе. Так как общество изменяется, то соответственно изменяется и представления людей о праве. Многочисленные по форме и существу представления о праве опираются на общественную основу: право всегда определяет порядок в обществе.

Правовые школы:

1. Нормативная. Право – это нормативные акты, закрепляющие поведение людей;

2. Социологическая. Право – это сложившиеся в обществе отношения;

3. Идеологическая. Право – это определенные гуманные идеи, принципы.

Правовая материя состоит из правосознания, норм права, правоотношения.

Все школы отдают приоритет одной из категорий.

Особую точку зрения представляют классики марксизма: право – это явление вторичное, обусловленное материальной жизнью общества. Право - возведенная в закон воля господствующего класса. Это позволяло тесно связать государство и право на их классовой основе и превратить в инструмент классовой борьбы. Классовое определение права хорошо соответствовало идеям классов.

После победы коммунизма право – это типичный элемент буржуазной жизни и будет отмирать. В нашей стране право использовалось для подавления собственного народа.

«Право – это система норм, подкрепленная силой государства» - закреплено на первом советском совещании юристов, под председательством большевиков. Оно было принято голосованием. Против проголосовал ректор Свердловского университета, которого после этого сняли с этой должности.

В современных условиях в праве нужно видеть инструмент социального компромисса. Отход от понимания права как классового достояния.

Право на выходе или правовая материя состоит из 3-х элементов:

1. нормы;

2. правоотношения;

3. идеи.

Нормативная школа.

Исходит из совпадения права и закона, опирается на приоритет государственной власти в обществе: все что создает государство – это правильно, верно. Эта теория является основой сильного государства, жесткой власти и в периоды преодоления раздробленности может сыграть свою позитивную роль. Эта теория не учитывает содержание деятельности и направленности сильной власти. Эта теория исключает плюрализм в обществе, сводит на нет разделение властей, что может привести к тоталитаризму.

Социальная школа.

Отдает приоритет общественным отношениям. Считается что правоотношения предшествуют нормам. Право – то, что делает судья. Эта теория хорошо согласуется с ослабленной ролью директивы государства, со слабым вмешательством в экономику, децентрализацией управления. Если не поставить пределы децентрализации, то общество может быть поражено развитием разнонаправленных тенденций. Хорошо проглядывается антитоталитарный импульс.

Идеологическая школа.

Исходит из различия права и закона. Право концентрирует прогрессивные демократические идеи: справедливость, равенство, свобода. Правовое начало является началом для законодателя, для функционирования публичной власти.

Претворение в жизнь этой концепции означает достижение демократии во всех сферах общественной жизни, но грозит нестабильностью изменчивостью социальных институтов. Эта теория свойственна идеологически здоровому государству, с высокой правовой культурой.

Другие точки зрения:

1. Право составляет те гуманные идеи равенства и справедливости, которые получили нормативное закрепление, в результате которого получается правовой закон.

2. Нормативность права не требует непременного законодательного закрепления, возможно и дозаконное право.

Главное на современном этапе видеть в праве не только институт подавления, но и институт достижения компромисса («отражение баланса социальных интересов»).

Долгое время господствовала нормативная школа, так как она соответствовала требованиям административно-командной системы. В настоящее время – идеи нравственного обоснования права, различие права и закона. Возникает вопрос – одни считают, что право составляют те гуманные идеи равенства и справедливости, которое получили нормативное, законодательное закрепление. Это правовой закон. Другие авторы говорят о том, что нормативность права не требует обязательного законодательного закрепления, возможно и дозаконодательное право. Учитывая эти взгляды и школы, в поисках истины нужно исходить из того, что в праве искать средства координации различных общественных институтов, нахождения социальных компромиссов. Формулировку правопонимания необходимо искать в обобщении поиска различных школ, синтезированном решении.

Форма правопонимания

Нужно искать обобщающее решение. По своей сущность право призвано отражать идеал справедливости. Этот тезис не может быть доказан только логическими положениями.

Право призвано отражать идеал справедливости. Справедливость – это одна из гуманнейших идей человечества. Идеалы справедливости связанны со свободой, равенством, поэтому справедливость полностью отражает и реализует общечеловеческие идеалы. Но справедливость шире права. Специфика права, как социального явления, заключается в том, что она призвана привнести порядок в общественные отношения. Те идеи, которые должны быть нормативно закреплены, стали правом. Остальные – за его пределом.

Право – нормативно закрепленная справедливость. Такой подход позволяет использовать достигнутые научные результаты, а также сделать шаг вперед. Право, как система норм, сохраняется. Преодолевается отказ от нормативности и дозаконного права. Нормативно закрепленной справедливостью являются не только нормы права, но урегулированные общественные отношения.

От концепции различий права и закона берется её наиболее ценная идея. Понимание права как нормативно закрепленной справедливости, справедливость определяет содержание права.

Понимание права как нормативно закрепленной справедливости, справедливость определяет содержание права, а её нормативное закрепление необходимую форму права.

Соотношение права и закона должно трактоваться следующим образом: если та или иная справедливая идея не получила закрепления, то она остается в сфере морали, нравственности. Следовательно, если эта идея это еще не право, она не обязательна, а та, которая получила закрепление – это право.

Проблема соотношения права и закона приводит к другой проблеме – соотношения государства и права, которое не может быть охарактеризовано с помощью приоритета государства и права. Это соотношение не однозначно.

Если понимать право как нормативно закрепленную справедливость то государство первично, т.к. закрепление исходит от государства. Не все нормы исходящие от государства есть право, т.к. право – это справедливые нормы. Поэтому с точки зрения государства право первично по отношению к государству. Государство не придумывает право. Государство призвано закрепить сложившиеся в обществе представления о справедливости. Государство и право вместе, хотя и по-разному обслуживает общество. Общество через государство и с его помощью формирует право.

Необходимо определить справедливость, которая должна характеризуется простотой и доступностью, чтобы этим понятием можно было оперировать как показателем подлинного, справедливого закона.

Справедливость – это обеспечение интересов и прав человека. Такое понимание хорошо соотносится с правовым регулированием установлением прав и обязанностей участников отношений.

В распределительных отношениях справедливость есть соответствие между действиями гражданина, его трудовым вкладом и ответной реакцией общества.

В отношениях принуждения – соответствие между мерой нарушения и мерой наказания.

В отношениях управления – установление минимальных пределов власти и гарантии от злоупотребления власти для управляемых.

Эти идеи справедливости учитываются при разработке законов и закрепляются в подлинно правовых нормах. Справедливость, будучи нормативно закрепленной, внедряется во все области общественных отношений.

Таким образом, справедливость будучи нормативно закрепленной, внедряется во все области общественных отношений. Это центральная идея, которая обсуждается во всех случаях, когда речь идет о праве и правопонимании.

Свойства явления:

• определить;

• принудить;

• формализм;

• социальное назначение;

• содержание.

Право выступает регулятором общественных отношений.

Право – система общеобязательных, формально определенных установленных государством норм, возведенных в закон государственной волей и выступающих в качестве регулятора общественных отношений.

Это определение вытекает из нормативной школы права, где право рассматривается как нормативный регулятор. Индивидуальный уровень регулирования в актах регулирования конкретных отношений.

В качестве регулятора выступает не только норма, но и создание право. Например: ломается одна система и создается другая.

Когда мы даем определение права, то дается не только определение права конкретного государства. Это должно быть универсальное определение. Должны быть учтены не только нормы, но и иные источники: судебный прецедент в ВБ.

Поэтому общее понятие права должно содержать позиции, основанные не только на нормативной, но и на социологической, идеологической школы. Это будет соответствовать общетеоретическому подходу к пониманию права.

Признаки права: (совокупность основных черт права, придающих ему характер специфической системы нормативного регулирования):

1. Системность – означает, что право есть упорядоченная, внутренне согласованная система норм. Право представляет собой целостные образования, дифференцированные на специфические группы норм. В настоящее время в свете новых подходов к пониманию права особую значимость приобретает его деление на 3 элемента:

• - естественное право (состоит из социально-правовых притязаний, содержание которых обусловлено природой человека и общества. Важнейшая часть естественного права – права человека или возможности, которые общество и государство способны обеспечить каждому гражданину).

• - позитивное право (законодательство и другие источники юридических норм, в которых получают официальное государственное признание притязания граждан ,организаций, социальных групп).

• - субъективное право (индивидуальные возможности, возникающие на основе норм позитивного права и удовлетворяющие интересы и потребности их обладателя).

2. Право есть мера, масштаб свободы и поведения человека. В данном аспекте право отражает:

• меру полноты (объема), доступности, реальности прав, свобод личности, возможностей для ее инициативного поведения;

• меру допустимых ограничений свобод человека

3. Нормативность права.

Нормативный характер права заключается в том, что право как государственная воля общества проявляется вовне, выступает в реальной жизни как система официально признаваемых и действующих в данном государстве юридических норм в их материалистическом понимании. Нормативный признак права позволяет объяснить соотношение сущности, содержания и формы права. Одни авторы смешивают содержание права с его сущностью, другие – с его формой. Если сущность права в том, что оно выражает государственную волю общества, то его содержание составляет нормативное выражение этой воли. Содержание права конкретизирует сущность права данного общества.

4. Связь права с государством – составляющие право нормы в отличие от иных социальных норм, издаются или санкционируются государством.

• государственная обеспеченность права. Право охраняется и обеспечивается государством, а в случае нарушения требований, содержащихся в нормах права, применяется государственное принуждение. Государство не может безразлично относиться к нормам, издаваемым или санкционируемым им. Оно прилагает огромные усилия для их реализации, охраняет их от нарушений и гарантирует. Одним из широко используемых методов является государственное принуждение. Оно должно применяться только уполномоченными на то органами, действующими строго в рамках закона, в соответствии с предусмотренными процессуальными правилами.

• общеобязательность права. Все иные разновидности социальных норм обязательны лишь для той или иной части населения. И только право – система норм, обязательных для всех.

• формальная определенность – принципы и предписания права характеризуются определенностью, т.е. всегда содержат определенное указание относительно границ правомерности поведения их адресатов и находят закрепление в источниках права.

• институционность права – заключается в том, что составляющие право нормы издаются или санкционируются государством в строго определенных формах, каковыми служат различные юридические источники. Форма права – определенные способы выражения государственной воли общества.

5. Право имеет государственно-волевой характер – право выражает государственную волю общества, обусловленную экономическими, духовными, национальными, религиозными и другими условиями его жизни. Через государство возводится в закон, становится обязательной для всех не только воля господствующего класса, но также воля других классов. Право – всегда есть воля, но не всякая воля – право. От других разновидностей воли государственная воля отличается:

• она аккумулирует экономические, политические, социальные, культурные и иные интересы и притязания различных классов, слоев, групп населения

• является независимой от воли отдельных лиц и их объединений, обязательной для всего общества

• объективируется в исходящих от государства и охраняемых им общеобязательных установлениях, правилах поведения.

6. Властно-регулятивный характер права. Данный признак проявляется в том, что право регулирует отношения между людьми. Специфика регулятивной роли права связана с предоставительно-обязывающим характером его норм. Эти нормы устанавливают для участников регулируемых отношений взаимные права и обязанности, которые гарантируются и охраняются государством.

7. Право есть реально действующая система нормативной регуляции. Право существует, напоминает о себе постольку, поскольку оно действует, т.е. отображается в сознании, психике людей, осуществляется в их практических действиях.

В современной юридической литературе термин «право» используется в нескольких значениях.

1. правом называют социально-правовые притязания людей (например, право на жизнь, право народов на самоопределение). СУБЪЕКТИВНОЕ ПРАВО!

2. под правом понимается система юридических норм (например, трудовое право). ПОЗИТИВНОЕ!

3. право – официально признанные возможности, которыми располагает физическое или юридическое лицо, организация. КОМПЕТЕНЦИЯ, ПРАВОМОЧИЕ!

4. право – система всех правовых явлений, включая естественное право, право в объективном и субъективном смысле. ЮРИСПРУДЕНЦИЯ, Консолидированное понимание!

33	Соотношение государства и права

Вопрос о соотношении государства и права, что чему подчиняется имеет важное теоретическое значение. Выделяется 5 подходов к этой проблеме:

1. Этатистский – право подчинено государству, государство первично, оно – творец права.

2. Естественно-правовой – государство подчинено праву. Гос-во – продукт права.

3. Дуалистический – между государством и правом существует функциональная связь. Причинно-следственной связи нету, это противоборствующие силы, но одно без другого не может существовать.

4. Позитивистский – основывается на идее самоограничения государства.

5. Либерально-демократический – исходит из принципов связанности государства правом

1. Этатистский подход.

Абсолютизация роли государства в общественной жизни – краеугольный камень теории этатизма, которая сформировалась на основе психологии патернализма. Государство занимается организацией всей экономики, борется с праздностью и расточительством, строит церкви, управляет системой образования и т.д.

Государство во благо индивидов, для осуществления своих функций вправе вмешиваться во все сферы жизни, в том числе и в частную. Эта область, не входящая в сферу публичной власти, является низшего (по сравнению с государством) порядка. Эти области приватного в совокупности могут составить угрозу политической целостности, поэтому государство вынуждено конфронтировать с ними, заботясь о самосохранении собственной мощи. Государство предшествует праву и порождает его. Право это инструмент руководства обществом. Источник права государственная власть, основанная на силе.

Общество не может существовать без государства, которое должно защищать социальные права граждан, покровительствовать культуре и образованию. Однако есть объективные пределы вмешательства, что не учитывается авторами этой теории. Такой взгляд на проблему выводит государства за пределы зоны влияния права и снимает вопрос правомерности государственной власти. Но при этом, тоталитаризм – это крайнее проявление этатизма.

2. Естественно-правовой подход.

Сторонники этого подхода исходили из того, что государство должно быть ограничено правом, что вытекало из нерушимости естественного закона и неотчуждаемости основанных на нем субъективных публичных прав индивида. Право – единый неизменный правопорядок. Нормы позитивного права – это не результат деятельности государства, а порождение идеального правопорядка.

Государство – это продукт права, оно учреждается юридическими способами, предшествующим государству правопорядком. Государство возникает из потребности функционирования права, как принципиально новой системой нормативного регулирования.

3. Дуалистический подход.

В соответствии с этим подходом связь между государством и правом не носит столь однозначный причинно-следственный характер. Эта связь носит характер двусторонней зависимости – государство и право не могут существовать без друга. Это объясняется тем, что функции подчинены единым целям и задачам: реализация функций одного невозможна без функционирования другого.

Приверженцем этой теории является Р. Иеринг, который представлял государство (власть) и право в виде двух противоборствующих сил, которые в отдельности не могут существовать. Государство и право оказывает взаимное влияние друг на друга. При этом следует учитывать то, что государство возникает не для того, чтобы создавать правовые нормы, а право – чтобы регламентировать деятельность государственного аппарата.

4. Позитивистский подход.

Иеринг для большей убедительности выдвигает идею самоограничения государства правом: границы самоограничения определяются законом.

Но не трудно заметить, что государство ограничено правом лишь поскольку, постольку оно по своей воле того хочет. Государство ограничивается правом, но по своему усмотрению.

5. Либерально-демократический подход.

В современной отечественной литературе связанность государства правом исследовалось в аспекте проблемы правового государства. В западной – трансформирована в концепцию господства (верховенства) права.

Государство выступает в двух противоположных ипостасях: как гарант права человека и как их потенциально опасный противник. Государству жизненно важно право. Без него оно не в силах функционировать, так как отказ от использования права всегда влечет серьезные экономические последствия, ослабляет государственную власть и создает предпосылки для революционной смены существующего строя.

Этот подход и исходит из того, что право связывает государство в интересах личности, ограничивает его от произвола. В современных условиях замечается следующая закономерность: чем точнее право отражает объективные потребности общественного развития, тем в большей степени оно связывает государство. Активность государства, при этом, не подавляется, а расходуется рационально в интересах личности. Любое государство связано правом в меру его цивилизованности, развитости права у соответствующего народа и общества.

Этот подход не противостоит выводу о двустороннем характере связи государства и права. Государство нуждается в правовых нормах, а праву нужен «механизм» для её реализации.

Воздействие государства на право

Государство является непосредственным фактором создания правовых установлений и главной силой их осуществления. Государство опекает право и использует его потенциал для достижения целей государственной политики. Если рассматривать право как инструмент государства, нужно заметить, что государство также является инструментом права.

Наиболее ощутимое воздействие государства на право проявляется в сфере правотворчества и правореализации. Государство в большей степени завершает правообразовательный процесс, придавая праву определенные юридические формы, оно создает право ни институциональном уровне.

Причины возникновения права коренятся в материальном способе производства, характере экономического развития общества, его культуре, исторических традициях народа. В противном случае, источником права признается государственная деятельность, как ошибочно считают позитивисты. Так же не правильно и другое мнение, согласно которому образование права рассматривается в полном отрыве от государства. Государство вмешивается в правообразование, но на разных стадиях.

1. В правотворческой деятельности. Государство с учетом объективных закономерностей и потребностей общества определяет потребность в юридической регламентации общественных отношений, учреждает нормы права.

2. В придании общеобязательности, санкционировании уже сложившихся правил поведения (обычное, прецедентное право).

3. В санкционировании государством норм, которые не имеют прямого государственного характера. Например, мусульманское право санкционировало те нормы, которые были выработаны мусульманской доктриной.

4. В развитии системы права. Перед государством стоят следующие задачи:

   1. обеспечить приоритетную роль закона в системе законодательства;

   2. способствовать развитию иных источников (нормативного договора, обычного права);

   3. обеспечить праву взаимосвязь между собой (системность);

   4. государство «управляет» правом: придает запретительный, дозволительный характер; определяет пределы присутствия права в публичной и частной сферах.

Государство оказывает значительное влияние на выбор типов, методов правового регулирования, средств обеспечения правомерного поведения.

5. Значима роль государства и в реализации права. Назначение государства проявляется в том, что оно своей деятельностью призвано создавать фактические, организационные, юридические предпосылки для использования гражданами в целях удовлетворения интересов и потребностей.

6. Государство обеспечивает охрану права. Государственное принуждение является гарантией, которой подкрепляется право. Сама угроза государственного принуждения охраняет право. Тем самым упрочняется правопорядок.

7. Государство превращает право в официальную идеологию. Государство способствует восприятию права индивидуальным и массовым правосознанием.

Существуют объективные пределы воздействия государства на право, которые обусловлены регулятивным потенциалом права, возможностями государства обеспечить действие права в данных социально-экономических и политических условиях. Переоценка возможностей государства введет к снижению социальной ценности права. В этом контексте важна грамотная и эффективная юридическая политика государства, позволяющая рационально и в интересах общества использовать правовой инструментарий.

Воздействие права на государство

Государство нуждается в праве не меньше чем право в государстве. Зависимость государства от права проявляется:

1. во внутренней организации государства;

2. в его деятельности.

1. Право оформляет структуру государства и регулирует внутренние взаимоотношения в государственном механизме. Посредством права закрепляются форма государства, устройство гос. аппарата, компетенция государственных органов и должностных лиц. Право создает юридические гарантии против узурпации власти одной из её ветвей.

С помощью права определяется место, роль, функции частей гос. механизма, их взаимодействие с другими органами и населением. Для федеративного государства право закрепляет, распределяет компетенцию между федерацией и её субъектами, их органами. Неупорядоченность связей может подорвать целостность государства и повлиять на состояние правопорядка. Напротив, строгая регламентация же является гарантией от произвола федерального центра, а также, от сепаратизма субъектов.

2. Существует два способа навязывания государством своей воли обществу: а)метод насилия (тоталитаризм) и б)цивилизованное управление с помощью правовых инструментов. Государство для стабильного и гармоничного существования не может помимо права осуществлять свою деятельность. Государство без ущерба для общества не может манипулировать правом или освободиться от него.

1. Право воздействует на государство при его взаимоотношениях с обществом, личностью. Государство воздействует на граждан с помощью права и наоборот. Отсутствие права здесь может послужить ущемлению личности. Таким образом, качество права зависит от возможности обеспечить свободу личности.

2. Право легализует деятельность государства, её охранительные и принудительные меры.

3. Посредством права определятся границы деятельности государства, вмешательства в частную жизнь граждан.

4. Право влияет на государство путем закрепления специфических интересов наций и народностей.

5. Право создает юридические гарантии ответственности государства перед населением.

6. Право – это средство взаимодействия государства с другими государствами.

34	Право и экономика

Право – это система общеобязательных, формально-определенных норм, которые выражают государственную волю общества, ее общечеловеческий и классовый характер; издаются или санкционируются государством и охраняются от нарушений возможностью государственного принуждения; являются властно-официальным регулятором общественных отношений (Матузов, Малько).

Экономика – система отношений в сфере производства, распределения и потребления материальных благ.

Экономика (формационный подход) – совокупность производственных отношений определенной общественно-экономической формации, экономический базис общества.

Рынок – система экономических отношений между продавцами и покупателями, основными элементами которой являются спрос, предложение и цена.

Марченко

Уровни решения проблемы соотношения права и экономики:

1. Общетеоретический уровень – выявление общих закономерностей их развития, взаимосвязи и взаимодействия независимо от их типов и характеров. Выявление и изучение свойственных им на разных стадиях и этапах истории тенденций эволюции, решение вопроса о приоритете.

Подходы:

1. Приоритет государству

2. Приоритет экономике – «марксизм», «экономический материализм»

Положительные стороны:

Практика подтвердила, что экономическое развитие определяет основные тенденции и направления политического развития общества, а не наоборот.

Обратила внимание на экономический фактор исторического развития.

Отрицательные стороны:

Процесс взаимосвязи экономики и государства нельзя рассматривать упрощенно, прямолинейно. Обратное воздействие государства на экономику играет большую роль.

3. Паритет между государством и экономикой

2. Практический (прикладной) уровень – обобщение и использование отечественного и зарубежного опыта для определения оптимальных путей и форм взаимодействия права и экономики. Исходные положения:

• Соотношение нужно прослеживать не только в сфере экономики и политики, но и в других сферах (социальной, идеологической, …)

• Вопрос необходимо рассматривать применительно к различным историческим условиям (для России наиболее полезным будет США, Великобритании, Японии)

• Соотношение носит двухсторонний характер, но ведущее значение в конченом итоге принадлежит экономике.

• Для практических целей полезна классификация в зависимости от степени развития в странах рыночной структуры. Можно выделить три группы:

  • Системы, в которых полностью (или почти полностью) отсутствуют рыночные элементы

  • Переходные системы (с зарождающимися рыночными институтами) (к ним относится РФ)

  • Системы с высокоразвитой рыночной экономикой.

1. Системы в которых полностью (почти полностью) отсутствуют рыночные элементы:

• доминирование гос. формы собственности

• жесткая привязанность государства к экономике (=>утрата динамизма, инициативы и эффективности, хороша только в чрезвычайных ситуациях)

• чрезмерная централизация экономических рычагов в руках государства => разбухание аппарата, бюрократизм, непрофессионализм.

• плановый характер экономики, план приобретает характер НПА (=> ответственность за невыполнение – юридическая)

• отсутствие автономности экономических структур, необходимой для их нормального функционирования

• императивные отношения между государством и другими субъектами

2. Переходные системы (с зарождающимися рыночными институтами): (РФ)

• постепенное изменение характера взаимоотношения гос. органов и экономических структур в сторону партнерских

• утрата монополии государства и гос. собственности над экономикой и иными формами собственности

• изменение методов гос. воздействия на экономические отношения

• вытеснение адм. методов руководства и рычагов воздействия на экономику финансовыми и им подобными средствами

• резкий отход правительственных структур от плановости и развития экономики и неизбежное возникновение при этом неупорядоченности (хаотичности)

• усиление роли налогов и налоговой полиции как гос. средства финансового воздействия гос. структур на общество и экономические структуры

• быстрое возрастание значения финансового, коммерческого, гражданского, банковского и иных отраслей права, непосредственно связанных с развитием экономики

Несмотря на сужение роли государства (права), его значение не должно снижаться. Государство не может и не должно отказываться от регулятивных средств воздействия на экономику, от управления процессом перехода от нерыночных к рыночным отношениям.

Основные направления деятельности государства:

• выработка внутренней и внешней экономической политики

• правовое обеспечение возникающих рыночных отношений

• определение круга и правового статуса субъектов экономических отношений

• выработка социальной политики и действенных средств защиты экономических и иных интересов населения

• запрещение и пресечение нарушающих закон средств ведения хозяйства

• создание наиболее благоприятных условий для развития отечественного производства, защита его от недобросовестной конкуренции и протекция его от вытеснения более развитым зарубежным капиталом

• регламентация порядка разрешения возникающих в сфере экономики споров и установление юр. ответственности за нарушение законодательства.

3. Системы с высокоразвитой рыночной экономикой.

• установление преимущественно партнерских отношений между гос. и рыночными структурами

• минимальное вмешательство государства в экономику, уровень которого для каждой страны является как правило различным

• органичное сочетание адм.-правовых с финансовыми и иными «либеральными» средствами воздействия государства на экономические отношения.

• сосредоточение в руках государства лишь минимально необходимых для его нормального существования и функционирования материальных средств

• полное сосредоточение в руках государства финансовой и налоговой систем

• доминирование частной собственности над гос. и всеми другими формами собственности

Иные авторы (Лазарев, Потрасов, Орехова, Кулапов)

Считается, что государство способно оказывать такое же воздействие, как и экономика на государство. Под воздействием социально-экономических, политических и иных условий происходит расслоение общества. Государство со своей стороны обязано обеспечить стабильность, используя различные инструменты посредством права. Перед государством встает двоякая задача: сдерживать неравенство и создать условия для эффективного развития экономики (с учетом существующих условий).

Долгое время советская Россия провозглашало государство как главное орудие для построения новых, прежде всего экономических отношений. Общая схема соотношения экономики, государства и права представлялась таким образом, что право есть концентрированное выражение политики, а сама политика – концентрированное выражение экономики.

Определяющую роль в сфере экономики играет отношение собственности.

Марксистко-ленинское учение неизменно подчеркивало доминирующее значение экономики для всех надстроечных явлений, в том числе политики и права. Но в жизни все происходило иначе. Сравнительно долгое время игнорировалось не только соотношение экономики с политикой и правом, но и связь между политикой и правом. Функционирование экономики направлялось не столько правом, законом, сколько политикой. Политика активно подменяла право, внедряясь в сферу его действия. Политические решения имели приоритет над правовыми. В то же время преувеличивалась и значимость права. С его помощью пытались не только регулировать, но и практически создавать общественные отношения.

Ограничение экономической свободы граждан приводит к ограничению всех свобод и сосредоточению огромной власти в руках бюрократии, которая становится реальным собственником производства.

Однако нужно было учитывать один момент: экономическое развитие в конечном счете определяет собой основные тенденции и направления политического, идеологического, духовного развития общества, а не наоборот.

В настоящее время в результате в результате проведения реформ (экономической, политической и правовой) складывается иное соотношение экономики, политики и права.

В условиях рыночной экономики и перехода к рынку отмечают следующие направления использования правовой формы:

1. Определение целей экономического развития;

2. Закрепление равноправия всех форм собственности;

3. Определение круга субъектов рыночных отношений;

4. Вытеснение порочных средств ведения хозяйства и коммерции;

5. Продуманная налоговая политика;

6. Формирование правовых механизмов и процедур разрешения конфликтов в сфере экономики;

7. Установление юридических санкций за экономические правонарушения.

Экономика как система отношений в сфере производства, распределения и потребления материальных благ действительно предопределяет содержание различного рода идеологических отношений, форм общественного сознания, политических и правовых институтов.

Экономика как базис:

1. Обусловливает необходимость правового регулирования в целом;

2. Определяет тип права;

3. Определяет конкретные черты права.

Экономика влияет на политические и правовые явления посредством волевых усилий человека, который, находясь в неоднородных условиях (исторических, культурных, психологической) по-разному воспринимает ее требования, неоднозначно использует средства, формы и методы воздействия материальных факторов на общественную жизнь.

Право есть наиболее адекватная форма экономических отношений. Право - это нечто внешнее для экономики. Последние могут нормально функционировать только и исключительно в правовой форме. Все иные формы (традиционные, религиозно-нравственные) не являются оптимальными, так как не отвечают потребностям рыночной экономики.

Экономические отношения, могут стабильно функционировать, если они закреплены в нормативной форме. Именно правовая форма в наибольшей степени отвечает сущности экономических отношений, их рыночной природе.

И право и экономика оказывают активное влияние на все другие сферы жизни общества.

Рыночная экономика характеризуется:

1. Установление преимущественно партнерских отношений между государственными и рыночными структурами;

2. Минимальное вмешательство государства в экономику;

3. Органичное сочетание административно-правовых с финансовыми и иными «либеральными» средствами воздействия государства на экономические отношения;

4. Сосредоточение в руках государства лишь минимальных, объективно необходимых для его нормального существования и функционирования материальных средств;

5. Полное сосредоточение государством финансовой и налоговой системы;

6. Доминирование частной собственности над государственной и всеми другими формами собственности.

35	Право и политика

Политика – (от греч.- polis) город-государство.

Политика – социальная сфера, в которой сталкиваются, борются, реализуются интересы больших социальных групп (классов, народов и т.д.) (Потрасов).

Политика (Парфенов):

а) отношения по поводу завоевания, использования и удержания власти; борьба за власть.

б) отношения между различными социальными группами, классами, народами, нациями, государствами;

в) участие в делах государства и определение основных направлений его деятельности. Эти политические отношения складываются на основе определенных теорий, взглядов.

Политика возникает как явление вместе с социальной дифференциацией общества, расслоением его на большие социальные группы, обладающие своими особыми интересами. Неурегулированная политическая борьба могла бы взорвать общество, как форму социального бытия. Поэтому возникает потребность в особой форме организации общественной власти (государство) и в особой нормативной системе социальной регуляции (право).

Государство – центральный субъект политической жизни и политической организации любого общества, оно призвано направлять, координировать политическую деятельность, политическую борьбу всех других участников политики. Государство – наиболее совершенный инструмент реализации политических интересов, поэтому среди субъектов политики идет постоянная борьба за обладание рычагами государственной власти.

Политика может быть и антигосударственной – деятельность нелегальных партий, террористических организаций и т.п. (но это правильней сказать – анти-правовой). Но в любом случае она касается государства, затрагивает его интересы. Ленин: «…политика есть участие в делах государства».

Поведение субъектов политики определяют прежде всего экономические интересы, а потом уже все остальные.

Условно все политические отношения можно подразделить на три группы:

1. внутри-организационные отношения между членами политического объединения по поводу удовлетворения корпоративных интересов с помощью государственной власти;

2. меж-институциональные отношения между классами, нациями и другими социальными объединениями по поводу борьбы за власть, координации действий за участие в формировании органов государственной власти и управления;

3. отношения между субъектами политической системы по поводу управления обществом как единым социально-политическим организмом.

Политические нормы могут вырабатываться на всех уровнях данных отношений:

1. программные документы и декларации;

2. межпартийные соглашения;

3. общенациональные государственно-властные решения.

Политические нормы обязательны лишь для субъектов определенного социально-политического объединения. Для управления всем обществом, регулирования наиболее значимых отношений с участием всех коллективных и индивидуальных субъектов выступает право.

Право имеет политическую природу, ибо по своей сути является нормативной формой согласования воль и интересов больших социальных групп. Без права, политика не только не может быть реализована, но и успешно выработана. В праве определяется только та её часть, которая нуждается в общеобязательной форме и государственной охране. Право может служить формой выражения и осуществления политики лишь до тех пор, пока система эта политика строится на исходных началах права и справедливости, то есть до тех пор, пока право используется государство в соответствии с его природой.

Реальной, рассчитанной на перспективу политика может быть лишь в том случае, если она отражает баланс интересов всего населения и объективные закономерности функционирования данной политико-правовой системы. Политика, таким образом, становится инструментом перевода объективных общественных потребностей в практику деятельности больших социальных групп и государства.

Как только государство начнет использовать законодательную власть в интересах какого-то одного социального слоя или проводить антинародную политику оно может привести к разрушению всей политико-правовой системы. Поэтому говорить о верховенстве политики над правом представляется необоснованно.

Право не является возведенной в закон волей государства, оно лишь формируется им как органом общенационального представительства. Орудием политики является не право, а закон. В законе сочетаются право и справедливость, с одной стороны, и политическая сила и целесообразность – с другой.

Право используется для:

1. закрепления политической власти и её структурной организации;

2. политического (по сути своей) руководства хозяйственной, экономической жизнью страны, организации и регулирования производственной деятельности;

3. установления порядка распределения и обмена продуктами труда, ценообразования, формирования и распределения национального дохода;

4. регулирования социально-политических и национальных отношений между различными социальными группами;

5. борьбы с негативными явлениями в общественной жизни, преступностью;

6. упорядочения внешнеполитических отношений.

Деятельность государства воплощается и в организационных формах, которая тоже должна быть основана на праве, что не всегда так. Право, устанавливая границы социально значимой деятельности государства и гарантии от узурпации политической власти, влияет на политику. Правовая форма обеспечивает доступ к государственному управлению широких слоев населения, их возможность влиять на выработку наиболее важных социально значимых решений.

Следует отметить, что законодатель не должен допускать чрезмерности правового регулирования, преувеличивать возможности права. Это вытекает из неграмотности законодателя, который, не взвешивая возможности других социальных регуляторов, не выявив объективные причины неэффективности действующих норм, принимает все новые и новые нормы. Избыточность приобретает 2 формы:

1. по количеству – правовые акты противоречат друг другу;

2. по содержанию – необоснованное вмешательство в общественную жизнь.

Поскольку право оказывает активное обратное воздействие на экономику и социальные процессы, необходима выработка научно обоснованной правовой политики, соединяющей возможности политики и права. Законодателям необходимо определиться, какие жизненно важные отношения нужно регулировать с помощью права, какими методами и с помощью каких средств, как обеспечить правовое воспитание населения, повысить уровень его правовой культуры.

В демократически развитых государствах в выработки правовой политики участвуют все субъекты политической системы, а государство организует её формирование. Этот процесс не ограничивается правотворчеством и правовым воспитанием, правовая политика конкретизируется и порой изменяется в ходе реализации правовых норм. С помощью правовой политики можно стимулировать и тормозить развитие социально-экономических процессов.

Общность политики и права

1. Единые причины и источники формирования, единые назначение и цель регулятивного обеспечения стабильности существования и развития социальной системы. И политика и право – это реакция общества на неравенство людей. Само неравенство является естественным. Однако по достижении критической массы социальное неравенство становится препятствием её нормальному, стабильному функционированию.

Реагируя на усложнение социальной действительности и гарантируя самосохранение и управляемость социальной системы, общество выработало правовые и политические регуляторы. С их помощью согласовываются наиболее значимые интересы, гарантируется независимость личности, её свобода от посягательств со стороны. Политические регуляторы способствуют становлению стабильности социальной системы в целом, устанавливая динамичное равновесие человека, общества и государства.

2. Содержание политики и права предопределяется единой системой природных (географическая среда, климатические условия, демографические процессы) и социальных (экономических, исторических, идеологических, национально-культурных) факторов объективного и субъективного порядка. В различных политических и правовых системах набор этих факторов и степень их детерминации отличаются национальной спецификой. Не все их них действуют непосредственно и управляемы.

Влияние экономики можно показать на примере России: процессы приватизации и формирования частного капитала вызвали изменения в политико-правовых явлениях. Реальный механизм таков. Потребности экономики проходят через сознание человека и выражаются в системе взглядов, на основе которых создается идеология, как представление о должном развитии общественных отношений. Грамотная идеология, объясняющая происходящие процессы и пути решения существующих проблем, поддерживается населением и становится господствующей через выборные механизмы. Обретая, таким образом, политическую власть она оказывает влияние на право (правовую систему).

Проявление общности политики и права предопределяется национальной культурой. Решения, не учитывающие культурные особенности, могут быть не восприняты обществом, а при реализации не исполнены.

3. Политика и право являются нормативными регуляторами, устанавливающими правила поведения через определение прав и обязанностей. Регуляция выражается в поощрении поведения одобряемого с позиций существующей политико-правовой системы, и торможении и запрете неодобряемого поведения. Выполнение социального назначения у политики и у права связано с управленческими решениями.

Различия политики и права

1. В целевой направленности действий их участников.

Политика направлена на завоевание и использование политической власти. Неверно мнение о том, что борьба идет за государственную власть, так как политические отношения возникают не только по поводу деятельности государства. Право направлено на справедливое удовлетворение интересов различных субъектов. Политика идет от общества к государству, право – наоборот.

2. По субъектам, формирующим их содержание.

Политика вырабатывается в процессе деятельности больших социально-организованных групп (классы, нации и т.п.), которые способны представить свои интересы в качестве всеобщих. Личность как субъект политики представляет свой интерес в качестве интереса определенной социальной группы. Право формируется системой представительных и исполнительных органов государства, и реже, населением непосредственно на референдуме.

3. По содержанию.

Состав политики более разнообразен. Ученые не пришли к согласию по поводу состава элементов:

а) отношения между классами по поводу власти в обществе;

б) совокупность классовых отношений, политическое сознание, нормы и даже политические организации и учреждения (субъекты);

в) политическая идеология, нормы, отношения и деятельность по поводу овладения и использования политической власти (м.б. автономными) (Матузов, Малько).

Содержание права – правовые нормы, так как через них реализуется существующая правовая идеология и фиксируется юридическое содержание регулируемых отношений.

4. По сфере правовой и политической деятельности.

Политика, так или иначе, затрагивает все сферы человеческой жизни, включая мораль, религию и литературу. Объектом политики становится все, что приобретает большой общественный интерес. По этой причине требуется вмешательство государственной власти. Также в политическую деятельность входят отношения по овладению властью и использования её для урегулирования социально значимых связей. Сфера действия политики так широка и поэтому некоторые ученные предполагают, что право является частью политики. Но это не так, ибо не все нормы носят политический характер.

5. По способности быстро реагировать на изменения в общественных потребностях и интересах.

Политика более подвижна и это вызвано непосредственной связью с экономикой, культурой и другими общественно значимыми сферами. Право же отличается консерватизмом. Это вызвано тем, что для законодательного закрепления потребности должны быть осознаны и выражены социальными группами, согласованны с потребностями других групп, и пройти законодательную процедуру.

6. По формам внешнего выражения.

Политика:

• идеологические концепции;

• выступления политиков;

• политически значимые действия (митинги, демонстрации, забастовки);

• политические документы (декларации, программы);

• документы политико-юридического свойства.

Формы выражения права менее разнообразны, они характеризуются документальной определенностью, четкостью зафиксированных в них правил поведения, непосредственной связью с государством.

7. По формам и методам обеспечения реализации решений.

Политика обеспечивается силой и возможностями политических объединений, доверием народа, адекватностью отражения интересов населения в их решениях.

Реализация правовых решений обеспечивается деятельностью всего государственного аппарата, привлечением для этого всех многообразных возможностей общества. Выделяются материальные средства, осуществляются необходимые организационные мероприятия, населению предоставляются информация о содержании принятых решений. И, конечно, силой государственного принуждения.

36	Соотношение права и морали

Мораль – это важнейший социальный институт, одна из форм общественного сознания. Она представляет собой совокупность исторически складывающихся и развивающихся взглядов, представлений, убеждений и норм поведения, основанных на таких категориях как добро и зло, справедливость и несправедливость. Нравственность – свойство человека быть моральным, способность руководствоваться нормами морали.

Юристы по роду своей деятельности изучают, толкуют, применяют правовые нормы. Но для правильного решения коллизий они обращаются к этическим категориям, так как в основе права лежит мораль.

Соотношение между правом и моралью сложное, оно включает в себя четыре компонента: единство, различие, взаимодействие и противоречия.

Единство права и морали:

1. они представляют собой разновидности социальных норм, образующих в совокупности целостную систему нормативного регулирования и обладают свойством нормативности;

2. право и мораль преследуют одни и те же задачи и цели – защита прав человека, утверждение идеалов гуманизма, справедливости;

3. у права и морали один и тот же объект регулирования – общественные отношения (только в разном объеме), они адресуются одним и тем же людям;

4. определяют границы должных и возможных поступков субъектов;

Отличительные особенности.

1. по субъектам и способам их формирования, (нормо)творчества. Правовые нормы санкционируются (отменяются, изменяются, дополняются) государством, а моральные (неофициальный характер) – в процессе практической деятельности людей.

2. по методам их обеспечения. Если право создается государством, то оно им же и обеспечивается, охраняется и защищается. Нормы носят общеобязательный характер. Право использует методы принуждения, убеждения, воспитания, профилактики. Мораль опирается на силу общественного мнения (порицание), а также путем самоограничения человека.

3. по форме их выражения. Если правовые нормы закрепляются в специальных юридических актах государства, то нравственные нормы не имеют подобных четких форм выражения, возникают и существуют в сознании людей. Их появление не связано с волей законодателя.

4. по характеру и порядку применяемой ответственности за нарушения. Противоправные действия влекут юридическую ответственность (наказание, применяются средства принуждения). При нарушении норм морали наказание выражается в том, что нарушитель подвергается мерам общественного воздействия (выговор, замечание).

5. по уровню требований, предъявляемых к поведению человека. Этот уровень выше у морали (требования выше). Мораль – долг, внутреннее побуждение, совесть.

6. по времени появления. Право возникает вместе с государством, мораль существовала еще при общинной организации общества. Право отмирает вместе с государством, а мораль – нет.

7. по конкретизации требований. Толкование норм морали может быть достаточно широким.

Взаимодействие права и морали:

1. Активно влияя на мораль, право претворяет мораль в жизнь при помощи регуляции, защиты, дозволения и т.п. Мораль влияет на правотворчество и правоприменение, приближая право к желаемому, повышает его эффективность и авторитет.

2. Взаимно дополняют друг друга, как внешний и внутренний регулятор поведения людей. Существуют области, в которых они осуществляют регулирование совместно, - морально-правовое воздействие – и такое взаимное дополнение повышает эффективность регулирования.

37	Право и корпоративные нормы

Правовые и корпоративные нормы являются видовыми понятиями по отношению к родовому – социальным нормам.

Социальные нормы – объективно необходимые правила совместного человеческого бытия, указатели границ должного и возможного поведения (Матузов Н.И.)

Правовая норма – общеобязательное формально-определенное правило поведения, установленное и обеспеченное обществом и государством, закрепленное и опубликованное в официальных актах, направленное на регулирование общественных отношений путем определения прав и обязанностей и участников (Корельский, Перевалов).

Корпоративные нормы – вид социальных норм - установления, принятые в общественных организациях, трудовых коллективах, учебных учреждениях, предпринимательских союзах, закрепленные в уставах, положениях, а также других актах и закрепляющие порядок формирования, построения, функционирования общественных организаций, а также права, обязанности, ответственность и взаимоотношения членов этих организаций. (Попков В.Д.) (Пример акта, содержащего корпоративные нормы - Устав ТГУ).

Корпоративные нормы – групповые нормы внутриорганизационного характера, правила поведения, создаваемые в объединениях, организациях, регулирующие отношения между их членами. (Кожевников С.Н.)

Особенности:

• распространяются на членов определенной организации (нет всеобщности и общеобязательности как у правовых норм)

• закрепляются в соответствующих документах (устав, кодекс, т.п.)

• определяют права, обязанности, ответственность членов организации

• определяют структуру органов организации, их порядок формирования, компетенцию

• обеспечиваются определенными организационными мерами - санкциями (предупреждение, выговор, исключение из организации)

ЕДИНСТВО. Сходства с правовыми нормами:

• выступают регулятором ОО

• формализованы и закреплены

• принимаются по определенной процедуре

• системны, взаимосвязаны м/у собой

• обеспечиваются санкцией

РАЗЛИЧИЕ. Право – санкционируется гос-вом, КН – обществ.организацией. Право – обеспечиваются силой гос.принуждения, КН – общественым воздействием, дисциплинарной ответственностью. КН – распространяются только на членов общ.организации.

ВЗАИМОДЕЙСТВИЕ. КН – детализирует правила поведения, закрепленные правом. Право – во многом обеспечивает реализацию КН (наиб.важных), силой того же гос.принуждения.

К взаимодействию можно рассматривать и делегирование полномочий. Некоторым общественным организациям государством делегировано право издавать отдельные НПА (например: профсоюзным организациям). В этом случае создаваемые ими нормы опираются уже на принудительную силу гос. власти, за их нарушение могут последовать юридические санкции.

38	Формы (источники) права

Некоторые ученые отождествляют «формы» и «источники» права, некоторые их различают. Понятие «форма права» и «источник права» тесно взаимосвязаны, но не совпадают (Матузов, Малько). Форма права показывает, как содержание права организовано и выражено вовне, источник права показывает истоки формирования права, систему факторов, предопределяющих его содержание и формы выражения.

Источники понимаются по-разному. Есть 3 основных понятия источников права (Парфенов):

1. Как предпосылка права = это то, откуда возникает право (обычай; судебное решение; правосознание; объективная реальность: экономические, политические, духовные источники права; в том числе воля народа, государства, отдельных индивидов);

2. Как процесс = процесс государственной деятельности по созданию норм права;

3. (В юридическом смысле) способ выражения, оформления, закрепления норм права, то, где содержатся нормы права, откуда юристы черпают знания о позитивных нормах права.

Форма права в идеале характеризуется рядом особенностей:

• она должна нормативно закреплять волю граждан

• обусловливаться существующим социально-экономическим базисом

• обеспечивать политическую власть, служить интересам народа

• утверждать приоритетное значение законов как наиболее демократической формы выражения интересов.

Таким образом, формы тождественны пониманию источников в юридическом смысле.

Источники (формы) права (в юридическом смысле) – способ выражения, оформления и закрепления норм права, то, где содержатся нормы права (Парфенов).

Виды:

1. Нормативно-правовой акт

2. Правовой обычай

3. Судебный, административный прецедент

4. Нормативный договор

5. Научные доктрины

6. Общие принципы права

Комаров рассматривает источник права в следующих смыслах:

• в материальном смысле слова – это материальные условия жизни общества, определяющие государственную власть;

• в формально-юридическом смысле – совокупность способов возведения в закон воли политических сил, стоящих у власти

• как источник познания – дошедшие до настоящего времени различные исторические документы, религиозные воззрения.

Матузов, Малько различают источники права:

• материальные (система объективных потребностей общественного развития)

• юридические

• идеальные (общественные потребности должны быть осознаны законодателем в соответствии с уровнем его правосознания. На его позицию могут оказать влияние особенности международной и внутриполитической обстановки, все эти факторы в совокупности составляют источник права в идеальном смысле).

Далее речь будет идти о форме права в юридическом смысле.

Выделяют следующие источники права:

1. Нормативно-правовой акт, который рассматривается как документ, изданный компетентным органом, и содержит норм права. Наиболее распространенный источник права. НПА устанавливает нормы права, вводящие их в действие, изменяющие или отменяющие правила общего характера. Отличие НПА от иных формально схожих (но не правовых) актов, содержащих типичные предписания, выраженные в документально-письменной форме:

• НПА исходят от государства, являются результатом правотворческой деятельности лишь компетентных государственных органов;

• Основное содержание НПА составляют нормативные предписания, обладающие определенной юридической силой

• НПА имеют строго определенную документально-письменную форму, символы и реквизиты;

• НПА принимаются и осуществляются в установленном порядке;

• Реализация НПА обеспечивается комплексом мер государственного воздействия.

Преимущества НПА перед другими источниками права:

1. НПА может быть издан оперативно.

2. НПА определенным образом систематизированы.

3. НПА позволяют точно фиксировать содержание правовых норм.

4. НПА поддерживаются государством.

Виды НПАктов по издающему субъекту:

• Законы;

• Указы;

• Постановления и т.д.

Закон – это нормативно-правовой акт, изданный высшим представительным органом власти (из чего высшая юридическая сила) в установленном законом порядке регулирует наиболее важные общественные отношения.

Классификация по юридической силе:

• Конституция;

• ФКЗ, принятый в порядке референдума;

• ФКЗ;

• ФЗ

• Законы субъектов РФ

Президент не может налагать вето на ФКЗ.

2. Правовой обычай – это санкционированное государством правило поведения, утвердившееся в обществе как простой обычай в результате длительной по времени повторяемости и ставшей традицией. Не каждый обычай становится правовым, а только тот, который отвечает интересам определенной группы людей, или всего общества в целом.

Иногда обычаи носят противозаконный характер.

ч. 1 ст. 5 ГК РФ – обычай делового оборота.

ч. 4 ст. 15 КРФ – общепризнанные принципы и нормы международного права.

3. Судебный, административный прецедент – это судебное решение по конкретному делу, которое приобретает статус обязательных правил для разрешения аналогичных дел для всех судов. Как источник права юридический прецедент получил наиболее широкое распространение в системе общего права Англии, США, Канады, Австралии, где он имеет силу законодательного акта. В прецеденте не обязательно все предшествующее решение, а лишь суть правовой позиции суда, вынесшего первоначальное решение или приговор. Степень обязательности прецедента зависит от положения в судебной системе как суда, разрешающего конкретную жизненную ситуацию, так и суда, чье решение берется за образец по аналогичным делам. Чем выше суд, тем меньше он связан прецедентом.

Наша юридическая наука не признает наличие судебного прецедента. Однако ПП ВС (ВАС) РФ приняты исходя из рассмотрения конкретных дел – простое толкование права, но имеет явные признаки прецедента.

Поэтому судебный прецедент имеет место и в системе источников российского права, но данный источник не получил своего широкого распространения в силу того, что российская система принадлежит к Романо-германской системе права. Следовательно, рецепция римского права, где норма – единственный источник права.

По мнению Витрука, постановления Конституционного суда являются источником права, так как КС рассматривает дела о проверке конституционности нормативно-правового акта, решение о том, что норма не соответствует КРФ – теряет юридическую силу.

4. Нормативный договор – источник права, действующий на территории РФ.

4а) Международные договоры, ратифицированные ГД РФ. Действующая конституция провозглашает приоритет этих договоров над КРФ, они имеют прямое действие, то есть не требуют дублирования в законах РФ.

4б) Договоры между субъектами РФ.

4в) Договоры нормативного характера: трудовые соглашения работодателем и профсоюзами, коллективные договоры.

Лазарев под нормативным договором понимает добровольное соглашение двух и более сторон, порождающее, изменяющее или отменяющее права и обязанности, выраженные в правовых нормах. Субъекты договора – государство и другие юридические лица, обладающие нормотворческими полномочиями на делегированной или компетенционной основе.

Нормативные договоры получают широкое распространение в конституционном, трудовом, гражданском, международном и других отраслях права. Они бывают:

• Внутригосударственные

• Международные

• Учредительные

• Обычные

• Типовые

• Текущие

Свойства договора с нормативным содержанием:

1. содержит норму общего характера;

2. добровольность заключения;

3. общность интереса;

4. равенство сторон;

5. согласие участников по всем существенным аспектам договора;

6. эквивалентность как правило возмездность;

7. взаимная ответственность сторон за невыполнение или ненадлежащее исполнение принятых обязательств

8. правовое обеспечение.

5. Научные доктрины. Для российской правовой системы такой источник неприемлем и не востребован.

6. Лазарев выделяет также такой источник права, как общие принципы права, широко используемые в международном праве и процессуальных отраслях права внутри государства.

39	Социальная ценность права

Социальная ценность – те явления, которые способны удовлетворять определенные потребности социального субъекта, необходимые для его существования и развития. Ценность явления – свойство!

Ценность права – это способность права служить средством для удовлетворения социально справедливых, прогрессивных потребностей и интересов граждан, общества в целом. Понять социальную ценность права – значит уяснить, раскрыть его положительную роль для личности и общества. Социальная ценность права выражается в следующем:

1. Устойчивость, подконтрольность действий людей; право обладает в первую очередь инструментальной ценностью. Оно придает действиям людей организованность, устойчивость, согласованность, обеспечивает их подконтрольность. С помощью права обеспечивается всеобщий устойчивый порядок в общественных отношениях.

2. Компромиссность, согласованность действий. Способствует возникновению и развитию таких отношений, которые бы компромиссно согласовывали интересы различных индивидов и социальных групп. Право, воплощая общую волю участников общественных отношений, способствует развитию тех отношений, в которых заинтересованы как отдельные индивиды, так и общество в целом.

Высшая общественная ценность права заключается в том, что оно оказывает воздействие на поведение и деятельность людей посредством согласования их специфических интересов. Ценность права будет тем выше, чем полнее оно будет отображать своим содержанием эти специфические или частные интересы.

3. Устанавливает границы свободы во избежание хаоса. Право является выразителем и определителем свободы личности в обществе. Ценность права состоит в том, что оно не обозначает свободу вообще, а определяет границы этой свободы. Право и свобода неотделимы друг от друга. Справедливо утверждение о том, что право по своей сущности – это исторически определенная и объективно обусловленная форма свободы в реальных отношениях, мера этой свободы.

4. Право в обществе обеспечивает оптимальное сочетание свободы и справедливости. право способно быть выразителем идеи справедливости. Право выступает критерием правильного (справедливого) распределения материальных благ, оно утверждает равенство всех граждан перед законом независимо от их происхождения.

5. право выступает мощным фактором прогресса, источником обновления общества в соответствии с историческим ходом общественного развития.

6. благодаря праву достигается определенность, точность в содержании ОО. Правовое регулирование способно охватить социально полезные формы правомерного поведения, отделить его от произвола и несвободы.

7. Ограничивает вмешательства гос-ва. право обеспечивает возможность нормальных активных действий человека, препятствует незаконному вмешательству в сферу его правомерной деятельности с помощью механизмов юридической ответственности

8. в нынешних условиях право приобретает планетарное значение. Правовые подходы являются основой и единственно возможным цивилизованным средством решения проблем международного и межнационального характера. Право является эффективным средством достижения социального мира, снятия напряжения в обществе.

40	Понятие и система принципов права

Существует несколько определений принципов права:

Принципы права – это исходные, определяющие идеи, положения, установки, которые составляют нравственную и организационную основу возникновения, развития и функционирования права (Матузов, Малько).

Принципы права – это руководящие идеи, характеризующие содержание права, его сущность и назначение в обществе (Корельский, Перевалов).

Принципы права – это общеобязательные исходные нормативно-юридические положения, отличающиеся универсальностью, общей значимостью, высшей императивностью, определяющие содержание правового регулирования и выступающие критерием правомерности поведения и деятельности участников регулируемых правом отношений (Лазарев).

Принципы права отражают его объективные свойства, обусловленные закономерностями развития данного общества, а с другой стороны, в принципах права воплощается его субъективное восприятие членами общества, их нравственные и правовые взгляды, требования, выражаемые в различных теориях, учениях.

Назначение принципов права: обеспечивают единообразное формулирование норм права, их влияние на общественные отношения в форме правового регулирования и иных форм правового воздействия.

Традиционно принципы права делятся на:

1. общеправовые (свойственны праву в целом)

2. межотраслевые (свойственны группе смежных отраслей)

3. отраслевые (свойственны отдельным отраслям права)

Лазарев делит принципы в зависимости от функционального назначения и объекта отображения на:

1. социально-правовые

2. специально-правовые

а) общеправовые

б) межотраслевые

в) отраслевые

г) принципы отдельных институтов

Социально-правовые принципы отображают систему ценностей, свойственных обществу, и имеют или должны иметь форму выражения и обеспечения (доминирование общечеловеческих ценностей по отношению к интересам классов, наций, признание личности, ее прав и свобод высшей ценностью общества).

Специально-правовые принципы отражают начала формирования и существования права как социального феномена.

Общеправовые принципы относятся к праву в целом, распространяются на все его отрасли и объединяют их. Матузов, Малько делят общеправовые принципы на:

• морально-этические (нравственные) – образуют нравственную основу права. Непосредственно воздействуют на нормативное содержание права.

• организационные – составляют организационно-процедурную основу права, ориентированную на обеспечение его роли как особого регулятора общественных отношений, выполнение правом его юридических функций.

К числу общеправовых принципов относятся:

• принцип гуманизма – доминирование в правовой системе неотъемлемых естественных прав и свобод человека;

• принцип равенства граждан перед законом – все граждане независимо от национальности, пола, расы, религиозной и иной принадлежности, должностного положения имеют равные права и обязанности, несут равную ответственность перед законом;

• принцип демократизма – право адекватно отображает волю народа (общую волю), формируется через демократические институты народовластия;

• принцип законности – осуществление всех форм государственной деятельности, функционирование гражданского общества на основе и в соответствии с требованиями права, естественными правами и обязанностями человека;

• принцип справедливости – выражает общесоциальную сущность права, стремление к поиску компромисса между участниками правовых связей, между личностью и обществом, гражданином и государством. Справедливость требует соответствия между действиями и их последствиями.

• принцип уважения прав человека – естественные права человека составляют ядро правовой системы государства. Человек, его права и свободы являются высшей ценностью. Признание, соблюдение и защита прав и свобод человека и гражданина – обязанность государства (ст. 2 Конституции РФ). Ст. 18: права и свободы человека и гражданина являются непосредственно действующими. Они определяют смысл, содержание и применение законов, деятельность законодательной и исполнительной власти, местного самоуправления и обеспечиваются правосудием.

• принцип правосудия - гарантия защиты субъективных прав в судебном порядке.

Межотраслевые принципы – принципы, характерные для нескольких отраслей права. К их числу относятся:

• осуществление правосудия только судом

• гласность судебного разбирательства

• национальный язык судопроизводства

• независимость судей и подчинение их только закону и др.

• принцип неотвратимости юридической ответственности за совершенное правонарушение (практически для всех отраслей права)

• «закон обратной силы не имеет» (для уголовного и административного права) и другие.

Отраслевые принципы определяют специфику конкретной отрасли права:

• принцип равенства сторон и принцип свободы договора – гражданское право

• принцип субординации – в административном праве

• принцип презумпции невиновности – в уголовном праве

• обеспечение свободы труда и занятости – в трудовом праве

• принцип устойчивости права на землю – в земельном праве и другие.

Принципы институтов права – их действие ограничено предметом регулирования.

Лазарев проводит классификацию принципов права на:

1. легализованные принципы права (закреплены в законе);

2. принципы, выведенные из содержания и смысла законодательства;

3. принципы, сформулированные юридической практикой

• «выслушаем другую сторону»

• решенный окончательно судом вопрос не подлежит рассмотрению вновь тем же судом или судом параллельной юрисдикции

• никто не может передать другому больше прав, чем он сам имеет

• бремя доказывания возлагается на сторону, предъявившую иск

• принципы незлоупотребления правом

41	Понятие и классификация функций права

Как всегда, наши мудреные ученые никак не могут договориться о едином понимании функций права.

Три (3) подхода.

1. Функция права = Социальное назначение

2. Функция права = Направление воздействия на ОО

3. Функция права = Социальное назначение + Направление воздействия на ОО

Функции права (по Лазареву) – это наиболее существенные направления и стороны его воздействия на общественные отношения, в которых раскрывается общечеловеческая и классовая природа и социальное назначение права.

Признаки функций права (по учебнику Лазарева):

1. Вытекает из сущности и соц. назначения права.

2. Функция права – это такое направление его воздействия на общественные отношения, потребность в осуществлении которого порождает необходимость существования права как социального явления.

3. Функция выражает наиболее существенные, главные черты права и направлена на осуществление коренных задач, стоящих перед правом на данном этапе его развития.

4. Динамизм, движение, действие. Функция права представляет направление его активного действия, упорядочивающего определенный вид общественных отношений.

5. Постоянство (т.е. стабильность, непрерывность, длительность их действия).

Система функций права непосредственно связана с системой права. В соответствии с ее элементами можно выделить 5 групп функций права, образующих их систему:

- общеправовые (свойственны всем отраслям права)

- межотраслевые (двум и более отраслям права)

- отраслевые (свойственны одной отрасли права)

- правовых институтов (свойственны конкретному институту права)

- нормы права (свойственны конкретному виду норм права).

КЛАССИФИКАЦИЯ. Можно выделить 2 критерия:

1) Внешние – рассматривают право вкупе с остальными сферами общ.жизни (экон., полит., вопситат.).

2) Внутренние – рассматривается только сама природа права.

Внутрений критерий (собственно юридические функции – учёт только природы права):

1. Регулятивная = устанавливаются позитивные правила поведения. Две подфункции (С.С.Алексеев):

1.1.Регулятивно-статическая = закрепление в правовых институтах ОО, составляющие основу нормального стабильного существования общества (право собственности, политических прав и свобод граждан, авторское, изобретательское право).

1.2. Регулятивно-динамическая = оформляется динамика общественных отношений (обязательственное право, административное, трудовое, финансовое и т.д.). Находит свое проявление в правоотношениях активного типа.

2. Охранительная = когда право осуществляет охрану общезначимых экономических, политических, национальных, личных отношений. Основное назначение функции - превентивная охрана общественных отношений, предотвращение нарушений норм права. Эффективность охранительной функции тем выше, чем больше субъектов права подчиняются предписанию норм права, выполняют требования запрета.

Специфика охранительной функции:

1. характеризует право как особый способ воздействия на поведение людей

2. служит информатором для субъектов общественных отношений о том, какие социальные ценности взяты под охрану посредством правовых предписаний

3. является показателем политического и культурного уровня общества

Черты охранительной функции права хорошо прослеживаются при ее сравнении с правоохранительной деятельностью гос-ва. Но нельзя их путать! Охранительная функция права – действие самого права. Правоохранительная дея-ть – действие специальных учреждений (органов), то есть внешнего по отношению к праву фактора. Это – материальная гарантия соблюдения требований права.

!!! (ЭТО ОСНОВНЫЕ собственно юридические, ВЫДЕЛЯЮТ ЕЩЕ ДОПОЛНИТЕЛЬНЫЕ):

3. Восстановительная – с помощью правовых средств восстанавливается прежнее правовое положение субъекта права. Реализация восстановительной функции осуществляется в форме отмены принятого правового акта или совершенного юридически значимого действия.

4. Компенсационная – не просто возвращение в первоначальное состояние, но и возмещение вреда. Тесно связана с восстановительной функцией. Различия между ними состоят в формах, методах и правовых последствиях реализации. Компенсационная функция свойственна различным отраслям права, она выполняет важную роль в регулировании отношений между гражданами, юридическими лицами. Является необходимым инструментом стабилизации общественных отношений.

5. Ограничительная – чтобы действия субъектов не нарушали прав и интересов других, право устанавливает определенные ограничения для субъектов общественных связей. Эти ограничения формулируются в запрещающих и обязывающих нормах.

Внешний критерий (социальные функции – учёт связи права с обществом):

1. Экономическая функция права осуществляется как непосредственно через регулирование правомерных действий участников экономических отношений, так и косвенно – путем угрозы наступления санкций или их реализации за совершение правонарушения в сфере экономики.

2. Политическая функция – регулирование отношений власти, отношений между социальными группами и особенно регулирование национальных отношений.

3. Воспитательная (идеологическая) функция – воспитание высокого правосознания, формирование стимулов правомерного поведения у граждан, правовой культуры, воспитание их в духе уважения к закону. Функция способствует повышению авторитета права и закона, обеспечению незыблемости прав и свобод граждан, преодолению противоречий и сближению права и морали, укреплению законности и правопорядка, формированию правового государства.

4. Информационная функция В нормах права содержится большое число научных дефиниций, юридических формул, исторических сведений, политических и правовых оценок, правовых рекомендаций, запретов, дозволений. Информационная функция – элемент идеологической функции. Законодатель, концентрируя определенную информацию, через правовые предписания доводит ее до участников регулируемых общественных отношений.

5. Экологическая функция. Экологическая сфера для человечества в условиях научно-технического прогресса стала чрезвычайно важной и превратилась в одну из основных проблем его существования. Основные объекты экологической функции – земля, ее недра, почва, вода, атмосферный воздух, леса, растительный и животный мир. В целях ее реализации принимаются ФЗ, нормативные акты правительства, министерств, ведомств, ОИВ субъектов РФ и местного самоуправления, направленные на защиту окружающей среды, обеспечение прав граждан на здоровую экологию, установление ответственности за нарушения экологического законодательства.

6. Социальная функция. Объекты социальной функции – трудовые, пенсионные отношения, медицинское обеспечение граждан, сфера науки, образования, культуры, закрепления льгот для различных слоев населения.

Корельский с Переваловым выделяют отдельно оценочную функцию, которая позволяет праву выступать в качестве критерия правомерности или неправомерности решений и поступков. Особую роль в реализации оценочной функции играют охранительные и поощрительные нормы.

42	Понятие и система права. Общая характеристика основных отраслей

Право – это система общеобязательных, формально-определенных норм, которые выражают государственную волю общества, ее общечеловеческий и классовый характер; издаются или санкционируются государством и охраняются от нарушений, наряду с мерами воспитания и убеждения, возможностью государственного принуждения; являются властно-официальным регулятором общественных отношений (Матузов, Малько).

Право – это обусловленная природой человека и общества и выражающая свободу личности система регулирования общественных отношений, которой присущи нормативность, формальная определенность в официальных источниках и обеспеченность возможностью государственного принуждения (Корельский, Перевалов).

СИСТЕМА ПРАВА – его внутреннее строение, отражаюбщее единство и дифференциацию юр.норм.

Система права – внутреннее строение (структура) права, отражающее объединение и дифференциацию юридических норм (Перевалов В.Д.)

Система права – совокупность взаимосвязанных между собой юридических норм, институтов и отраслей, характеризующихся внутренним единством и различием в соответствии с особенностями регулируемых общественных отношений. (Матузов Н.И.)

Система права – это подразделение совокупности правовых норм на отрасли и институты права в зависимости от предмета и метода регулирования. (Лазарев В.В.)

Система права – исторически сложившаяся, объективно существующая внутренняя структура права, определяемая характером регулируемых общественных отношений. (Комаров С.А.)

Черты, присущие системе права:

• единство. Единство юридических норм, образующих право определяется:

• единство выраженной в нормах гос. воли

• единство правовой системы, в рамках которой существуют и действуют правовые нормы

• единство механизма правового регулирования, его исходных принципов

• единство конечных задач и целей.

• различие и способность к делению (дифференциация)

• взаимодействие

• объективность

• согласованность

• материальная обусловленность

Требования к системе права:

1. Единство, целостность, непротиворечивость. Все нормы права должны быть направлены на реализацию единых целей, что должно обеспечить эффективность правовых норм.

Объективной основой выполнения этого требования является однородность социально-экономических, политических идеологических, духовных отношений. Противоречивость этих отношений при переходе от одной системы к другой неизбежно порождает противоречивую систему права (Например: РФ).

Субъективной основой реализации этого требования является проведение научно обоснованной правовой политики с привлечением специалистов как правоведов так и других наук.

Для разрешения противоречия используются коллизионные нормы.

2. Разделение труда и взаимодополняемость элементов системы права.

Разделение на материальные и процессуальные нормы - разделение труда между нормами, устанавливающими права и обязанности субъектов и нормами, устанавливающими порядок реализации правовых норм.

3. Объективность – все нормы права вытекают из объективных требований общественного развития, то есть разделение норм права на отрасли, институты должны происходить не произвольно, а с учетом особенностей предмета и метода.

4. Динамизм – развитие вместе с измененяющимися общественными отношениями, адекватное времени выделение новых институтов, отраслей, подотраслей права.

Подходы к пониманию системы права

(Перевалов В.Д.)

1. Генетический (критерий: от кого исходит – от человека или от государства):

• естественное право – совокупность прав и обязанностей, которые стали справедливыми нормами поведения людей в обществе.

• позитивное право – система норм, содержащих определенные права и обязанности, исходящих от государства и общества, выраженных (закрепленных) в нормативно-правовых документах.

2. Генетический-2 (из каких отношений исходят – частных или публичных):

• частное - регулирует отношения преимущественно между негосударственными субъектами и касается их обособленных частных институтов

• публичное - регулирует отношения по вмешательству государства в общественную жизнь по поводу общезначимых публичных институтов

3. Исторический подход (Критерий: источник (форма) права. Позволяет проследить весь путь становления права как системы):

• обычное (традиционное) право

• прецедентное право

• договорное право

• право законов (кодифицированное, статутное, декретное)

4. Системно-структурный подход (наиболее популярный).

• юридическая норма – начальный элемент системы права,

• субинститут

• институт права

• подотрасль права

• отрасль права

Норма права

Норма права – начальный элемент системы права. Это установленное и гарантированное государством общеобязательное и формально-определенное правило поведения, характеризуется представительно обязывающим характером государства, выступающим в качестве регулятора общественных отношений. Применительно к системе права, это единичное правило поведения, устанавливающее обязанность совершать действия или бездействия, или дающие право на какое-либо поведение. (Парфенов)

Норма права – общеобязательное формально-определенное правило поведения, установленное и обеспеченное обществом и государством, закрепленное и опубликованное в официальных актах, направленное на регулирование общественных отношений путем определения прав и обязанностей и участников (Корельский)

Институт и субинститут права

Институт права – обособленная группа юридических норм, регулирующих общественные отношения конкретного вида. (Перевалов В.Д.) (Например: институт права собственности).

Институт права – основной элемент системы права, представленный совокупностью правовых норм, регулирующих однородную группу общественных отношений. (Гойман В.И.) Характеристика:

• однородность фактического содержания (самостоятельная группа отношений)

• юридическое единство правовых норм (единый комплекс, принципы, понятия)

• нормативная обособленность (в главах, разделах, частях)

• полнота регулируемых отношений (беспробельность регулирования)

Институт права – сравнительно небольшая, устойчивая группа правовых норм, регулирующих определенную разновидность общественных отношений. (Матузов Н.И.)

Алексеев С.С. Институт права является первичной правовой общностью.

Субинститут права – составная часть института, совокупность правовых норм, регулирующих однородную группу отношений, входящих в вид отношений, регулируемых институтом права.

Классификация институтов

По отраслевой принадлежности:

• институты гражданского права

• институты уголовного права

• …

По отраслевой принадлежности 2:

• материальные - определяют содержание основных прав и обязанностей субъекта

• процессуальные - устанавливают порядок реализации норм материального права

По сфере действия:

• отраслевые

• межотраслевые (смешанные)

По содержанию:

• простые - включает нормы одной отрасли

• сложные (комплексные) – включают нормы нескольких отраслей, содержит субинституты

В зависимости от выполняемых функций:

• регулятивные

• охранительные

• учредительные – закрепляют, учреждают, определяют положение (статус) органов, организаций, должностных лиц, граждан (характерны для адм. права)

Отрасль и подотрасль права

Отрасль права – обособившаяся внутри системы права совокупность однородных правовых норм, регулирующих определенную область (сферу) общественных отношений. (Матузов Н.И.)

Отрасль права – основное подразделение системы права, её главный элемент, который объединяет взаимосвязанные между собой институты права, регулирующие качественно однородную область общественных отношений и представляет собой распределенную по правовым институтам совокупность юридических норм, регулирующих особую, качественно своеобразную область отношений. (Гойман В.И.)

Отрасль права – обособленная совокупность юридических норм, институтов, регулирующих однородные общественные отношения. (Перевалов В.Д.)

Подотрасль права – обособленная часть отрасли права, которая регулирует особые крупные подразделения общественных отношений, входящих в сферу отношений, регулируемых отраслью (Матузов Н.И.)

Подотрасль права – это совокупность институтов права, образованных внутри отрасли права обособленная группа норм, которая регулирует свои общественные отношения. (Например: обязательства в ГП) (Парфенов)

Критерии выделения отрасли права:

• Предмет правового регулирования - общественные отношения, регулируемые правом. Является главным критерием выделения отрасли.

Для предмета характерно (Перевалов В.Д.):

• жизненно важные для человека и его объединений отношения

• волевые (разумные) отношения

• устойчивые (повторяющиеся, типичные) отношения

• поведенческие отношения (за которыми можно устанавливать контроль)

• Метод правового регулирования - совокупность приемов, способов с помощью которых право воздействует на общественные отношения

Обычно выделяют два метода (Парфенов):

• Диспозитивный (гражданско-правовой, метод автономии):

• характеризуется установлением равенства прав и обязанностей между субъектами правоотношений;

• широким использованием диспозитивных норм права, которые действуют только в том случае, если стороны не договорились о другом;

• использованием правовосстанавливающих санкций (например: предупреждение возместить убытки, признание сделки ничтожной, реституция);

• возникновением отношений непосредственно из нормы права или договора без вмешательства власти государственных органов;

• в основном предоставляет субъектам права.

• Императивный (административный, метод власти и подчинения, субординации):

• установлением неравенства прав и обязанностей между субъектами: с одной стороны права власти, с другой – обязанность подчиниться;

• одной из сторон является государство;

• использованием императивных норм, которые не терпят иных вариантов поведения;

• использование штрафных санкций, содержащих элементы кары (смертельная казнь, лишение свободы);

• отношения за частую возникаю не из нормы, а из акта применения, изданного властным органом;

• устанавливаются в основном обязанности и запреты для участников правовых отношений.

Кроме того выделяют дополнительные критерии:

• Заинтересованность государства в обособленном регулировании данной области отношений (Матузов Н.И.)

• Степень своеобразия отношений (Матузов Н.И.)

• Удельный вес отношений (Матузов Н.И.)

• Невозможность регулирования отношений с помощью норм других отраслей (Матузов Н.И.)

Классификация отраслей

По характеру регулируемых отношений:

• материальные

• процессуальные

По сфере регулируемых отношений:

• частно-правовые

• публично-правовые

По области регулируемых отношений:

• гражданское право

• уголовное право

• …

По содержанию:

• простые

• комплексные (входят нормы различных отраслей права, регулирующих свою особую группу общественных отношений (страховые, хозяйственные, природоохранные и в.т.). Нет своего особого метода) (Парфенов)

Кроме того, в системе права выделяют (Парфенов):

• внутригосударственное право;

• нормы международного права – принятые группой государств или международных организациями.

Общая характеристика основных отраслей права

Государственное (конституционное) право

Предмет – сущностные черты государства, общественного строя, формы организации государства, основные обязанности граждан, порядок образования, властные полномочия, взаимоотношения между органами власти, управления, состав, полномочия территориальных органов.

Метод – в основном административно-правовой;

Источники – КРФ, законы о выборах в государственных органов, их властных полномочиях.

Гражданское право

Предмет – имущественные отношения по поводу различных материальных благ, вещные отношения по поводу принадлежности материальных благ (собственности), обязательственные отношения, возникающие при заключении, исполнении сделок, связанные с возмещением вреда личным имущественным отношениям по поводу таких благ как честь, достоинство, продукты творчества.

Метод – диспозитивный;

Источники – ГК и др.

Административное право

Предмет – отношения возникающие в процессе исполнительно распорядительной деятельности государственных органов, состав порядок деятельности этих органов, установление ответственности за совершение менее опасных чем преступления правонарушений.

Метод – административно-правовой.

Источники – КоАП и др.

Уголовное право

Предмет – какие действия являются преступными, какова за них ответственность.

Метод – административно правовой.

Уголовный процесс

Предмет – отношения между органами дознания, предварительного следствия, прокурора, суда с одной стороны и гражданами – с другой в процессе привлечения виновного к уголовной ответственности при возбуждении уголовного дела, расследовании, придании суду.

Метод – административно правовой.

Источники – УПК.

Трудовое право

Предмет – отношения связанные с наймом на работу, организация работы, социальной защитой трудящихся.

Метод – административно правовой (в процессе труда), диспозитивный (при устройстве, заключении договоров).

Земельное право

Предмет – отношения по поводу земли – собственности порядка передачи в том числе отчуждения, использования земли.

Метод – диспозитивный с элементами административного.

Финансовое право

Предмет – отношения по поводу денежных средств ЦБ, облигаций, налогов.

Метод – административно правовой с элементами диспозитивного.

Источники – НК, закон о бюджете.

43	Система права и система законодательства

Система права – внутреннее строение права, отражающее объединение и дифференциацию юридических норм. Система законодательства – совокупность НПА, в которых объективируются внутренние содержательные и структурные характеристики права.

Они соотносятся между собой как содержание и форма.

Различия между ними:

1. Первичным элементом системы права является норма, а системы законодательства – нормативно-правовой акт.

2. Система законодательства по объему представленного в нем материала шире системы права, т.к. включает в свое содержание положения, которые в собственном смысле не могут быть отнесены к праву (программные положения, декларативные заявления, указания на цели и мотивы издания актов).

3. В основе деления права на отрасли и институты лежит предмет и метод правового регулирования. Отрасли законодательства выделяются только по предмету регулирования и не имеют единого метода.

4. Внутренняя структура системы права не совпадает с внутренней структурой системы законодательства. Вертикальная структура системы законодательства строится в соответствии с юридической силой НПА, компетенцией издающего их органа в системе субъектов нормотворчества. Горизонтальное строение системы законодательства обусловлено предметом правового регулирования – фактическими общественными отношениями. На основе данного критерия выделяются отрасли законодательства, соответствующие отраслям права – конституционное, трудовое, гражданское законодательство. Федеративное строение системы основано на 2 критериях – федеративной структуре государства и круге полномочий субъектов РФ в сфере законодательства. 3 уровня НПА: федеральное законодательство, законодательство субъектов, законодательство органов местного самоуправления.

5. Система права носит объективный характер, система законодательства – субъективный характер. Объективность системы права обусловлена различными видами и сторонами общественных отношений. Субъективность законодательства относительна, т. к. она в известных пределах детерминирована определенными социально-экономическими процессами.

6. Система права и система законодательства не совпадают по кругу источников. Система законодательства воплощена в законодательстве, иных НПА, система права находит выражении не только в позитивном праве, но и в обычном праве, неписаных принципах права и аксиомах, международно-правовых актах, нормативных договорах, судебных прецедентах, правосознании.

Количество отраслей законодательства превышает число отраслей права.

Выделяют 3 группы отраслей законодательства:

1. одноименные с отраслями права (уголовное, гражданское и др).

2. комплексные отрасли законодательства – состоят из норм различных отраслей права: административного, гражданского, уголовного (хозяйственное, аграрное)

3. отрасли законодательства, привязанные к соответствующим сферам государственного управления и сферам государственной деятельности (законодательство о воздушном, железнодорожном транспорте, об образовании).

44	Нормы права. Основные признаки и определение

Норма права – правило поведения общего характера, рассчитанное на многократное применение, обеспеченное мерами гос.воздействия.

Норма права – общеобязательное формально-определенное правило поведения, установленное и обеспеченное обществом и государством, закрепленное и опубликованное в официальных актах, направленное на регулирование общественных отношений путем определения прав и обязанностей и участников (Корельский, Перевалов).

Нома права – это исходящее от государства и им охраняемое общеобязательное, формально-определенное предписание, выраженное в виде правила поведения или отправного установления и являющееся государственным регулятором общественных отношений (Матузов, Малько).

Основные признаки нормы права:

1. Норма права исходит от государства и является официальным выражением государственной воли.

2. Формальная определенность нормы права, которая проявляется в том, что правовая норма издается или санкционируется государством и выражается в установленной или признаваемой им форме.

3. Норма права охраняется от нарушений принудительной силой государства.

4. Норма права выступает государственным регулятором общественных отношений. Данное свойство правовой нормы проявляется, с одной стороны, в органической связи с государством, с другой, - она необходимая юридическая предпосылка правоотношения, единственная среди социальных норм, чье воздействие на общественные отношения влечет для участников юридические последствия, гарантом которых выступает государство.

5. Норма права – общеобязательное правило поведения, это означает следующее:

   • норма права указывает, каким образом, в каком направлении, в течение какого времени, на какой территории необходимо действовать тому или иному субъекту;

   • предписывает правильный с точки зрения общества и потому обязательный для конкретного индивида образ действия;

   • носит общий характер, выступает в качестве одинакового масштаба для всех и каждого, кто оказывается в сфере ее действия.

6. Норма права состоит из 2 разновидностей общеобязательных правовых предписаний

   • правила поведения

   • исходные, учредительные нормы.

Данное деление проводит только Матузов, Малько. Остальные авторы под нормой права подразумевают только правило поведения (и Парфенов тоже).

Правила поведения – это непосредственно регулятивные нормы, нормы прямого регулирования. Они отличаются предоставительно-обязывающим характером. Исходные нормы – это нормы-принципы, нормы-дефиниции и другие представляют собой нормы опосредованного регулирования. Эти нормы также носят правовой характер, устанавливают общие начала правового регулирования, участвуют в нем опосредовано.

7. Норма права выступает как модель, мера, масштаб должного или возможного, разрешаемого или запрещаемого правила поведения и как мерило оценки, критерий правомерного и неправомерного, законного и противозаконного поведения.

8. Норма права представляет собой определенный метод воздействия на регулируемые отношения.

9. Норма права – это конкретное правило поведения.

10. Содержание правовой нормы определяется содержанием регулируемого отношения.

11. Норма права есть мера свободы волеизъявления и поведения человека. Наибольшая эффективность реализации правовой нормы достигается при совпадении целей отдельной личности и общества, сочетании общечеловеческих и социально-групповых, классовых интересов в условиях стабильности общественных отношений.

12. Норма права обладает качеством системности, которое проявляется в структурном построении нормы, в специализации и кооперации норм различных отраслей права.

45	Классификация норм права

Научно обоснованная классификация позволяет:

• четко определять место каждого вида юридических норм в системе действующего права

• уяснить функции правовых норм и их роль в механизме правового регулирования

• определить пределы и возможности регулирующего воздействия права на общественные отношения , пути повышения эффективности правовых норм

• совершенствовать правотворческую и правоприменительную деятельность государственных органов

Существует несколько оснований классификации

1. по отраслевой принадлежности (по предмету и методу правового регулирования)

а) нормы уголовного права

б) нормы конституционного права

в) нормы гражданского права

г) нормы других отраслей права

2. по юридической силе (по актам, в которых нормы права содержаться)

а) нормы закона

• нормы конституционных законов

• нормы текущих законов

б) нормы подзаконных актов

3. по степени общности содержания

а) нормы-принципы (не содержат явно выраженных элементов норм права, являются результатом нормативных обобщений, выражают социальное содержание всех норм права данной группы)

б) общие-нормы (общие правила, конкретизирующиеся в других нормах)

в) конкретные нормы

4. по характеру предписываемых правил поведения (по форме регулирования)

а) обязывающие (предписывают совершение содержащихся в норме действий)

б) управомочивающие (дозволяют или разрешают совершение содержащихся в норме действий)

в) запрещающие (предписывают воздержание от содержащихся в норме действий)

5. по степени активизации социально полезной деятельности субъектов права

а) обычные

б) поощрительные (правовая благоприятная реакция на правомерное деяние)

6. по способам установления правил поведения

а) категорические (формулируется определенное правило поведения, исключает какой-либо выбор, хотя может устанавливать как запрет, обязывание, так и дозволение)

б) диспозитивные (предоставляет субъектам самим определять конкретное содержание своих прав и обязанностей и устанавливает правило на случай, если субъекты не воспользовались своим правомочием)

в) рекомендательные (устанавливают варианты желательного для государства поведения)

г) некоторые авторы (Матузов, Малько) выделяют также поощрительные нормы

7. по техническим приемам установления правила поведения

а) определенные (непосредственно содержат описание правила поведения)

б) бланкетные (отсылка к нормативно-правовому акту в целом или к его части)

в) отсылочные (содержат ссылку на правило поведения, содержащееся в конкретных статьях данного нормативного акта)

8. по непосредственному предмету воздействия

а) социально-технические (регулируют использование человеком технических норм)

б) социальные (регулируют общественные отношения, субъектами которых являются люди, их коллективы, общественные организации)

9. по назначению

а) регулятивные (направлены на регулирование фактических отношений, возникающих между различными субъектами, путем предоставления им прав и возложения обязанностей)

б) охранительные (фиксируют меры государственного принуждения, которые применяются за нарушение правовых запретов)

Среди регулятивных и охранительных норм выделяют специализированные нормы

- дефинитивные (содержат признаки или определения государственно-правовых институтов)

- нормы-принципы

- оперативные (направлены на отмену актов, их распространение на новые отношения)

- коллизионные (позволяют решать дело в случае противоречий)

- обеспечительные (нормы- гарантии) – содержат предписания, гарантирующие осуществление субъективных прав и обязанностей в процессе правового регулирования

- декларативные (нормы-объявления) – включают в себя положения программного характера, определяют задачи правового регулирования отдельных видов общественных отношений

- оперативные (нормы-инструменты) – устанавливают даты вступления нормативного акта в силу, прекращения его действия

- нормы-цели (закрепляют цели задачи, на достижение которых направлена деятельность государства и его органов)

- нормы-расчеты (содержат количественные и качественные показатели деятельности государственных органов или организаций)

10. по сфере действия

а) общефедеральные нормы (не предусматривают специальных условий и ограничений их действия)

б) нормы субъектов федерации

в) местные нормы

11. по времени действия

а) постоянные нормы (действуют до их отмены в установленном порядке)

б) временные нормы (указывают срок, по истечении которого они теряют юридическую силу)

12. по кругу лиц

а) нормы общего действия (распространяются на всех граждан)

б) специальные нормы (распространяются на четко обозначенную группу субъектов: военнослужащих, пенсионеров и др.)

13. по субъектам правотворчества

а) нормы, исходящие от государства

б) нормы, исходящие непосредственно от гражданского общества (принимаются непосредственно населением конкретного территориального образования)

14. в зависимости от характера составных элементов их структуры – гипотезы, диспозиции, санкции

а) по особенностям гипотезы

• определенные нормы (гипотеза характеризуется четкостью обстоятельств, которые необходимы для осуществления содержащихся в правовой норме предписаний)

• относительно определенные (нет четких указаний на обстоятельства, при которых начинает действовать норма права. Конкретные обстоятельства определяются уполномоченным государственным органом в конкретном случае)

б) по характеру и степени определенности диспозиции

• абсолютно определенные (определенно устанавливают права и обязанности сторон – субъектов правоотношений)

• относительно определенные (устанавливая права и обязанности сторон, предоставляют им возможность в рамках действующего права проявлять инициативу)

• бланкетные (устанавливают правила поведения в самой общей форме, не конкретизируя их)

в) по характеру и степени определенности санкции

• нормы с абсолютно определенной санкцией

• относительно определенной санкцией

• альтернативной санкцией

• кумулятивной санкцией

15. по характеру регулируемых ими отношений

а) нормы материального права (регулируют экономические, политические, социальные, идеологические и иные материальные отношения, определяют правовой статус граждан, их права и обязанности)

б) нормы процессуального права (закрепляют порядок осуществления и защиты предусмотренных материальными нормами прав)

16. нормы публичного права

нормы частного права

46	Структура правовой нормы. Соотношение нормы права и статьи нормативного акта

Структура правовой нормы – логически согласованное ее внутреннее строение, обусловленное фактическими общественными отношениями, характеризуемое наличием взаимосвязанных и взаимодействующих элементов, реально выраженное в нормативно-правовых актах.

Норма права представляет собой единство трех взаимосвязанных элементов:

1. гипотеза – конкретные жизненные обстоятельства, при наличии или отсутствии которых реализуется норма.

В зависимости от строения гипотезы подразделяются:

• простая гипотеза – предполагает какое-то одно условие, через которое реализуется юридическая норма.

• сложная гипотеза – действие нормы связывается с наличием двух или более условий

• альтернативная гипотеза – также предусматривает два или несколько условий осуществления правовой нормы, однако для вступления норм права в действие достаточно одного из перечисленных в ней фактических обстоятельств.

• По форме выражения гипотезы делятся:

• абстрактные – указывая на условия действия нормы, акцентирует внимание на их общих, родовых признаках.

• казустическая – связывает реализацию юридической нормы с отдельными, строго определенными частными случаями, которые трудно или невозможно отразить с помощью абстрактной гипотезы.

2. диспозиция – структурный элемент юридической нормы, в котором определяются права и обязанности субъектов права, устанавливаются возможные и должные варианты их поведения.

В зависимости от способа выражения диспозиции подразделяются:

а) управомочивающие – предоставляют субъектам право на совершение предусмотренных в них положительных действий, определяют вариант их возможного, дозволенного поведения (например, ч.2 ст. 45 Конституции РФ: каждый вправе защищать свои права и свободы всеми способами, не противоречащими закону).

б) обязывающие - возлагают на субъектов обязанность совершения определенных положительных действий, предписывают вариант должного поведения

в) запрещающие – содержат запрет совершения определенных противоправных действий (или бездействия).

Комаров делит диспозиции на простые, описательные, отсылочные, бланкетные без указания критерия классификации.

3. Санкция – структурный элемент, предусматривающий последствия нарушения правовой нормы, определяющий вид и меру юридической ответственности для нарушителя ее предписаний.

В зависимости от отраслевой принадлежности санкции делятся:

а) уголовно-правовые санкции (к их числу относятся, например, штраф, лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, исправительные работы, арест, лишение свободы на определенный срок и др. )

б) административно-правовые санкции (предусматривают предупреждение, штраф, конфискацию предмета, явившегося орудием совершения или непосредственным объектом административного правонарушения и другие)

в) дисциплинарно-правовые санкции (замечание, выговор, строгий выговор, увольнение). С этой разновидностью санкций сочетается материальная ответственность работников за ущерб, причиненный предприятию, учреждению, организации хищением, умышленной порчей, недостачей или утратой отдельных видов имущества и других ценностей.

г) Гражданско-правовые санкции (возмещение правонарушителем причиненного имущественного вреда, взыскание с виновного в нарушении договорных обязательств неустойки).

По характеру неблагоприятных последствий для нарушителя санкции подразделяются:

а) правовосстановительные (санкции гражданского, финансового, трудового, процессуального права)

б) штрафные (санкции уголовного и административного права)

В зависимости от степени определенности санкции юридических норм делятся:

а) абсолютно-определенные – точно указывают меру государственного воздействия, которая должна быть применена в случае нарушения данной нормы

б) относительно-определенные санкции – устанавливают низший и высший или только высший пределы меры государственного воздействия на правонарушителя.

в) альтернативные – позволяют правоприменителю выбрать из двух или нескольких возможных вариантов меры государственного воздействия какой-то один – наиболее соответствующий конкретным обстоятельствам совершенного правонарушения.

Соотношение нормы права и статьи нормативного акта

Норма права не во всех случаях совпадает со статьей закона или иного нормативного акта. Не всегда в словесной формулировке отдельной статьи можно обнаружить все три названных элемента соответствующей правовой нормы.

Выделяют следующие варианты соотношения нормы права и статьи нормативного акта (способы изложения юридических норм в статьях нормативных актов)

1. норма права и статья закона или другого нормативного акта совпадают. В этом случае в статье присутствуют все три элемента, составляющие структуру правовой нормы.

2. норма права изложена в двух или более статьях одного и того же нормативного акта или даже другого нормативного акта.

3. в одной статье нормативного акта содержится две или несколько юридических норм.

4. в одной статье содержится только часть нормы права (Лазарев).

Традиционно выделяют первые три соотношения.

47	Субъекты права и участники правовых отношений

Участниками правоотношений являются субъекты права, под которыми понимаются люди и их объединения, выступающие в качестве потенциальных носителей прав и обязанностей. Потенциальных – потому что носители конкретных прав и обяз-тей – это участники (субъекты) правоотношений.

Необходимо различать понятия «субъект права» и «субъект правоотношения»:

1. Конкретный гражданин как постоянный субъект права не может быть одновременно участником всех правоотношений;

2. Малолетние дети, душевнобольные лица, будучи субъектами права, не являются субъектами большинства правоотношений;

3. Правоотношение – не единственная форма реализации права.

Виды субъектов права

а) индивидуальные (физические лица)

• граждане РФ

• иностранцы

• бипатриды (лица с двойным гражданством)

• апатриды (лица без гражданства)

б) коллективные

• организации (юридические лица и иные организации: филиалы, представительства)

• государственно-территориальные образования

  • государства

  • субъекты федераций

  • города, районы

  • иные административно-территориальные единицы

• население государственно-территориальных образований (избирательный корпус)

  • население государств

  • население городов, районов и проч.

Не всякий коллектив людей может быть субъектом права. Субъектами права являются лишь более или менее значительные, устойчивые, постоянные образования, которые характеризуются единством цели и воли, определенной внутренней организацией.

Правоспособность – признаваемая государством общая возможность иметь предусмотренные законом права и обязанности, способность быть их носителем. Правоспособность возникает с момента их рождения и прекращается со смертью. Для юридических лиц: они наделяются специальной правоспособностью, которая возникает в момент создания организации и прекращается вместе с ее ликвидацией. Главное в правоспособности – не права, а принципиальная возможность или способность иметь их. Правоспособность сама по себе никакого блага не дает. Это только «право на право», т. е. право иметь право.

Отличие правоспособности от субъективного права:

а) неотделима от личности

б) независит от пола, возраста, профессии, национальности, места жительства и др.обстоятельств (некоторые суб.права могут возникать у лиц опред.возраста, профессии и т.д. – право на пенсию)

в) непередаваема, нельзя делегировать другим людям (субъективные права можно передавать – цессия)

г) первична по отношению к субъективному праву (только обладая правоспособностью лицо )

д) субъективное право конкретно, а правоспособность абстрактна.

Всеобщность правоспособности заключается в том, что государственная власть заранее наделяет своих граждан юридической способностью быть носителем соответствующих прав и обязанностей, из числа предусмотренных законом. Правоспособность – категория универсальная, но в разных отраслях права проявляется по-разному.

Правоспособность может быть:

1. общая (принципиальная возможность лица иметь любые права и обязанности из числа предусмотренных действующим законодательством)

2. отраслевая (возможность приобретать права в тех или иных отраслях права)

3. специальная (способность быть субъектом определенной группы общественных отношений в рамках конкретной отрасли права)

Дееспособность – способность приобретать и реализовывать права и обязанности своими действиями.

Дееспособность подразделяется на:

1. полная (в полном объеме дееспособность возникает с 18 лет).

2. частичная (в гражданском праве наступает с 14 лет)

3. ограниченная (дееспособность, ограниченная вступившим в законную силу решением суда).

Корельский, Перевалов выделяют разновидности дееспособности:

а) деликтоспособность – предусмотренная нормами права способность нести юридическую ответственность за совершенное правонарушение

б) сделкоспособность – способность лично, своими действиями совершать гражданско-правовые сделки.

Матузов, Малько включают деликтоспособность в понятие дееспособности (способность осуществлять права и обязанности своими действиями, нести ответственность за последствия).

Правосубъектность – это возможность или способность лица быть субъектом права со всеми вытекающими отсюда последствиями. Включает в себя следующие элементы:

1. правоспособность

2. дееспособность

3. деликтоспособность

4. !! вменяемость (в уголовном праве = условие угл.ответственности) – выделяют Матузов и Малько

Правосубъектность индивидуальных субъектов зависит от следующих обстоятельств:

• возраст

• гражданство

• состояние душевного здоровья

• пол

• другие обстоятельства

Правосубъектность коллективных образований зависит от установленного законом объема и содержания их полномочий.

48	Правовой статус личности

Правовой статус личности – это правовое положение человека, отражающее его фактическое состояние во взаимоотношениях с обществом и государством (Корельский, Перевалов).

Правовой статус личности – система прав, свобод, обязанностей, которые нашли правовое закрепление в нормах права, характеризующих политико-правовое состояние личности (Комаров).

Правовой статус личности характеризуется следующими основными чертами:

1. права, свободы и обязанности являются равными, каждая личность имеет право на равную защиту со стороны закона, независимо от каких-либо обстоятельств, юридическую возможность воспользоваться предоставленными ей правами и исполнить возложенные обязанности

2. права, свободы и обязанности личности, зафиксированные в правовых нормах, являются высшей ценностью, а их признание, соблюдение и защита – главной обязанностью государства

3. они гарантированы в интересах государства и общества, каждой личности в отдельности

4. выступают как единая система, дают возможность проводить сравнение статусов, открывает пути их дальнейшего совершенствования.

5. права, свободы и обязанности являются необходимым условием бытия личности, в определенной мере отражают природу государства

6. права, свободы и обязанности, входящие в правовой статус личности, характеризуются единством

7. категория – правовой статус носит собирательный характер, включает в себя правовые статусы гражданина, иностранного гражданина, лица без гражданства, беженца, вынужденного переселенца.

8. данная категория отражает индивидуальные особенности человека и его реальное положение в системе общественных отношений.

9. права и свободы, составляющие основу правового статуса личности, не могут быть реализованы без других компонентов, без обязанностей, ответственности.

Структуру правового статуса личности составляют (элементы):

• Правовые нормы, устанавливающие данный статус

• Правосубъектность

• Права и обязанности

• Законные интересы

• Гражданство

• Юридическая ответственность

• Правовые принципы

• Правоотношения общего типа.

При этом права, обязанности и гарантии образуют ядро правового статуса.

Виды правовых статусов личности:

По сфере действия и структуре правовых систем (др.словами – по уровню)

1. общий (международный) статус – включает в себя помимо внутригосударственного права, свободы, обязанности и гарантии, выработанные международным сообществом и закрепленные в международно-правовых документах. Его защита предусмотрена как внутренним законодательством, так и международным правом.

2. конституционный (базовый) статус – это статус лица как гражданина государства, члена общества. Он определяется Конституцией и не зависит от текущих обстоятельств, является единым и одинаковым для всех, характеризуется статичностью, обобщенностью. Содержание правового статуса составляют права и обязанности, которые предоставлены и гарантированы каждому Основным Законом страны.

3. отраслевой статус личности состоит из правомочий и других компонентов, опосредованных отдельной или комплексной отраслью права.

4. родовой (специальный) статус – отражает особенности положения определенных категорий граждан (пенсионеров, студентов, военнослужащих и др.). Указанные слои населения могут иметь дополнительные права, обязанности, предусмотренные законодательством.

5. индивидуальный статус – характеризует особенности положения конкретного человека в зависимости от его возраста, пола, профессии. Он представляет собой совокупность персонифицированных прав и обязанностей гражданина. Индивидуальный правовой статус подвижен, динамичен, он меняется вместе с изменениями, которые происходят в жизни человека.

Матузов, Малько выделяют следующие виды правового статуса личности:

• статус физических и юридических лиц

• статус иностранцев, лиц без гражданства или с двойным гражданством, беженцев

• статус российских граждан, находящихся за рубежом

• отраслевые статусы – гражданско-правовой, административно-правовой и др.

• профессиональные и должностные статусы (статус депутата, судьи, прокурора)

• статус лиц, работающих в различных экстремальных условиях или особых регионах страны (Крайнего Севера, Дальнего Востока).

49	Гарантии прав и свобод личности

Гарантии – предоставляемые кем-либо условия, обеспечивающие реализацию, осуществление выполнение чего-либо.

Гарантии прав и свобод личности – предоставляемые государством условия для реализации личностью своих прав и свобод.

Гарантии – это система условий, способов и средств, обеспечивающих всем и каждому равные правовые возможности для выявления, приобретения и реализации своих прав и свобод (Корельский, Перевалов).

Гарантии – совокупность условий и способов, позволяющих беспрепятственно реализовывать правовые нормы, пользоваться субъективными правами и исполнять юридические обязанности (Комаров).

Гарантии делятся на:

1. Общие гарантии

• материальные = экономические (это единство экономического пространства, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств, поддержка конкуренции, свобода экономической деятельности, признание и защита равным образом частной, государственной, муниципальной и иной форм собственности).

• политические (система народовластия, возможности личности принимать участие в управлении делами государства и общества). В РФ признаются и гарантируются местное самоуправление, политическое многообразие, право народа РФ на сохранение и развитие родного языка, а также возможности пользоваться правами человека и основными свободами, защищать свои интересы.

• духовно-идеологические (система культурных ценностей). К числу духовных гарантий относятся: идеологическое многообразие, запреты на монополизацию идеологии, разжигание социальной, расовой, национальной и религиозной розни, общедоступность и бесплатность основного общего и среднего профессионального образования и др.

• социальные гарантии (основаны на принципе гуманизма, справедливости, равенства, расширения реальных условий реализации потенциальных возможностей как для каждой личности, так и для всего общества).

2. специальные (юридические) гарантии – система средств и способов охраны и защиты прав человека и гражданина.

а) гарантии реализации прав и свобод:

• пределы прав и свобод (для компромисса)

• конкретизация их

• определение круга юридических фактов, с которыми связывается их обладание и непосредственное пользование

• закрепление процессуальной формы их реализации

• меры поощрения и льготы для стимулирования правомерной и инициативной их реализации

б) гарантии охраны

• конституционный контроль и надзор

• меры защиты и меры ответственности виновных за нарушение прав и свобод личности

• процессуальные формы осуществления контроля и надзора

• средства предупреждения и профилактики нарушений прав личности

По сфере действия гарантии делятся:

1. международно-правовые гарантии (коллективные меры мирового сообщества экономического, политического, идеологического, организационного характера, обеспечивающие охрану и защиту прав человека и гражданина; закрепляются во Всеобщей декларации прав человека, международных пактах и других документах);

2. внутригосударственные гарантии (система социально-экономических, политических, нравственных и правовых средств и условий, обеспечивающих непосредственную защиту прав человека и гражданина; они закрепляются в Основном Законе страны либо в актах, имеющих конституционное значение);

3. гарантии региональных международных сообществ (осуществляются через различные учреждения на основе соответствующих НПА);

4. автономные гарантии (гарантии, получившие отражение в законодательстве составных частей федеративных государств).

По способу изложения в нормативно-правовых актах институционные гарантии делятся на:

1. простые (система средств и условий, предпосылок, факторов, закрепляемых в законе и обеспечивающих охрану и защиту прав личности четко определенного вида)

2. сложные (система средств, условий, предпосылок, факторов, закрепляемых в законе и обеспечивающих охрану и защиту прав как отдельной личности, так и социальной организации)

3. смешанные (система средств, условий, закрепляемых в законодательстве и обеспечивающих охрану и защиту одновременно экономических, политических, гражданских и других прав и свобод человека и гражданина, а также их социальных организаций).

По основанию правового положения личности :

1. общие (система экономических, политических, духовных и иных отношений, условий, декларируемых Конституцией, без которых требования личности к обществу носили бы формальный характер);

2. специальные гарантии (система социально-экономических, политических и юридических факторов и условий, способствующих охране и защите определенных категорий граждан, иных субъектов правовых отношений: депутатов, военнослужащих и др.);

3. индивидуальные гарантии (меры и условия организационного, процедурного, материального, правового и иного характера, обеспечивающие личности реализацию права в конкретных жизненных обстоятельствах на основе закона).

Матузов, Малько отдельно выделяют организационные гарантии – это деятельность государства, его органов, должностных лиц, общественных организаций в сфере правотворчества, правоприменения, осуществления мер процедурного, режимного, контрольного и иного характера.

По содержанию организационные гарантии делятся на:

1. контрольные гарантии (система организационных предпосылок и условий, основанная на принципах постоянства, последовательности, объективности, демократичности и действенности);

2. процедурные гарантии (порядок, способы, условия повышения эффективности социальных норм в общественных отношениях, которым соответствующая процедура служит);

3. организационно-технические гарантии (комплекс мер, связанных с применением средств техники и связи).

50	Понятие и признаки правового отношения

Правовое отношение – возникающее на основе норм права, индивидуальная общественная связь, участники которой наделены субъективными правами и юридическими обязанностями гарантированными принудительной силой государства.

Определение объекта и предмета правового отношения является дискуссионным.

Три (3) основных подхода.

1. Наиболее полно освещены в работе Халфиной Р.О. «Общее учение о правовом отношении». Этого подхода придерживаются многие юристы, в том числе Щеглов.

Правовое отношение – это общественное отношение, урегулированное нормой права. Акцент делается на само общественное отношение.

Содержание – само общественное отношение или поведение участников общественных отношений.

Форма правового отношения – субъективные права и юридические обязанности.

Объект правового отношения – материальные и нематериальные блага.

При таком подходе к правовому отношению, правовое отношение – результат правового регулирования.

Механизм правового регулирования:

• норма права;

• правовое отношение;

• акты реализации.

2. Представители: Толстой, Хечекьян, Назаров, О.С.Иоффе.

Правовое отношение – индивидуальная правовая (юридическая) связь субъективных прав и юридических обязанностей. Они утверждают, что для возникновения правового отношения достаточно, чтобы у субъекта возникло субъективное право, а у второго субъекта юридическая обязанность. Акцент делается на права и обязанности.

Содержание – субъективные права и юридические обязанности.

Форма способ связи субъективных прав и юридических обязанностей.

Правовые отношения могут быть активного и пассивного вида. При активном правовом отношении способ связи прав и обязанностей сделан на совершении каких-либо действий. При пассивном виде – воздерживаются от совершения каких-либо действий.

Объект – поведение участника общественного отношения или сами общественные отношения.

[Предмет – материальные и нематериальные блага].

3. Авторы рассматривают правовое отношение не как результат правового регулирования, а как средство правового регулирования, которое обеспечивает процесс воздействия на общественные отношения. Эта точка зрения была освещена И.В. Федоровым в работе «Хозяйственные связи в СССР».

Правовое отношение – это сложное многогранное явление, поэтому его можно рассматривать с различных сторон. Выделяется два аспекта:

• материальный – поведение участников;

• юридический – субъективные права и юридические обязанности.

• Алексеев: у правового отношения несколько содержаний:

• фактическое – поведение участников общественных отношений и сами общественные отношения;

• юридическое – субъективные права и юридические обязанности.

!!! NB: При ответе важно занять какую-либо позицию и придерживаться её до конца!

(Кстати, что такое «Поведение участников правоотношения»? Поведение – это собственно и есть общественное отношение).

Достоинства и недостатки подходов к пониманию правового отношения

1. Если придерживаться 1-го подхода, что правовое отношение – это общественное отношение урегулированное нормой права, то не видно активной роли правового отношения. Зачем оно возникает. Согласно этой точки зрения правовое отношение возникает в результате урегулирования.

2. (Халфина) Если – как совокупность прав и обязанностей, то правовое отношение оторвано от общественного отношения, то есть от своего материального субстрата. Тогда получается ПО могут возникать и в сфере сознания, что противоречит материалистическому подходу к природе правоотношения. (Но в то же время права и обязанности фиксируются в реальной жизни!).

Назаров: Да, суть правового отношения его субъективные права и юридические обязанности. Они возникают в результате юридических фактов, которые переводят норму права в субъективную плоскость. Правовое отношение – субъективные права и обязанности, которые возникают не на пустом месте, а на основе юридических фактов – это конкретные жизненные обстоятельства, это предшествующее поведение людей, а права и юридические обязанности направлены на будущее поведение.

В схеме видна активная роль правового отношения. Они возникаю как средство урегулирования поведения людей. Результат может быть различен.

3. Федоров. Имеются существенные философские недостатки. Каждое явление должно иметь одно содержание. Если мы выделяем несколько содержаний, то это не соответствует философскому пониманию содержания явления.

Большинство склоняется ко второму подходу. Так как приоритет второму подходу, то все структурные элементы исходя из этой точки зрения.

Сравнение различных подходов к пониманию правоотношения

Ученые	Халфина «Общее учение о правоотношении» Щеглов	Кеченьян, Толстой, Назаров, Иоффе Парфенов Большинство ученых	Федоров «Хозяйственные связи в СССР»
Подход	результат	средство	как средство и как результат
			результат (материальная сторона)	средство (юридическая сторона)
Понятие	Общественное отношение, урегулированное нормами права	Юридическая форма закрепления и развития конкретного общественного отношения Установление индивидуальной правовой связи в виде субъективных прав и юридических обязанностей	см. результат	см. средство
Форма	Юридическая взаимосвязь между субъектами, выражающаяся в их субъективных правах и юридических обязанностях	способ связи субъективных прав и юридических обязанностей	см. результат	см. средство
Содержание	Поведение (т.е. о.о.)	субъективные права и юридические обязанности	(материальное) поведение участников;	(юридическое) субъективные права и юридические обязанности.
Объект	Блага (мат. / немат.)	Поведение (т.е. о.о.)	Блага	Поведение
Минусы	Не видно активной роли правоотношения	Оторвано от общественного отношения, т.е. может возникнуть в разуме (противоречие материалистическому подходу) Парфенов: На самом деле отрыва от реальности нет, т.к. правоотношение возникает на основании юр. фактов – конкретных жизненных обстоятельств.	Существенные философские недостатки. Каждое явление должно иметь одно содержание. Если мы выделяем несколько содержаний, то это не соответствует философскому пониманию содержания явления.
Плюсы	Единство экономического содержания и юридической формы	Права и обязанности направлены на будущее Такого подхода придерживается большинство ученых, в т.ч. Парфенов.	Рассматривает правоотношение с разных сторон: как материальное отношение как юридическую конструкцию

Закономерности, которые выражает категория правовые отношения:

1. Принцип неразрывной связи прав и обязанностей.

2. Четко определяет, характеризует объем прав и полномочий, а также сбалансированность прав и обязанностей. Например: много прав и мало обязанностей – безответственный тип; много обязанностей и мало прав – социально пассивный тип.

В настоящее время требуется социально активный и ответственный тип, это достигается сбалансированностью прав и обязанностей.

Функции правовых отношений в механизме правового регулирования:

1. На уровне правовых отношений контролируются субъекты, определяются субъекты.

2. На этом уровне происходит закрепление за конкретными участниками конкретного объема прав и обязанностей.

3. Возникает из правопритязаний только на этом уровне в случае ненадлежащего исполнения, нарушения появляется возможность привести в действие механизм государственного принуждения.

Признаки:

1. Правовые отношения – это вид общественных отношений, которые всегда появляются только на основе норм права. В переходный период, когда происходит ломка одной правовой системы, а другая еще не сформировалась, государство, искореняя одни общественные отношения и устанавливая другие, защищает последние.

Если правовая система сформировалась, то появление правовых отношений без соответствующих норм является прямым беззаконием. Норма права предусматривает условия возникновения правовых отношений, она определяет состав участников правовых отношений, их права и обязанности и устанавливает юридические последствия за их использование. Через правовые отношения требования юридических норм предваряются в поведение людей, поэтому в этом смысле правовые отношения – это норма права в действии.

2. Правовые отношения носят волевой характер:

• в них находит выражение государственная воля;

• возникновение конкретных правоотношений зависит от воли самих участников (трудовые отношения);

3. Участники правовых отношений наделяются субъективными правами и корреспондирующими им юридическими обязанностями. Только субъективные права и корреспондирующие им юридические обязанности образуют ту правовую связь, субъекты которых становятся в определенные отношения или состояние друг с другом. Поэтому субъективные права и юридические обязанности – это суть правоотношений.

4. Реализация правоотношений гарантируется принудительной силой государства. Государство в лице своих органов поддерживает и охраняет действия носителя субъективного права и обеспечивает исполнение юридической обязанности.

5. Правовые отношения носят индивидуально-определенный характер. Прежде всего правовые отношения определены его субъектами и только этим субъектам принадлежат субъективные права и юридические обязанности и индивидуальный объект правового отношения.

51	Классификация правовых отношений

Несколько основных классификаций:

1. по отраслевой принадлежности

а) конституционно-правовые

б) гражданско-правовые

в) гражданско-процессуальные

г) уголовно-правовые

д) уголовно-процессуальные

е) трудовые

ж) других отраслей права

2. по месту в механизме правового регулирования

а) материальные

б) процессуальные:

• процедурные (процессуально-регулятивные)

• юрисдикционные (процессуально-охранительные)

  • по поводу рассмотрения споров

  • по поводу привлечения к ответственности

3. по характеру воздействия (функциям права)

а) регулятивные – возникают из правомерных действий субъектов;

• регулятивно-динамические (активного типа – выражается динамическая функция права, правоотношение складывается на основании обязывающих норм)

• регулятивно-статические (пассивного типа – выражается статическая функция права, правоотношение складывается на основе запрещающих и некоторых управомочивающих норм)

б) охранительные – возникают как реакция государства и общества на неправомерное поведение субъектов права.

4. по степени конкретизации субъектов правовых отношений

а) относительные (в них точно определены обе стороны правоотношения – управомоченные и обязанные лица, например, покупатель и продавец в правоотношениях купли-продажи). При этом индивидуализация может быть

• «поименной», например в брачно-семейных отношениях

• по названию социальных ролей, или «ролевой», например

• продавец - покупатель

б) абсолютные (точно определяется лишь одна сторона – носитель субъективного права, обязанными являются все другие лица – «всякий и каждый», например, отношения собственности, авторские и изобретательские отношения)

в) общерегулятивные (выражают юридические связи более высокого уровня между государством и гражданами, а также последних между собой по поводу гарантирования и осуществления основных прав и свобод личности, обязанностей. Правоотношения возникают в основном на основе норм Конституции, других основополагающих актов и являются базовыми, исходными для отраслевых правоотношений).

5. по целям воздействия

а) статические (имеют цель закрепить сложившиеся общественные отношения)

б) динамические (призваны вызвать прогрессивные изменения в регулируемых общественных отношениях)

6. по содержанию

а) простые (например, купля-продажа)

б) сложные (включают систему самостоятельных, элементарных правоотношений, например, уголовно-исполнительное правоотношение).

7. по времени действия

а) кратковременные

б) долговременные

8. по субъектам

а) двусторонние (две стороны)

б) многосторонние (напр., договор простого товарищества)

52	Объект и предмет правового отношения

Объект (в философии) – то, что противостоит субъекту в его предметно-практической и познавательной деятельности.

Ответ на вопрос, что является объектом и предметом правоотношения зависит от выбранного подхода к пониманию самой категории «правоотношение».

Три основных подхода:

1. Результат правового регулирования:

Правоотношение – общественное отношение, урегулированное нормами права. Объект – то, по поводу чего возникает правоотношение => у объекта нет способности реагировать => материальные и нематериальные блага

(Халфина, Щеглов)

1. Материальные блага (вещи, предметы, ценности). Характерны главным образом для гражданских, имущественных правоотношений.

2. Нематериальные личные блага (жизнь, здоровье, честь, достоинство, свобода, безопасность, право на имя, неприкосновенность) Типичны для уголовных и процессуальных отношений.

3. Работы, услуги и их результаты. Может быть самостоятельным, не связанным с другими объектом. Это главным образом правоотношения, складывающиеся на основе норм адм. права в сфере управления, бытового обслуживания, хозяйственной, культурной и иной деятельности. При этом, необходимо помнить, что поведение людей является объектом всех без исключения правоотношений.

4. Продукты духовного творчества (произведения литературы, искусства, живописи, музыки, скульптуры, открытия, изобретения)

5. Ценные бумаги, официальные документы (облигации, акции, векселя, деньги, паспорта). Могут стать объектом правоотношения при их утрате, восстановлении, оформлении дубликатов.

2. Средство правового регулирования:

Правоотношение – юридическая связь участников, т.е. юридическая форма конкретного общественного отношения.

Объект – то, на что направлено правовое отношение как средство регулирования поведения => объект должен реагировать на это регулирование => поведение участников, т.е. само общественное отношение (придерживается большинство ученых, в т.ч. Парфенов, Толстой, Назаров, Иоффе).

3. Средство и результат (Федоров)

Материальный объект – материальные и нематериальные блага.

Юридический объект – поведение участников общественного отношения.

Предмет – конкретная вещь, явление материального мира, через которое проявляется это правоотношение.

Есть точка зрения, что между предметом и объектом нет абсолютной разницы. Некоторые авторы считают, что предмет – непосредственно само общественное отношение.

53	Содержание правовых отношений Субъективное право и юридическая обязанность

Ответ на вопрос, что является содержанием правоотношения зависит от выбранного подхода к пониманию самой категории «правоотношение».

Три основных подхода:

1. Результат правового регулирования:

Правоотношение – общественное отношение, урегулированное нормами права.

Содержание – поведение (т.е. само общественное отношение)

(Халфина, Щеглов)

2. Средство правового регулирования:

Правоотношение - юридическая форма конкретного общественного отношения.

Содержание – субъективные права и обязанности.

(придерживается большинство ученых, в т.ч. Парфенов, Толстой, Назаров, Иоффе)

3. Средство и результат (Федоров)

Результат – материальное содержание – поведение участников

Средство – юридическое содержание – субъективные права и обязанности

!!! Далее исходим из того, что правоотношение – средство правового регулирования. Рассмотри пп и оо !!!

Субъективное право

Субъективное право – мера возможного поведения.

Субъективное право – это принадлежащее управомоченному лицу в целях удовлетворения его интересов мера возможного, дозволенного поведения, обеспеченная юридическими обязанностями других лиц. (Парфенов)

Признаки:

• мера возможного поведения

• содержание устанавливается нормами права и юр. фактами

• обеспечено обязанностью другой стороны

• предоставляется для удовлетворения интересов управомоченного лица

• мера не только потенциального, но и фактического поведения управомоченного лица

Структура субъективного права (правомочия):

1. Право на свои активные действия, которое выражается в возможности лица самому осуществлять положительные действия;

2. Право требования – возможность требовать от других лиц исполнения или соблюдения юридических обязанностей.

3. Право притязания – возможность привести в действие механизм государственного принуждения против обязанного лица.

Кроме того, отдельные исследователи выделяют:

4. Право пользования на основе данного права определенным соц. благом (Матузов Н.И., Комаров С.А.)

5. Право на юр. действия = распоряжение (например: продать, завещать) (Леушин В.Г.)

В субъективном праве выражается сама природа права как определителя свободного правомерного поведения. Субъективные права закрепляют свободу, инициативу и самостоятельность отдельных субъектов права, через субъективные права обеспечивается порядок и организованность, которые сопряжены с развитием личности. Субъективные права устанавливают границы индивидуальной свобод. Вот почему субъективное право – это, прежде всего, мера возможного поведения управомоченного лица.

Субъективное право находится в тесном единстве с интересами, учет момента интереса в понимании субъективного права позволяет определить значение права в системе общественных отношений. Его роль как юридического средства – обеспечение жизненных интересов граждан. Поэтому управомоченному лицу предоставляется мера возможного поведения именно для удовлетворения его интересов.

Необходимо заметить, что и обязанное лицо строит свое поведение в интересах носителя субъективного права, и таким образом обеспечивается реализация субъективного права.

Юридическая обязанность

Юридическая обязанность – мера должного поведения.

Юридическая обязанность – установленная государством мера общественно необходимого, ответственного поведения, направленная на удовлетворение интересов общества и личности, управомоченных и правообязанных субъектов. (Парфенов)

Юридическая обязанность – предписанная обязанному лицу и обеспеченная возможностью гос. принуждения мера необходимого поведения, которой оно должно следовать в интересах управомоченного лица (Леушин В.Г.)

Признаки:

• мера должного, необходимого поведения

• устанавливается на основе правовых норм и юр. фактов

• в интересах управомоченной стороны

• мера не только потенциального, но и фактического поведения

• возможность применения гос. принуждения => отсутствие выбора между исполнением и неисполнением

Элементы:

1. Необходимость совершить определенные действия;

2. Необходимость воздержаться от совершения определенных действий;

3. Необходимость отвечать за неисполнение предписанных действий.

4. Необходимость требовать совершения или несовершения определенных действий со стороны других лиц. Эта обязанность лежит на правоохранительных органах;

Юридическая обязанность – это способность выработки у граждан социально полезных качеств и привычек и служит наряду с правами специальным способом координации людей и коллектива. Юридические обязанности определяют направление общественно необходимой деятельности, конкретные виды и границы нежного, должного и полезного с точки зрения государства поведения.

В обязанностях объективируется социальные, политические, нравственные требования, предъявляемые государством гражданину.

Под сущностью юридической обязанности следует понимать государственно-правовую необходимость определенного поведения (т.е.подкрепленую возможностью гос.принуждения) – главный признак обязанности.

Юридическая обязанность как и субъективное право характеризуется видом и мерой предписываемого поведения. Безмерных, неопределенных обязанностей нет, именно конкретный вид поведения призван ориентироваться субъект обязанностей, чтобы его действия носили должный, требуемый характер. В противном случае, он не знал бы как себя вести, а правоохранительные органы не могли бы определить правомерно или неправомерно его поведение.

Таким образом, вид и мера обязательного поведения – второй признак характеризующий юридическую обязанность.

Юридическая обязанность выступает как гарантия и необходимое условие осуществления субъективного права управомоченного лица.

54	Юридические факты (понятие, виды, значение) Фактический состав

Юридические факты – условия, с которыми правовые нормы связывают в/и/п правоотношений.

Юридические факты – это определенные жизненные обстоятельства (условия, ситуации), с которыми нормы права связывают возникновение, изменение или прекращение правоотношений.

Признаки юридических фактов:

1. представляют собой различные жизненные обстоятельства, условия и факты

2. определяются в нормах права, точнее, в их гипотезах

3. служат непременным условием возникновения, изменения или прекращения правоотношений

4. влекут за собой субъективные права и юридические обязанности участников правоотношений

5. обеспечиваются государственным принуждением.

Классификация юридических фактов:

1. По волевому признаку

1) действия – юридические факты, которые полностью зависят от воли лиц, являющихся участниками правовых отношений

• правомерные действия – выражаются в поведении людей, соответствующем правовым требованиям и дозволениям. В зависимости от целевой направленности воли людей, совершающих данные действия, от их намерений вызвать своими действиями наступление юридических последствий или не вызывать, правомерные действия делятся на:

  • юридические акты – это такие действия, которые совершены с целью добиться конкретного правового результата (заключение гражданско-правовой сделки или трудового договора, вступление в брак).

  • юридические поступки – такие правомерные действия, которые не преследуют правовых целей, но объективно, независимо от воли и намерений субъекта, порождают правовые последствия (создание литературного произведения или изобретения является актом творчества, но в результате возникают авторские права).

Юридические акты и юридические поступки могут быть формальными (для возникновения правовых последствий достаточно самих действий) и результативными (если правовые последствия порождаются не самими действиями, а их результатами).

• неправомерные действия – это действия, не согласующиеся с требованиями правовых норм, нарушающие правовые веления.

  • правонарушения (делятся на преступления и проступки)

  • объективно противоправные деяния (не влекут юридической ответственности).

2) события – такие обстоятельства, которые объективно не зависят от воли и сознания людей (различные стихийные бедствия, истечение определенного срока, достижение установленного законом возраста, естественная смерть лица и др.). Перечисленные события являются абсолютными. Лазарев выделяет также относительные события – они вызваны поступками и действиями людей, которые не становятся участниками возникающего правоотношения.

2. По последствиям

• правообразующие (вызывают возникновение правоотношений)

• правоизменяющие (изменяют правоотношение, например, перевод на другую работу изменяет содержание трудового правоотношения между сторонами)

• правопрекращающие (обусловливают прекращение правоотношений).

3. По структуре

• простые (элементарные юридические факты)

• сложные (фактические составы), когда для возникновения определенного правоотношения требуется не одно, а несколько условий, совокупность фактов.

а) по принципу независимого накопления элементов состава (простая совокупность)

б) по принципу последовательного накопления элементов, юридические последствия наступают в случае накопления элементов состава в определенном порядке.

Особое место среди юридических фактов занимают правовые состояния – это длящиеся обстоятельства, отражающие положение субъекта в обществе, его отношение с другими людьми (например, гражданство, болезнь, трудовой стаж и др.).

55	Правотворчество, его формы и принципы. Стадии правотворчества

Правотворчество ­– процесс возведения в закон государственной воли.

Подходы к пониманию (Сенякин И.Н.):

• узкая трактовка – только принятие актов, непосредственно сам процесс создания правовых норм компетентными органами

• широкая трактовка – весь процесс, начиная с момента правотворческого замысла до практической реализации юридической нормы (подготовка, принятие, опубликование)

Правотворчество – это особого рода деятельность государственных (и муниципальных) органов по разработке и принятию норм права, процесс возведения в закон государственной воли. (Парфенов)

Правотворчество – особая форма гос. деятельности по созданию, изменению и отмене правовых норм, основанная на познании объективных социальных потребностей и интересов общества. (Сенякин И.Н.)

Правотворчество – вид гос. деятельности, в результате которой воля народа (класса, соц. группы, политических сил, стоящих у власти) выражается в норме права в виде определенного источника права (Комаров С.А.)

Признаки правотворчества (Парфенов):

1. Последняя стадия формирования права, в которой происходит воплощение правовых идей в нормы права;

2. Деятельность особых субъектов, компетентных издавать нормы права в государственных органах или по поручению, или с согласия государства правотворческие функции могут делегироваться негосударственным органам

   • предварительное санкционирование – государство сразу по определенному кругу вопросов разрешает негосударственным органам издавать нормы являющиеся правовыми;

   • последующие санкционирование – государство поручает разработать проект какой-либо организации, а проект утверждается органами государственной власти;

3. В результате правотворческой деятельности рождается норма права, то есть правило поведения, общественная характеристика. Рожденная норма содержит новое правило или отменяет действие прежнего правила или изменяет прежнее правило;

Общественная характеристика нормы:

• действует непрерывно, рассчитана, на неоднократное применение.

• субъекты не конкретизированы.

Это фиксирование каких-либо источников права, формулирование норм;

Одна из форм осуществления функции государства;

Деятельность по отражению общественных потребностей или потребностей отдельных социальных слоев.

Факторы, обуславливающие характер правотворчества (Парфенов):

• Экономические условия жизни общества, уровень развития производительных сил и производительных отношений;

• Социальная и национальная структура общества;

• Внутриполитическая и внешнеполитическая программа;

• Господствующей в обществе идеологией и правосознанием;

• Сущностью и формой государства;

• Предыдущим развитием правовой надстройки.

Принципы правотворчества – основные правила, руководящие идеи, организационные начала, действующие в процессе создания норм права. (Парфенов).

1. Демократизм проявляется в:

• реализации в процессе создания норм права компромисса и интересов различных групп общества;

• принятие законов путем референдума;

• обсуждение проектов законов в правотворчестве через представительные органы власти;

• действие принципа верховенства законов принятыми представительными органами над всеми иными подзаконными актами;

• опубликовании принимаемых актов;

• широкая гласность и открытость правотворческого процесса.

2. Научная обоснованность:

• использование научных методов и приемов при изучении общественных явлений, которые подлежат урегулированию с помощью норм права;

• использование знаний юридических наук при составлении правовых актов, использование наработанных приемов и способов юридической техники;

• проведение научных экспертиз проектов нормативных актов;

• экспериментальная проверка эффективности принимаемых норм права.

3. Объективность – нельзя игнорировать законы общественного развития

4. Принцип законности:

• принятие норм права конкретным органом;

• соблюдение правотворческой процедуры принятия нормативных актов;

• непротиворечивости издаваемых актов законам и конституции. Принцип законности – в противовес принципа. произвола

5. Оперативность – быстрое и своевременное принятие нормативных актов приводит к непродуманности решений, поэтому иногда следует руководствоваться принципом медлительности – все тщательно продумывать.

6. Профессионализм – осуществление правотворчества лицами, которые профессионально, на постоянной основе занимаются этой деятельностью (профессиональные юристы, политики).

Направления совершенствования правотворческого процесса (Сенякин И.Н.):

• долгосрочное и краткосрочное планирование законоподготовительных работ

• единые правила разработки и оформления проектов законов и подзаконных актов в виде специального закона

• независимая научная экспертиза вносимых на рассмотрение парламента законопроектов

• юридический всеобуч парламентариев правилам законодательной работы

7. Непрерывность правотворческого процесса – изменения в общественной жизни непрерывны и все должны находить постоянное отражение в правотворческой деятельности государства.

8. Использование правового опыта (Пучков О.А.)

9. Связь с практикой (Пучков О.А.)

10. Планирование (Комаров С.А.)

11. Строгая дифференциация правотворческих полномочий (Комаров С.А.)

Виды правотворчества

В зависимости от субъектного состава органов (Сенякин И.Н.):

• Правотворчество государственных органов – разветвленная деятельность всех органов гос. власти и управления, в результате которой формируется система законодательства. Результат: НПА: законы и подзаконные акты.

• Санкционированное правотворчество – разрешенная государством правотворческая деятельность должностных лиц и некоторых негосударственных организаций и учреждений, результатом которого является исключительно подзаконные НПА или правовые предписания, изданные по вопросам, составляющим их компетенцию.

• Референдум – проводится по наиболее важным вопросам гос. и общественной жизни. Народ осуществляет власть непосредственно

В зависимости от субъектов правотворчества:

• Законотворчество – правотворчество высших представительных органов

• Подзаконное правотворчество

В зависимости от субъектов правотворчества (Комаров С.А.)

• Правотворчество государственных органов

• Непосредственное правотворчество народа (референдум)

• Совместное правотворчество гос. органов и общественных организаций

• Делегирование полномочий

• Санкционирование

По формам правотворчества (Парфенов):

• Издание НПА;

• Создание судебного прецедента;

• Принятие нормативных договоров двумя и более сторонами;

• Санкционированные государством обычаи, которые существовали в обществе;

• Создание доктрин, научных теорий, которые становятся источниками права.

Классификация применительно к РФ (По субъектам правотворчества) (Парфенов):

1. Осущ-мое народом в целом (референдум):

• Императивное

• Консультативное – выявление общественного мнения для последующего принятия решения органов государственной власти

2. Осущ-мое федеральным органом рф

• Законодательный орган гос. власти – Федеральное Собрание

  • ФКЗ;

  • ФЗ;

  • Постановления палат ГД и СФ по внутренним орг. вопросам.

• Президент

  • Указы (нормативные и ненормативные);

  • Распоряжения (чаще ненормативные).

• Правительство

  • Постановления

  • Решения

• Федеральные министерства и иные федеральные органы исполнительной власти

  • нормативные приказы

3. Осущ-мое высшим судебным органом

• Постановления КС РФ – может отменять неконституционные нормативные акты (негативное правотворчество)

4. Органы власти и управления субъекта РФ;

5. ОМСУ;

6. Руководящие органы государственных предприятий и учреждений;

7. Негосударственные органы (по делегированию);

8. Совместное правотворчество (коллективный договор, кол.соглашение, постановления ВЦИК, СНК)

Стадии правотворчества:

Стадии (Лазарев В.В.):

1. Стадия нормотворческой инициативы (круг субъектов определен)

2. Решение компетентного органа о выработке проекта, вообще о необходимости издания такого акта, о включении в план законопроектных работ и т.п.

3. Разработка проекта НПА с его предварительным обсуждением

4. Рассмотрение проекта НПА в том органе, который уполномочен его принять

5. Принятие НПА

6. Доведение содержания НПА до его адресатов (опубликование)

Этапы (делящиеся на стадии) правотворческого процесса (Пучков О.А.):

1. Предпроэктный этап – выявление возникшей в обществе соц. проблемы, требующей урегулирования нормами права.

2. Этап принятия правотворческого решения

• Стадия внесения в правотворческий орган проекта НПА субъектом правотворческой инициативы

• Стадия рассмотрения проекта закона в комиссиях и комитетах правотворческого органа

• Стадия обсуждения законопроекта по палатам или на совместном заседании палат правотворческого органа

• Стадия принятия проекта правотворческим органом во втором (окончательном) чтении + подписание и обнародование текста НПА

Стадии правотворческого процесса (Комаров С.А.)

1. Первый этап – подготовка

   • принятие решения о подготовке акта

   • подготовка текста НПА

   • обсуждение текста проекта НПА

   • согласование проекта

   • доработка проекта

2. Второй этап – принятие

   • внесение проекта на рассмотрение

   • обсуждение проекта

   • голосование проекта

   • подписание проекта

   • опубликование и доведение до адресата

* * *

Особой разновидностью правотворчества является законотворчество, что вытекает из особенностей данного НПА. Закон принимает органы государственной власти, характеризуется высшей силой, отличается установленной процедурой принятия и направлен на урегулирование особо важных общественных отношений.

Ст. 104 КРФ – законодательная инициатива в России:

1. президент;

2. правительство;

3. совет федерации;

4. депутаты государственной думы;

5. глава совета федерации;

6. законодательные органы субъектов;

7. КС, ВС, ВАС – только по вопросам их деятельности.

ФЗ принимается Государственной Думой большинством голосов, если иное не предусмотрено КРФ. В течении 5 дней направляется в Совет Федерации. В течении 14 дней Совет Федерации должен рассмотреть. Если не рассмотрел, то считается одобренным.

Группа вопросов, по которым совет федерации обязан рассматривать законопроекты и заключения по вопросам бюджета, федеральные налоги и сборы, финансовое, валютное, кредитное, таможенное регулирование и денежная эмиссия, вопрос ратификации или денонсации международных договоров РФ, статусе и охране государственной границы РФ, вопросы войны и мира.

Принятый ФЗ в течении 5 дней направляется Президенту. В течении 14 дней должен подписать. Если Президент не подписывает, то это означает, что он наложил вето, которое преодолевается квалифицированным большинством (п. 3 ст. 107 КРФ).

Есть предложение по изменению этого пункта, так как это дополнительное мощное средство воздействия президента на законодательные органы страны: вынуждает принимать закон квалифицированным большинством.

Считается, что необходимы изменения: президентское вето преодолевались в том случае, если при повторном обсуждении было большинство ГД и СФ – простое большество.

56	Понятие и классификация нормативно-правовых актов

Нормативно-правовой акт – это официальный письменный документ, принятый компетентным органом в определенном процессуальном порядке, который содержит нормы права (правила поведения общего характера, рассчитанные на многократное применение, обеспеченные мерами гос. воздействия).

Нормативно-правовой акт – это письменный документ соответствующего компетентного государственного органа, которым устанавливаются, изменяются или прекращаются нормы права, содержащие правила поведения общего характера (Комаров С.А.)

Нормативно-правовой акт – акт, устанавливающий нормы права, вводящий их в действие, изменяющий или отменяющий правила общего характера (Лазарев В.В.)

Нормативно-правовой акт – официальный документ, созданный компетентными органами государства и содержащий общеобязательные юр. нормы (Пучков О.А.)

Нормативно-правовой акт – документ, изданный компетентным органом и содержащий нормы права (Парфенов).

Признаки НПА:

1. издается компетентными органами (исходит от государства и выражает сбалансированную гос. волю)

2. принимается в определенном процессуальном порядке

3. содержит нормы права (основное содержание – типичные правовые предписания, обладающие юр. силой, устанавливающие единый гос.-властный порядок регулирования соц.-значимых отношений, ограниченный во времени, в пространстве и по кругу адресатов).

4. строго определенная документально-письменная форма (символы, реквизиты), содержание структурировано, деловой стиль, специальная терминология

5. обладает юр. силой

6. обеспечен мерами гос. воздействия

Отличие от ненормативных актов (актов правоприменения, интерпретационных):

1) направлен на регулирование типичных, массовых отношений

2) неопределенное (многократное) количество применений

3) не персонифицированность

Парфенов: Указ Президента об очередном призыве на военную службу является нормативнм актом.

Преимущества НПА (Пучков О.А.):

• оперативность

• систематизированность

• точность

• охрана со стороны государства

Свойства НПА (Пучков О.А.)

• дифференцированы (механизм государства имеет разветвленную структуру)

• иерархизированы

• конкретизированы (по предмету регулирования, субъектам исполнения и раелизации права).

Виды нпа:

По юридической силе (Лазарев В.В.):

• законы

• подзаконные НПА

• НПА главы государства

• НПА правительства

• НПА министерств и ведомств (Ведомства – иные ФОИВ, кроме министерств!)

• локальные (внутриорганизационные) правовые акты администраций предприятий, учреждений, организаций.

По отраслям права (Лазарев В.В.):

• конституционные

• административные

• экологические

По субъектам их издания (Лазарев В.В.):

• акты органов государства

• санкционированные государством акты общественных организаций

• акты органов самоуправления

• акты непосредственного народного волеизъявления (Например: референдума)

По издавшему органу (Лазарев В.В.):

• НПА законодательных органов

• НПА исполнительных органов

• НПА правоохранительных органов

• НПА ОМСУ

• НПА контрольно-надзорных органов

По способам установления (Лазарев В.В.):

• принятые государством

• признанные государством

• санкционированные государством

• НПА общественных объединений

• акты с предварительной санкцией государства

• акты с последующей санкцией государства

По сроку действия (Матузов):

• акты неопределенно длительного действия

• временные акты

57	Понятие и классификация законов

Закон – это НПА, изданный в особом процессуальном порядке высшим представительным органом или непосредственно народом, обладающий высшей юр. силой, занимающий ведущее место в системе НПА и источников права, регулирующий наиболее важные общественные отношения.

Закон – это нормативно-правовой акт изданный высшим представительным органом власти (=> обладающий высшей юридической силой) в установленном законом порядке регулирует наиболее важные общественные отношения (Парфенов).

Закон – принятый в особом порядке акт законодательного органа, обладающий высшей юр. силой и направленный на регулирование наиболее важных общественных отношений. (Кулапов В.Л.)

Закон – обладающий высшей юр. силой НПА, принятый в особом порядке высшим представительным органом гос. власти или непосредственно народом и регулирующий наиболее важные общественные отношения (Пучков О.А.).

Закон – принимаемый в особом порядке и обладающий высшей юр. силой НПА, выражающий гос. волю по ключевым вопросам регулирования общественной и гос. жизни (Лазарев В.В.)

Подзаконный акт – одна из разновидностей правовых актов, издаваемых в соответствии с законом, на основе закона, во исполнение его, для конкретизации законодательных предписаний (Лазарев В.В.)

Признаки закона:

1. является НПА (юр. документом, содержащий нормы права)

2. результат правотворческой деятельности высшего представительного органа власти или всего народа

3. регулирует наиболее значимые, типичные, устойчивые общественные отношения

4. обладает высшей юр. Силой по отношению ко всем другим актам. Конституция здесь понимается как вид закона, Основной Закон.

5. ведущее место в системе НПА, фундаментальный (основополагающий) юр. документ.

Ведущее место обусловлено:

• принимается только законодательными органами гос. власти или непосредственно народом (референдум)

• высшая юр. сила.

• все остальные правовые акты должны исходить из закона и им не противоречить

• не нуждаются в утверждении другими органами

• их никто не вправе отменить, кроме органа, их издавшего.

• регулирует основополагающие отношения

• особый процессуальный порядок принятия

Классификация законов

По юр. силе:

• КРФ

• ФКЗ

• ФЗ (обычные)

• Законы РФ (равны по силе ФЗ, но принимались 1991-1993 гг.)

• Законы субъектов РФ

По субъектам законотворчества:

• принятые в результате референдума

• принятые законодательным органом

По сфере действия:

• федеральные

• субъектов федерации

• ОМСУ

По отраслевой принадлежности:

• конституционного права

• уголовного права

• …

По кругу субъектов права:

• граждане

• иностранные граждане

• лица без гражданства

По значимости в системе законодательства:

• Конституционные

• Текущие

• Обычные

• Органические – кодифицированные

• Чрезвычайные – действуют во время ч/с

58	Верховенство закона и конституционный надзор

Нельзя путать верховенство закона и господство права!

Оба понятия являются необходимой предпосылкой становления правового государства (хотя собственно признаком ПГ мы выделяем «господство права»), но верховенство закона – скорей формальная характеристика функционирования гос-ва, а господство права ­– скорей содержательная!

Верховенство закона означает:

1. обязательное соответствие всех иных нормативных актов законам, верховенство конституции как Основного Закона

2. особую процедуру принятия и изменения законов

3. наличие механизмов реализации и защиты законов

4. конституционный надзор, обеспечивающий непротиворечивость всей законодательной системы.

Господство (верховенство) права предполагает наличие законов с правовым содержанием (правовых законов) и связанность государственной власти правовыми законами, то есть правом. Принципы верховенства права:

1. правительство народа, управляемое народом и существующее для народа;

2. разделение властей и принципы взаимосвязи между законодательной, исполнительной и судебной властью;

3. представительная демократия, процедурные и существенные ограничения в отношении правительственных действий, направленных против частных лиц;

4. ограниченное правительство и федерализм;

5. судебное разбирательство независимой системой судебных органов как центральный механизм проведения конституционных законов в жизнь.

Верховенство закона можно понимать как принцип функционирования государства. Ж.Ж.Руссо отдавал предпочтение законодательной (представительной) власти, ибо именно она отражает народный суверенитет. Принцип верховенства закона обеспечивает единство правового пространства, чтобы субъекты и другие территориальные образования не принимали акты, противоречащие общегосударственным законам и прежде всего Конституции. Этим создается механизм, направденный на обеспечение конституционного контроля.

Есть т.зр. (В.Е.Чиркин), что в России помимо трех ветвей власти de facto формируется еще одна власть – контрольная (надзорная).

• Прокуратура

• Президент

• Конституционный Суд (судебный орган конституционного контроля)

• Уставный суд Субъекта РФ

• Счетная Палата

• Уполномоченный по правам человека

Высшее должностное лицо России – Президент – объявлен гарантом Конституции, то есть на него возлагается обязанность по обеспечению верховенства основного закона.

Закон – это НПА, изданный в особом процессуальном порядке высшим представительным органом или непосредственно народом, обладающий высшей юр. силой, занимающий ведущее место в системе НПА и источников права, регулирующий наиболее важные общественные отношения.

Ведущее место обусловлено:

• принимается только законодательными органами гос. власти или непосредственно народом (референдум)

• высшая юр. сила.

• все остальные правовые акты должны исходить из закона и им не противоречить

• не нуждаются в утверждении другими органами

• их никто не вправе отменить, кроме органа, их издавшего.

• регулирует основополагающие отношения

• особый процессуальный порядок принятия

Конституционный контроль – специализированный механизм охраны конституции государства как нормативного правового акта высшей юридической силы. Конституционный контроль есть специфическая деятельность компетентных государственных органов по обеспечению конституционной законности, верховенства конституции в системе нормативных актов, её прямого, непосредственного действия в деятельности субъектов общественных отношений на всей территории государства.

Конституционная законность означает:

1. правовой характер самой конституции;

2. верховенство конституции в правовой системе государства;

3. прямое действие конституции;

4. действие конституции на всей территории государства;

5. полное осуществление, реализация конституции, всех её положений в действиях должностных лиц органов государственной власти, органов местного самоуправления и общественных объединений;

6. эффективная система обеспечения действия конституции и её охраны.

Обеспечение конституционной законности – это система мер, направленных на гарантирование и её упрочение, на профилактику нарушений конституционной законности.

Гарантирование и упрочнение конституционной законности – формирование и совершенствование, развитие положительных условий и факторов внешней среды в деятельности органов государственной власти, органов местного самоуправления, их должностных лиц.

Профилактика нарушений конституционной законности – выявление причин и условий нарушений норм конституции, их устранение, ликвидацию негативных факторов, явлений и процессов, которые ведут к нарушениям конституционной законности.

Защита конституционной законности – пресечение нарушений Конституции в право(законо)творческой деятельности и правоприменении, восстановление нарушенного права и привлечение виновных к юридической ответственности. Система защиты Конституции включает систему контроля и надзора за действием конституционных норм, систему индивидуальной защиты гражданами своих конституционных прав и свобод, законных интересов.

Субъекты конституционного контроля:

1. Глава государства, парламент правительство в процессе осуществления своих функций (общий(общеполитический) конституционный контроль);

2. Специализированные органы конституционного контроля в виде органов конституционного надзора (квазисудебные органы);

3. Судебные органы.

Судебный конституционный контроль – проверка на соответствие конституции объектов такого контроля судебными органами (специализированные суды, конституционные суды).

2 разновидности судебного конституционного контроля:

1. осуществляемый судами общей юрисдикцией при рассмотрении конкретных дел в соответствии с обычной процедурой либо Верховые (Высшие) суды или их специальные палаты по особой процедуре.

2. осуществляемый специализированными – конституционными – судами. Они обладаю специальной конституционной юрисдикцией, осуществляемой посредством специальной самостоятельного судопроизводства – конституционного судопроизводства.

Судебная конституционная юрисдикция и соответствующее конституционное судопроизводство составляют конституционную юстицию, то есть конституционное правосудие.

Признание органами конституционного правосудия, например, закона неконституционным означает прекращение действия этого закона. Дополнительного решения парламента не требуется.

Конституционное правосудие – это сущность конституционного контроля и форма конституционного судопроизводства. Это самостоятельный вид государственно-властной контрольной деятельности в специализированной форме конституционного правосудия. Таким образом, конституционное правосудие есть высшая форма конституционного контроля.

Конституционный суд как орган государственной власти имеет политико-правовую природу, так как осуществляет конституционный контроль как самостоятельное направление государственно-властной деятельности.

Укреплению конституционной законности могут служить послания, доклады конституционных судов о состоянии конституционной законности в стране, о результатах осуществления конституционного правосудия и перспективах его развития и повышения эффективности.

59	Систематизация нормативно-правовых актов и её виды

Нормативно-правовой акт – это официальный письменный документ, принятый компетентным органом в определенном процессуальном порядке, который содержит нормы права (правила поведения общего характера, рассчитанные на многократное применение, обеспеченные мерами гос. воздействия).

Систематизация НПА – целенаправленная деятельность по упорядочиванию НПАктов (нормативного материла) и приведению их в единую внутренне согласованную систему.

Систематизация НПА – упорядочивание НПА, приведение их в систему (Малько).

Систематизация НПА – целенаправленная работа законодателя по упорядочению и приведению в единую систему действующих законодательных актов с целью их доступности, лучшей обозримости и эффективного применения (Пучков О.А.)

Систематизация НПА – упорядочивание действующего нормативно-правового материала, объединение его в единую, стройную, внутренне согласованную систему. (Комаров С.А.)

Направления (аспекты) систематизации (Лазарев В.В.):

• Внешний аспект систематизации (формальный) – расположение правового материала по разделам, рубрикам, классификация, облегчающая поиск необходимых НПА

• Внутренний аспект систематизации (содержательный) – достижение внутреннего единства правовых норм, устранение коллизий и пробелов в праве.

I. Инкорпорация – наиболее простая форма систематизации правового материала путем объединения в сборник, без изменения содержания, где каждый из актов сохраняет свое самостоятельное значение (Малько).

Инкорпорация – вид систематизации, в ходе которой действующие НПА сводятся воедино без изменения их содержания, переработки и редактирования (Пучков О.А.)

При инкорпорации осуществляется:

• внешняя обработка НПА

• в первоначальный текст вносятся официальные изменения

• исключаются положения, утратившие силу

• объединение НПА в сборник

Субъекты инкорпорации – любые лица:

• гос. органы

• общественные организации

• отдельные граждане

Виды инкорпорации:

В зависимости от субъектов (Сенякин И.Н.):

• официальная – компетентными гос. органами, результат – источник официального опубликования (Например: Собрания законодательства, Своды законов).

• официозная (полуофициальная)

• неофициальная (учеными, специалистами, любителями)

В зависимости от способа (Сенякин И.Н.):

• предметная – по определенной теме

• хронологическая – по времени принятия

• субъектная – по субъекту, принявшему НПА (Комаров С.А.)

В зависимости от охватываемого объема НПА:

• генеральная – охватывает все НПА по необходимому предмету регулирования

• частная

II. Консолидация – форма систематизации, при которой происходит объединение НПА в единый логически цельный акт без изменения их содержания, где каждый из актов теряет свое самостоятельное юридическое значение (Малько).

Избавляя зкд-во от чрез­мерной раздробленности, консолидация тем самым способствует объ­единению на этой основе общих положений текущего правотворчества в родственные группы. Особую актуальность эта форма систематиза­ции приобрела в сфере ведомственного правотворчества.

Отличие от инкорпорации: является не просто новым объединенным опубликованием д-щих актов, а именно сводным актом, как кодификация.

Отличие от кодификации: не вносит ничего нового (никаких изменений) в содержание, а лишь в форму, как инкорпорация.

Пример консолидации: Указ Президиума ВС СССР от 1 окт. 1980 года «О праздничных и памятных датах».

Акты отбираются по принципу относимости к одному виду деятельности (например: образование).

Содержит черты инкорпорации и кодификации и часто имеет промежуточное значение.

III. Кодификация – наиболее сложная форма систематизации, способ правотворчества, представляющая собой деятельность компетентных органов, направленную на коренную внешнюю и внутреннюю переработку НПА (нормативного материала) с изменением содержания (включая принятие новых правовых норм) путем объединения в единый, логически цельный и внутренне согласованный кодифицированный акт.

Кодификация – наиболее сложная форма систематизации, представляющая собой деятельность, направленную на коренную, как внешнюю, так и внутреннюю, переработку действующего законодательства путем подготовки и принятия нового кодификационного акта. (Сенякин И.Н.)

Кодификация – объединение нормативного материала в единый, логически цельный, внутренне согласованный акт с изменением их содержания (Малько).

При кодификации осуществляется:

• устранение устаревших норм

• устранение противоречий

• создание новых норм

• обеспечение согласованности и логичности

Признаки кодификации:

• осуществляется только компетентными органами

• происходит коренное изменение правовых норм

• способ правотворчества

• результат – новый кодифицированный (органический) НПА, являющийся основным

Виды кодификации:

• всеобщая – затрагивается большая часть законодательства, предполагает образование сводных кодифицированных актов по основным отраслям законодательства

• отраслевая

• специальная – нормы одного или нескольких институтов

60	Основные направления совершенствования Российского законодательства

Парфенов. В переходное время в любом обществе (в т.ч. и в Российском сейчас) со всей остротой встает вопрос о новой роли права, об обновлении и развитии законодательства. Без этого нельзя обеспечить рост экономики, проведение других реформ, бороться с правонарушениями и успешно строить правовое государство.

Дело не сводится к повышению количества принимаемых НПА, ибо их число не свидетельствует о повышении уровня правового регулирования общественных отношений и укреплении законности. Здесь нужна новая Современная Концепция Развития Российского Законодательства, позволяющая предвидеть динамику его развития, определить приоритетные законы на ближайшую перспективу, исходя из потребностей экономики, интересов граждан и государства.

В этой концепции д/б отражены как задачи переходного периода формирования рыночной экономики, создания новых институтов государства и гражданского общества, так и стратегические задачи повышения эффективности правового воздействия на общественные отношения. В процессе выработки концепции развития российского законодательства прежде всего необходимо сформировать новые представления о праве с учетом всего полезного, что было накоплено нашей правовой системой.

Необходимо помнить, что любой принятый закон д.б. обеспечен как организационно, так и материально.

Основные положения, которые необходимо сформулировать:

1. Право должно рассматриваться, как справедливость в обществе, как ценность, как способ закрепления прав и свобод человека. Право не является только результатом деятельности гос. власти. Напротив, оно выступает основой её построения и функционирования.

2. Целесообразно отказаться от широкой трактовки законодательства, под которым понимались не только законы, но и иные НПА. Высшей юридической силой должен обладать закон, на основе и во исполнение которого должны приниматься иные НПА.

3. Развитие законодательства д.б. направлено прежде всего на реализацию положений КРФ. Прошлый опыт показывает, что разрыв между Конституцией и законодательством существовал. Конституционные нормы были обречены на бездействие, слабо отражались в отраслях законодательства. Д.б. созданы механизмы, обеспечивающие прямое и опосредованное действие конституционных норм.

4. Современная концепция законодательства призвана в полной мере раскрыть особенности федеративной природы нашего государства. Наметившаяся децентрализация правового регулирования находит выражение в разумных формах, прежде всего в законодательстве двух уровней – федерального и субъектов федерации. Поэтому особое значение приобретает создание эффективного правового механизма по реализации полномочий и выравниванию статуса СРФ

5. Концепция законодательства должна соответствовать преодолению несогласованности между принятыми правовыми актами и их реализацией. Словесное признание верховенства закона и его реальное бездействие д.б. преодолены. Это позволит считать приоритетом правотворчества степень поддержки обществом законов и эффективность их реализации.

6. Следует в большей мере учитывать сближение общепринятых норм и принципов международного права и норм национального права. Особенно влияние на источники правовых актов межгосударственных объединений. Допустимо лишь научно обоснованное сопоставление национальных и иностранных законов, позволяющее избежать механического копирования.

7. В процессе развития законодательства необходимо согласованно решать две главные задачи:

   • строже увязывать законодательство с проводимыми реформами, достижением целей экономики, политики, соц. развития

   • обеспечивать целостность и четкую структуру законодательства, мобильность и устойчивость его отраслей.

В противном случае привязка законов только к текущим задачам приведет к нарастанию правового хаоса.

Факторы, которым должно подчиняться развитие законодательства:

1. Удовлетворение основных потребностей общества с помощью закона, на основе научного анализа и прогноза,

2. Законодательное обеспечение государственных реформ и программ по важнейшим направлениям экономического и социально-культурного развития РФ в качестве их составного элемента.

3. Совершенствование структуры законодательства должно проводиться с учетом обеспечения развития системы права, отраслей и основных правовых институтов.

4. Необходимо учитывать децентрализацию правового регулирования на основе федеративных начал и самоуправления.

Основные направления развития законодательства:

Государственное право

Необходимо принятие Федеральных законов:

• Об институтах власти,

• О НПА,

• О процедурах преодоления разногласий и разрешении споров между ОГВ РФ и ОГВ СРФ.

• Об утверждении института федерального принуждения для устранения разногласий между РФ и СРФ.

• О порядке принятия в РФ СРФ, образования нового Субъекта Федерации.

• Об изменении конституционного статуса СРФ,

• О статусе самих субъектов РФ,

• О границах между СРФ,

• О процедуре заключения федеральных договоров между СРФ

Укрепление статуса граждан и развитие демократических начал будут способствовать законы:

• О национальных меньшинствах

• О культурно-национальной автономии

• Законы, предусматривающие гарантии реализации конституционных прав и свобод граждан.

Законодательство в сфере экономики:

Совершенствование налогового законодательства.

Изменение законов и бюджетной системе и бюджетном процессе.

Формированию рыночных отношений в экономике и новых сфер деловых отношений должны способствовать Законы об информационном обмене и праве граждан на информацию.

Трудовые отношения и социальное развитие:

• О внесении изменений в законы о коллективных трудовых спорах, о коллективных договорах.

• О гарантированном МРОТ (для обеспечения социальной защиты необходимо принятие ряда НПА в развитие ст. 7 КРФ),

• О защите интересов детей

• О системе социальных служб.

• Основы законодательства об организации науки в РФ (базовый акт в этой области)

Необходимо обновить законы:

• Об образовании

• О здравоохранении

• О культуре

• О спорте

В сфере борьбы с преступностью

Необходимо выработать эффективные законы для борьбы с преступлениями, порождаемыми экономическими и иными функциями, чтобы обеспечить соразмерность преступления и наказания. Принцип: ни один виновный не должен уйти от ответственности, не один невиновный не должен нести наказания.

Принятие административно-процессуального кодекса.

При развитии законодательства надо учитывать, что общепризнанные принципы и нормы международного права должны стать неотъемлемой частью национального законодательства. Необходима процедура обжалования в случае противоречия. Необходимо достижение открытости. Многие международные договоры не опубликованы, их надо опубликовать. Необходимо чтобы международные договоры были в полном объеме изложены в своде законов РФ.

Перевалов В.Д.

Основные направления развития и совершенствования права связаны с социально-экономическими и политическими реформами, происходящими в стране. Одновременно идут глубинные процессы изменения самого содержания права, обновления законодательства и осознания новой роли правовых явлений в жизни человека и общества.

Здесь можно выделить следующие тенденции:

1. Общие тенденции, характерные для права в целом, включая систему права и систему законодательства как две стороны одного целостного явления

2. Тенденции развития структуры (системы) права

3. Тенденции совершенствования законодательства

1. Общие тенденции:

• Постепенное изменение соотношения «человек и право».

С одной стороны, речь идет о создании такой правовой системы, где бы в центре внимания всегда были человек, его права и свободы. Реальные шаги в этом направлении сделаны в Декларации прав и свобод человека и гражданина, Конституции РФ, Гражданском кодексе, законах о собственности, государстве, других НПА

Сюда же относится изменение методов правового регулирования: переход от императивных к диспозитивным методам, преобладание общедозволительного типа регулирования в отношениях между людьми, одним словом, все больше расширяется сфера действия частного права.

С другой стороны наблюдается определенное ограничение публично-правового регулирования, которое в прежние времена было доведено до абсурда. В настоящее время происходит выравнивание отношений между государством и отдельным человеком с т.з. объема прав и обязанностей между ними, гарантий их реализации.

• Децентрализация правового регулирования. КРФ и Федеративный договор создали базу для законодательного стимулирования развития субъектов РФ, ОМСУ. Значительное развитие получают такие средства децентрализированного регулирования, как договоры, субсидиарное применение, аналогия закона и права.

• Интеграция в российское законодательство в определенных случаях общепризнанных принципов и норм международного права и международных договоров РФ (ст. 15 КРФ). Можно говорить также об интеграционной тенденции законодательства стран – участниц СНГ в экономическом, информационном пространстве, сфере борьбы с преступностью.

2. Тенденции развития структуры (системы) права

• Процесс постепенного накопления нормативного материала и распределение его по структурным блокам – институтам, отраслям.

Все более заметна тенденция к определенной унификации подобных блоков как равнозначных по объему, структуре и другим характеристикам, что позволяет расширять плоскости их взаимодействия, повышать эффективность регулирования. Данный процесс включает в себя образование новых институтов и отраслей (банковское, налоговое право), а также вычленение их из уже существующих структурных подразделений (семейное право)

• Рост значения правового регулирования, что влечет за собой образование комплексных структурных объединений юридических ном. Это обусловлено комплексным характером предмета и метода правового регулирования, субъектов и объектов правовых отношений. Возникновение комплексных образований зависит и от степени развитости правовой системы, от взаимодействия её с другими нормативно-регулятивными системами общества.

• Возможное развитие системы права в направлении от современной структуры с её довольно порочными связями между институтами и отраслями к «плазменному» строению, где первичные структурные элементы будут находиться в состоянии относительной автономности. В необходимых случаях при наличии определенных системообразующих факторов они могут создавать структурные ассоциации для решения каких-либо вопросов. Проблемы, возникающие из естественных потребностей общественного развития, обусловливают цели законодателя по их урегулированию. Цель законодателя «притягивает» к себе из нормативного массива различные по своему назначению и функциональной специализации нормы для эффективного и быстрого её достижения.

3. Тенденции совершенствования законодательства

• Приведение всего законодательного массива в соответствие с КРФ. Этот процесс включает:

  • пересмотр действующего законодательства,

  • отмену устаревших НПА,

  • создание новых законов,

  • совершенствование законодательной техники

  • совершенствование законодательного процесса.

• Формирование новых комплексных отраслей законодательства о банках и банковской деятельности, банкротстве, налогах, местном самоуправлении и др. Комплексное правовое воздействие позволяет более эффективно и целенаправленно решать экономические и социальные вопросы.

• Становление новой структуры законодательства, вызванное разграничением полномочий между Федерацией, республиками в составе РФ и другими субъектами РФ. Появляются новые виды законодательных актов (уставы СРФ, законы СРФ, указы и постановления глав администраций и иные НПА)

Сенякин и.Н.

1. Первая группа направлений:

• всестороннее усиление законодательного приоритета

• устранение засоренности

• устранение ведомственной урегулированности

• охват правовым регулированием новых областей

• строгое соответствие подзаконных актов законам

• интенсификация

• принятие новых актов

• повышение качества и эффективности действующих актов (максимальное использование ресурсов имеющегося законодательного массива)

• правотворческая оперативность

• правоприменительная активность (полновесное и грамотное использование акта)

• стремление к стабильности

• материальные факторы:

• устойчивость соц.-экономических, гос.-политических взаимосвязей

• своевременное законодательное реагирование на важнейшие соц. процессы с учетом перспективности характера их развития

• объективность и обоснованность целей экономических преобразований

• прогнозирование необходимости юридического опосредования той или иной общественной сферы в будущем.

• специальные юридические факторы:

• соответствие текущего законодательства КРФ

• издание и функционирование подзаконных НПА на основе и во исполнение закона

• высокий уровень правовой интенсификации

• совершенство законодательной техники

• юридически грамотное, активное использование принятого НПА

2. Вторая группа направлений – специализация:

Формы (стадии):

• дифференциация – разветвление, расщепление, приобретение той или иной ветвью все более специфических, своеобразных черт в механизме законодательного упорядочения определенных групп общественных отношений. Главная задача – выявить различие и своеобразие в общей массе социальных явлений

• конкретизация – наоборот, одно и то же явление регулируется системой различных правил или НПА Смысл – формирование правовых предписаний, развивающих и уточняющих содержание общих положений. Еще больший учет специфики.

• детализация – завершающая стадия – внутреннее дробление содержания нормативных предписаний на составные элементы, которые в своей совокупности образуют их сущность.

Виды:

• предметная (отраслевая) – деление на отрасли

• функциональная – обособление правовых установление внутри кодифицированных актов за счет чего модифицируется их организационное строение, совершенствуется структура.

• региональная - обусловлена федеративной структурой РФ

• смешанная

Значение:

• Позволяет охватить широкий спектр разнообразных общественных явлений

• Устранение пробелов

• Логически правильное и более совершенное построение НПА

• Гибкость и динамичность системы законодательства

• Предпосылка для грамотной юр. квалификации в правоприменительном процессе

3. Третья группа направлений – унификация – выработка унифицированных правовых моделей в определенных отраслях законодательства, в связи с чем анализируются различные их варианты для выбора оптимальных путей типового регулирования близких отношений с учетом их общих свойств и качеств.

• интеграция

• генерализация

• универсализация

• издание комплексных НПА

61	Понятие и условия эффективности норм права

Эффективность правового регулирования – соотношение между результатом правового регулирования и стоящей перед ним целью (Малько А.В.)

Далее – Парфенов:

Эффективность права – тот реальный эффект, практический результат, который достигается при выполнении намеченных правовых мероприятий. Эффективность является важным показателем, характеризующим роль права в обществе.

Аспекты (элементы) эффективности:

1. Фактическая эффективность – количественный показатель!

2. Обоснованность и целесообразность – качественный показатель!

3. Полезность – количественный показатель!

4. Экономичность – количественный!

1. Фактическая эффективность – соотношение между фактически достигнутым результатом и той целью, для достижения которой были приняты соответствующие нормы.

Цели правовой нормы являются масштабом оценки их эффективности. Сопоставляя эти цели с реальным результатом действия норм, можно количественно измерить степень фактической эффективности соответствующих правовых мероприятий. В этой плоскости показатель эффективности может иметь не только позитивное значение, но и значение отрицательной эффективности.

Фактическая эффективность является исходным материалом при определении результативности правового регулирования. Однако эффективность права, как сложно-социального явления, не должна исчерпываться лишь количественными показателями. Для получения полного представления должны быть учтены и другие важные моменты - обоснованность и целесообразность.

2. Обоснованность и целесообразность - условия действенности и результативности права как регулятора общественных отношений.

Угол зрения расширяется и в соответствии с этим рассматривается соотношение между конечными целями, лежащими в основе правового мероприятия, и содержанием правовых норм. Особенно касается правотворчества (научная обоснованность правовых норм, их соответствие назревшим потребностям общественного развития, степень учет общественного мнения).

3. Полезность – фактическая эффективность, уточненная с точки зрения особенности и целесообразности правового регулирования. Здесь берется лишь степень положительности реально достигнутого эффекта. В данной плоскости цель и реальный результат рассматривается с учетом тех положительных задач, которые содержат нормы.

Такой анализ возможен только после определения фактической эффективности правовых норм. Однако полезность, как степень положительной эффективности правовых норм, является главным показателем, характеризующим активную роль права в жизни общества.

4. Экономичность – положительная эффективность, рассматривается с учетом количества затраченных в процессе правового регулирования материальных средств, человеческой энергии, времени, то есть реальный эффект правовых мероприятий нельзя рассматривать безотносительно к тем средствам, которые были использованы в процессе правового регулирования. Главное здесь - деловая подготовка кадров, штат госоргана, их техническая оснащенность, профессионализм сотрудников и т.д. На соответствующие правовые мероприятия должны быть направлены соответствующие правовые средства. Особо важно при принятии законов - их экономическая обеспеченность (принимают законы, которые сразу обречены на неисполнение из-за необеспеченности ресурсами и т.п.).

Реальный показатель эффективности во многом зависит от функций права. Эффективность права в области осуществляемых им охранительной и регулятивно-статической функции выражается главным образом в состоянии правопорядка (предупреждение правонарушений, результативность мер государственно-принудительного воздействия, динамика правоотношений).

Эффективность права при осуществлении им регулятивно-динамической функции неразрывно связана с результативностью социально-экономических/социально-культурных мероприятий, облекаемых в правовую форму. Количественное измерение эффективности можно получить выраженной в определенных экономических, социальных показателях (правовое обеспечение реформ можно наблюдать по социальным, экономическим изменениям в стране).

Эффективность во многом определяется общими условиями, в которых может проявляться эффект права. Эффективность права зависит от таких

Качественные характеристики отдельных средств правового регулирования, от которых зависит эффективность:

• полезность целей, поставленных в нормах права;

• справедливость правовых норм;

• оптимальность способов, приемов, методов и типов правового регулирования, использованных в нормах права, средств достижения поставленных целей, закрепленных в процессуальных нормах;

• правильность выбора санкций, предусмотренных за нарушение правовых норм;

• доступность правовых норм для населения и понятность изложения норм прав в статье закона;

• правильность выбора субъектов, которым предписывается реализовывать возникшие правоотношения;

• степень участия самого государства в реализации права;

• действенность выбора видов юридической ответственности;

• конкретный вид и размер наказания.

Эффективность права зависит и от действительности государственного механизма правового регулирования - от способности правотворческих органов вовремя выявить общественные потребности и правильно закрепить их в нормах права, от силы, то есть наличия средств пропаганды, принуждения, профессиональных навыков исполнительных органов, которые реализуют и охраняют нормы права, от качественных характеристик работы судебной системы. Эффективность зависит от восприимчивости самого общества к регулирующему воздействию норм прав - способности общества воспринимать правовые идеи, соответствие этих идей правилам общественной морали, от экономических, организационных способностей общества реализовывать правовые нормы, от соответствия этих правовых идей основным потребностям и закономерностям общественного развития.

Это общие условия, от которых зависит эффективность права.

В настоящее время есть все основания говорить о том, что наиболее слабым звеном в системе правовых факторов эффективности действующего российского законодательства является низкое социально-правовое качество законов, их неадекватность социальным реалиям, неспособность законодательства обеспечить согласование социальных интересов в рамках правообразующего интереса.

В силу различных причин российский парламент стал не столько органом, выражающим общую волю, сколько ареной борьбы различных политических и корпоративных группировок, которые стремятся обеспечить применение законов в пользу тех или иных частных групповых интересов. Система усугубляется тем, что у законодателя нет ясной концепции и продуманной программы проводимых реформ. Следствием этого зачастую является хаотичный, некомпетентный характер преобразований, когда вырвавшись вперед так называемый прогрессивные законы зависают без должной опоры, входят в противоречие с действующим законодательством. Однако и при наличии у властных структур четкой программы действий, трудно было бы ожидать согласованного, поступательного проведения рыночных реформ по всему фронту.

Реформирование подобного уровня и масштаба требует высокой степени согласия со стороны общества, консенсус между основными социально-политическими силами по поводу целей, средств реформирования. Такого согласия в настоящее время нет.

Задача исследования эффективности - в каждом конкретном случае найти причины рассогласования социальных интересов, которое блокирует действие данного закона, попытаться по возможности выявить формы и механизмы достижения компромисса различных социальных позиций, найти приемлемые правовые компенсации для тех интересов, которые могут оказаться ущемлены в результате применения тех или иных законов. Важно иметь ввиду, что своеобразие переходного периода, когда еще не сформировалось система действующего права и не сложился прочный правопорядок, и старое и новое существует одновременно и конфликтует друг с другом не только в обществе, но и в законодательстве.

62	Действие нормативно-правовых актов в пространстве и по кругу лиц

Действие нпа в пространстве

Определяется территорией, на которую распространяются его предписания.

Территория РФ включает в себя (КРФ ст. 67 ч. 1):

1. Территории ее субъектов,

2. Внутренние воды РФ - воды, расположенные в сторону берега от исходных линий, от которых отмеряется ширина территориального моря РФ (Ст. 1 ФЗ от 31 июля 1998 г. N 155-ФЗ "О внутренних морских водах, территориальном море и прилежащей зоне РФ"). К внутренним морским водам относятся воды:

• портов РФ, ограниченные линией, проходящей через наиболее удаленные в сторону моря точки гидротехнических и других постоянных сооружений портов;

• заливов, бухт, губ и лиманов, берега которых полностью принадлежат РФ, до прямой линии, проведенной от берега к берегу в месте наибольшего отлива, где со стороны моря впервые образуется один или несколько проходов, если ширина каждого из них не превышает 24 морские мили;

• заливов, бухт, губ, лиманов, морей и проливов с шириной входа в них более чем 24 морские мили, которые исторически принадлежат РФ, перечень которых устанавливается Правительством РФ и публикуется в "Извещениях мореплавателям".

3. Территориальное море РФ - примыкающий к сухопутной территории или к внутренним морским водам морской пояс шириной 12 морских миль, отмеряемых от исходных линий, указанных в статье 4 настоящего Федерального закона. (Ст. 2 ФЗ от 31 июля 1998 г. N 155-ФЗ "О внутренних морских водах, территориальном море и прилежащей зоне РФ")

4. Воздушное пространство над ними.

РФ обладает суверенными правами и осуществляет юрисдикцию (КРФ ст. 67 ч. 2):

5. на Континентальном шельфе РФ - включает в себя морское дно и недра подводных районов, находящиеся за пределами территориального моря РФ (далее - территориальное море) на всем протяжении естественного продолжения ее сухопутной территории до внешней границы подводной окраины материка.

Подводной окраиной материка является продолжение континентального массива РФ, включающего в себя поверхность и недра континентального шельфа, склона и подъема.

Определение континентального шельфа применяется также ко всем островам РФ.

Внутренней границей континентального шельфа является внешняя граница территориального моря.

Внешняя граница континентального шельфа находится на расстоянии 200 морских миль от исходных линий, от которых отмеряется ширина территориального моря, при условии, что внешняя граница подводной окраины материка не простирается на расстояние более чем 200 морских миль.

Если подводная окраина материка простирается на расстояние более 200 морских миль от указанных исходных линий, внешняя граница континентального шельфа совпадает с внешней границей подводной окраины материка, определяемой в соответствии с нормами международного права.

(Ст. 1 ФЗ от 30 ноября 1995 г. N 187-ФЗ "О континентальном шельфе РФ")

6. в Исключительной экономической зоне РФ - морской район, находящийся за пределами территориального моря РФ и прилегающий к нему, с особым правовым режимом, установленным настоящим Федеральным законом, международными договорами РФ и нормами международного права.

Определение исключительной экономической зоны применяется также ко всем островам РФ, за исключением скал, которые не пригодны для поддержания жизни человека или для осуществления самостоятельной хозяйственной деятельности.

Внутренней границей исключительной экономической зоны является внешняя граница территориального моря.

Внешняя граница исключительной экономической зоны находится на расстоянии 200 морских миль от исходных линий, от которых отмеряется ширина территориального моря, если иное не предусмотрено международными договорами РФ.

(Ст. 1 ФЗ от 17 декабря 1998 г. N 191-ФЗ "Об исключительной экономической зоне РФ")

Существует 2 принципа:

1. Территориальный принцип – действие НПА в пределах гос. или адм. территориальных границ деятельности правотворческого органа

Государственная территория – часть земной поверхности в пределах государственных границ, её недра, внутренние и территориальные воды, воздушное пространство над ними, территории посольств, военных и иных кораблей в открытом море, летательные аппараты.

В федеративных государствах выделяют:

• федеральные акты – действуют на всей территории

• акты субъектов федерации – действуют на территории субъекта федерации

2. Экстерриториальный принцип – распространение правовых актов субъекта правотворчества за пределы территории его юрисдикции (например: использование законодательства иностранного государства при рассмотрении внешнеторговых сделок).

Посольства, миссии, их средства транспорта признаются находящимися на территории страны, которой они принадлежат, а не страны, где они реально находятся (=> это фикция).

Действие нпа по кругу лиц

Действие НПА по кругу лиц тесно связано с территориальными пределами функционирования актов.

Общее правило – НПА распространяют свое действие на все лиц, находящихся на территории юрисдикции правотворческого органа.

Исключения:

• действующее уголовное законодательство РФ распространяется не только на лиц, находящихся на территории РФ, но и на её граждан за границей

• адресность НПА производна от их содержания и назначения (например: пенсионное законодательство, учителя, военнослужащие…)

• особенность действия НПА РФ в отношении иностранцев и лиц без гражданства:

• им не предоставляются некоторые права и не возлагаются определенные обязанности (например: избирать и быть избранными, служить в армии)

• представители иностранных государств наделяются правом дипломатического иммунитета

63	Действие нормативно-правовых актов во времени. Обратная сила и «переживание» нормативного акта.

Вступление в действие.

Варианты:

1. Истечение определенного срока после опубликования

ФЗ, НПА ФОИВ – вступают в силу одновременно на территории РФ по истечении 10 дней после дня их официального опубликования (ФЗ РФ 1994 «О порядке опубликования и вступления в силу актов…»).

Акты Президента РФ, имеющие нормативный характер, Акты Правительства РФ, затрагивающие права, свободы и обязанности человека и гражданина, устанавливающие правовой статус ФОИВ и организаций – по истечении 7 дней.

Иные акты Правительства РФ – со дня подписания

2. Момент подписания или опубликования (например: акты глав местной администрации вступают в силу с момента их опубликования, если иное не определено самим актом).

3. Время указано в самом акте, либо в специально принятом по этому поводу акте. (Например, ФЗ «О вступлении в действие…»).

4. Акты рассылаемые адресатам (ведомствам и учреждениям), а не публикуемые, вступают в действие с момента их получения, если в самих актах не указан срок введения их в действие.

Вновь принятый акт распространяет свое действие на отношения, возникшие после его принятия. Закон обратной силы не имеет. Обратная сила закона – исключение из правила.

Обратная сила закона:

• в самом НПА указано, что его предписания распространяются на отношения, возникшие до его принятия

• НПА смягчает уголовную ответственность

• НПА отменяет уголовную ответственность

Прекращение действия закона.

Варианты:

1. Истечение срока, на который акт был принят.

2. Прямая отмена акта уполномоченным органом.

3. Фактическая замена старого новым, регулирующим ту же группу общественных отношений (данный вариант менее предпочтителен, т.к. часто порождает противоречивую правоприменительную практику, пробелы и коллизии).

Переживание старого НПА – утративший силу НПА (обычно отдельные его положения) по специальному указанию правотворческого органа продолжает регулировать некоторые отношения, возникшие или существовавшие во время действия этого акта (чаще в гражданском праве).

64	Реализация права. Формы непосредственной реализации права

Существует несколько точек зрения на понятие «реализация права»:

1. Реализация права – это определенный, строго обусловленный процесс осуществления правовых предписаний, воплощение этих предписаний в поведении людей.

2. Реализация права рассматривается не только как процесс или внешнее проявление процесса правового регулирования, но и как его конечный результат. В данном аспекте реализация права определяется как достижение полного соответствия между требованиями норм совершить определенные поступки или воздержаться от их совершения и суммой фактически последовавших действий. Под реализацией права здесь понимают претворение предписаний юридических норм в жизнь путем правомерного поведения субъектов общественных отношений (государственных органов, должностных лиц, общественных организаций и граждан) – Матузов, Малько.

Сторонники первого подхода говорят, что реализация права возможна. Сторонники второго – возможна только в рамках конкретного правоотношения в зависимости от вида правового отношения, в целом же – получается, невозможна!

Реализация позитивного права – это воплощение предписаний, указанных в нормах права, в поведение людей. Реализация – процесс претворения права в жизнь (Парфенов).

Реализация позитивного права обеспечивается государственными, правовыми и общими гарантиями. Реализация права всегда связана только с правомерным поведением людей. В одном случае это активные положительные действия (использование права или исполнение обязанности); в другом – это бездействие субъектов (воздержание от совершения противоправных действий).

Правовые нормы реализуются в различных формах. Это обусловливается рядом обстоятельств:

а) разнообразие содержания и характера общественных отношений, регулируемых правом

б) различие средств воздействия права на поведение людей

в) специфика содержания норм права

г) положение субъекта в общей системе правового регулирования, его отношение к юридическим предписаниям

форма внешнего проявления правомерного поведения.

В литературе классификация форм реализации права проводится по различным основаниям.

1. по субъектному составу

   • индивидуальная форма реализации права

   • коллективная форма

2. по характеру правовых связей между субъектами права

• в общих правоотношениях

• в конкретных правоотношениях

3. по внешнему проявлению

• активная форма

• пассивная форма

4. по методу воздействия

• добровольное осуществление права

• принудительное осуществление права

5. по правовому положению субъектов

• гражданско-правовая форма (диспозитивность)

• административно-правовая форма (императивность)

6. по характеру действий субъектов, степени их активности и направленности

• исполнение

• соблюдение

• использование норм права

• применение права

1. Исполнение – реализация обязывающих норм, заключается в активных действиях субъекта. Например: исполнение обязанностей оплаты проезда, коммунальные услуги.

2. Соблюдение – форма реализации запрещенных норм, она заключается в воздержании от совершения действий, находящихся под запретом.

3. Использование – форма реализации управомочивающих норм, когда лицу предоставляется возможность совершать какие-либо действия, и он сам решает использовать это право или нет. Исполнение субъективного права обычно заключается в таких видах как совершение фактических или юридических действий (заключение договора) или предъявление требования и обязанностей сторонам, или предъявление притязаний к государственному органу, защищать нарушенное право.

Эти формы реализации позитивного права являются непосредственными, так как предписания, заложенные в норме права, реализуются в поведении людей без особого вмешательства государства и его органов.

4. Правоприменение – это особая форма реализации, выражающаяся в деятельности компетентных органов, должностных лиц. Правоприменение – вынесение на основании общих указаний нормы права обязательных для исполнения индивидуальных предписаний, устанавливающих права и обязанности субъектов общественных отношений.

Для полной реализации норм права государство и общество должно создать следующие гарантии:

1) материальные гарантии – наличие технических, финансовых средств для исполнения своих обязанностей государственными органами,

2) политико-организационные гарантии - наличие органов, контролирующих соблюдение и исполнение норм права всеми, а в случае необходимости принуждать к их реализации,

3) идеологические гарантии - пропаганда правовых знаний и убеждение населения в необходимости реализации норм права,

4) юридические (правовые) гарантии - наличие четких и ясных норм права, доступность законодательства, установление процессуального порядка реализации норм, юридической ответственности и мер защиты при нарушении права.

Реализация естественного права.

Естественное право исходит от общества. Реализация естественного права проходит следующие стадии:

1. Закрепление естественных претензий общества в нормах позитивного права - правотворчество.

2. Реализация позитивного права.

65	Правомерное поведение, его виды

В результате реализации норм права возникает правомерное поведение, складывается правопорядок. Это поведение, которое соответствует предписаниям правовых норм.

Вообще любое поведение лиц с юридической точки зрения можно оделить на:

• правомерное поведение;

• неправомерное поведение;

• юридически нейтральное поведение.

Признаки правомерного поведения:

1. Деяние (действие или бездействие), но не событие и мысли.

2. Это деяние соответствует требованиям норм права (например, исполнение обязанностей, соблюдение запретов). Человек действует правомерно, если он точно соблюдает правовые предписания. Деяние регулируется государством, если деяние не регулируется государством, то их нельзя рассматривать как правомерное или неправомерное – нейтральное (право на благодарность).

3. Считается, что правомерное поведение обязательно должно быть социально полезно. Это не совсем так, ибо правомерное поведение не всегда является социально полезным (развод).

4. Деяние осознано человеком, так как поведение малолетних и психически больных не оценивается с точки зрения правомерности. Таким образом, правомерному поведению присущ признак, характеризующий его субъективную сторону, которую составляют мотивы и цели, степень осознания возможных последствий поступка и внутреннее отношение к ним индивида. При этом мотивы отражают не только направленность, но и характер, степень активности, самостоятельность поведения в ходе реализации. Субъективная сторона свидетельствует об уровне правовой культуры личности, степени ответственности лица, о его отношении к социальным и правовым ценностям.

5. Гарантируется государством.

Само деяние и его последствия образуют внешнюю сторону поведения. Психическое отношение, преследуется цель, осознанность – субъективная сторона.

Правомерное поведение – это массовое по масштабам социально полезное осознанное поведение людей и организаций, соответствующее правовым нормам и гарантируемое государством (Корельский, Перевалов).

Правомерное поведение – это такое правовое поведение, которое отвечает интересам общества, государства и отдельных лиц, соответствует требованиям правовых предписаний и обеспечивается государством (Кулапов).

Классификация правомерного поведения:

1. По значимости:

• общественно-необходимое (Варианты такого поведения закрепляются в императивных правовых нормах в виде обязанностей, их выполнение обеспечивается угрозой государственного принуждения. Например, требование соблюдать законы)

• общественно-допустимое (государство не заинтересовано в их распространении, однако это действия правомерные, дозволенные законом, а потому возможность их совершения обеспечивается государством. Например, развод, частая смена рабочего места).

• желательное для общества (участие в выборах, вступление в брак, обжалование неправомерных действий должностных лиц и т.д.). Указанное поведение закрепляется не как обязанность, а как право, характер реализации которого во многом зависит от воли и интересов самого управомоченного. Многие варианты такого поведения закреплены в диспозитивных нормах.

• социально вредное, нежелательное для общества поведение нормативно закрепляется в виде запретов. Правомерное поведение в этом случае заключается в воздержании от запрещенных действий.

2. По субъективной стороне:

• социально-активное, высоко сознательное (поведение свидетельствует о высокой степени ответственности субъекта. При реализации правовых норм он действует чрезвычайно активно, стремясь осуществить правовое предписание как можно лучше, эффективнее, принести максимум пользы обществу, реализовать свои способности)

• законопослушное поведение (это ответственное правомерное поведение, которое характеризуется сознательным подчинением людей требованиям закона. Правомерное предписание в этом случае используют добровольно, на основе надлежащего правосознания. Такое поведение преобладает в структуре правомерного поведения).

• конформистское поведение (так как находится в социальной группе, которая правомерно поступает - быть как все; личность пассивно соблюдает правовые предписания, стремится приспособиться к окружающим, не выделяться),

• маргинальное поведение (такое поведение в силу низкой ответственности субъекта хотя и является правомерным, но находится на грани антиобщественного, неправомерного. Оно не становится неправомерным из-за страха перед наказанием. В этих случаях субъекты подчиняются закону, но не признаю его.);

• привычное поведение (правомерное поведение в силу многократного повторения превращается в привычку. Особенностью привычного поведения является то, что человек не фиксирует в сознании ни социальное, ни юридическое значение его значение, не задумывается над этим).

3. По степени активности субъекта:

• активные действия;

• бездействия

4. По формам реализации права:

• соблюдение запретов;

• исполнение обязанностей;

• правоприменение.

• использование

5. По отношению к интересам общества:

• общественно полезное;

• общественно вредное;

• общественно нейтральное.

6. По субъектам:

• индивидуальное

• групповое (например, закрепленная правом деятельность трудового коллектива, государственного органа, организации)

66	Применение права: понятие, признаки, стадии

Правоприменение – это форма реализации права, выражающаяся в деятельности компетентных органов, должностных лиц, которая заключается в вынесении на основании общих указаний нормы права обязательных для исполнения индивидуальных предписаний, устанавливающих права и обязанности субъектов общественных отношений (Парфенов).

Применение права – это осуществляемая в специально установленных законом формах государственно-властная, организующая деятельность компетентных органов по реализации норм права в конкретном случае и вынесении индивидуально-правовых актов – актов применения права (Григорьев, Черкасов).

В отличие от непосредственных форм реализации права, правоприменение имеет особые черты:

1. Это деятельность властных органов. Ими могут быть государственные органы, должностные лица, наделенные властными полномочиями, негосударственные органы. Гос. органы и должностные лица имеют право предписывать определенное поведение другим участникам правоотношений.

Негосударственные органы могут быть субъектами правоприменения – например, органы местного самоуправления, третейские суды, руководители предприятий; они должны быть наделены государством полномочиями осуществления правоприменительной деятельности, имеют строго определенную компетенцию, в рамках которой их деятельность считается правоприменительной, а если выходит за рамки, то правоприменительной уже не может считаться.

Физические лица не могут быть субъектами правоприменения, поскольку государство не уполномочило их на эту деятельность. Однако это не умаляет роли граждан в правоприменительной деятельности. Нередко по их инициативе осуществляется применение права (например, заявление гражданина о приеме на работу или назначении пенсии и т.д.)

2. С четкой компетенцией. Эти органы имеют строго установленные рамки властной деятельности по реализации права, так как они должны обладать строгой компетенцией, в рамках которой их деятельность считается правомерной. (По форме).

3. Выносится индивидуальный акт правоприменения. Это деятельность по реализации норм права в конкретной жизненной ситуации. Поэтому она является реализацией конкретной нормы, то есть не является произволом власти. В результате правоприменения устанавливаются предписания – индивидуальный акт правоприменения. Это предписание содержит указание на конкретные субъективные права и юридические обязанности точно указанных в нем субъектов права.

4. Этот акт имеет властный характер, то есть реализация этого акта обеспечивается силой государственного принуждения.

Кроме 4-х основных признаков можно выделить дополнительные:

5. Правоприменение - деятельность, проходящая, как правило, в строго установленном законом порядке. Сам процесс правоприменения урегулирован процессуальными нормами, в которых указаны порядок, стадии, сроки.

6. Правоприменение – управленческая деятельность, то есть организующая деятельность по принятию решения.

7. Это творческая деятельность, так как нормы права носят абстрактный характер, а жизненные ситуации разнообразны в своих проявлениях.

8. Это политическая деятельность, так как:

1) осуществляется политическим институтом – государством;

2) касается отношений между различными социальными группами и категориями граждан;

3) в актах правоприменения происходит реализация воли государства в лице правящих социальных групп.

Григорьев и Черкасов выделяют помимо перечисленных такие признаки применения права:

а) применение права осуществляется в рамках конкретных правовых отношений (правоприменительных отношений). Правовое положение участников подобных отношений различно. Определяющая роль принадлежит субъекту, обладающему в данном отношении властными полномочиями, он обязан использовать их в интересах других участников правоотношения в направлении разрешения конкретной жизненной ситуации.

б) применение права как самостоятельная форма реализации – сложная, поскольку ее осуществление проявляется в сочетании с иными формами реализации (исполнением, соблюдением, использованием).

в) применение права направлено на установление конкретных правовых последствий – субъективных прав, обязанностей, ответственности;

г) применение права завершается вынесением индивидуального решения.

В литературе выделяют 2 формы применения права:

• Оперативно-исполнительная форма применения права – это властная оперативная деятельность государственных органов по реализации предписаний норм права путем создания, изменения или прекращения конкретных правоотношений на основе норм права. Указанная форма деятельности – основной способ организации исполнения положительных велений права.

• Правоохранительная деятельность – это деятельность компетентных органов по охране норм права от нарушений.

Необходимость правоприменения, как формы реализации диктуется следующими обстоятельствами:

1. При возникновении конфликта, спора между субъектами правоотношения и при необходимости его разрешить.

2. При защите прав граждан и осуществлении мер юридической ответственности.

3. При распределении общественных благ, находящихся в собственности государства.

4. При выполнении функций управления внутри государственного аппарата (назначение на должность, увольнение, поощрение, регулирование поведения должностных лиц).

5. Стремлением государственного аппарата сохранить контроль за поведением населения (лицензирование).

6. Когда правоотношение не может появиться без властного веления государственного органа или должностного лица (призыв граждан на действительную воинскую службу, назначение пенсии и т.д.)

7. Когда требуется официально установить наличие или отсутствие конкретных фактов и признать их юридически значимыми. Например, только в судебном порядке можно признать гражданина умершим или безвестно отсутствующим.

Правоприменение можно классифицировать по различным основаниям:

1. По форме.

1. административное - наложение штрафа,

2. предварительное расследование в форме дознания и следствия,

3. правосудие – в форме уголовного, гражданского, арбитражного судопроизводства.

2. По субъектам правоприменения:

1. представительные органы власти;

2. исполнительно-распорядительные;

3. судейские;

4. органами предвар.следствия и дознания

3. По составу:

1. Коллегиальные (решения Госдумы);

2. Единоличные.

4. По видам применяемых норм:

1. регулятивных и охранительных норм;

2. материальных и процессуальных норм;

3. норм различных отраслей права.

Стадии правоприменения:

1 стадия. Установление правоприменительным органом фактических обстоятельств дела. Эта стадия сводиться к сбору и анализу фактов, которые характеризуют данное деяние. Собираются доказательства - сведения о фактах действительности, полученных и закрепленных в установленном порядке, необходимые для установления истины и правильного разрешения дела. Факты действительности, не подкрепленные доказательствами, не могут быть использованы при разрешении дела. В доказательствах совмещаются фактическое содержание и процессуальная форма. Ст. 50 Конституции РФ - про незаконные доказательства. Работа с доказательствами разбивается на несколько стадий:

1) Сбор доказательств. Иногда здесь строго регулируется порядок, т.е. способы сбора доказательств. В уголовном процессе способы сбора доказательств называются следственными действиями. Сбор доказательств может сводиться к представлению заинтересованным лицом необходимых документов.

2) Оценка доказательств. Собранные доказательства должны быть оценены с точки зрения

• относимости к делу (принятие и анализ только тех доказательств, которые имеют значение для дела)

• допустимости (должны использоваться лишь определенные процессуальными законами средства доказывания, например, не могут служить доказательством фактические данные, сообщаемые свидетелем, если он не может указать источник своей осведомленности);

• достоверности,

• достаточности для разрешения дела (полнота) – означает необходимость установления всех обстоятельств, имеющих значение для дела.

Требования к первой стадии правоприменения:

1. полнота сбора доказательств;

2. всестороннее глубокое исследование доказательств;

3. выяснение истинных обстоятельств дела;

4. законность при сборе доказательств и правильность их процессуального оформления.

2 стадия. Подбор и анализ правовых норм, подлежащих применению. Правоприменитель осуществляет юридическую квалификацию обстоятельств дела. Это сводиться к оценке обстоятельств дела с точки зрения соответствия их условиям действия правовой нормы, которые изложены в гипотезе данной нормы. Провести юридическую квалификацию – показать, что, исходя из собранных доказательств, в данном деле необходимо применять именно выбранную норму права.

Эта стадия заключается, прежде всего:

1. в отыскании нужной правовой нормы в общей массе правового нормативного материала. При этом полномочный орган определяет отрасль права, регулирующую подобные отношения, а затем в этой отрасли отыскивает конкретную норму, распространяемую на данный случай.

2. в проверке действует ли данная норма в данное время, на данной территории, на каких субъектов распространяется, не противоречит ли законам и Конституции. Здесь необходимо руководствоваться общим положением – «закон обратной силы не имеет», согласно которому нельзя применять норму права, хотя и действующую в данный момент, но которой не было, когда рассматриваемые отношения возникли или прекратились. Нельзя также применять норму, не вступившую в законную силу.

3. необходимо проверить правильность текста нормы, сверить с официальным изданным нормативным актом;

4. необходимо толкование, то есть уяснение смысла нормы.

3 стадия. Принятие решения по рассмотренному делу. На этой стадии реализуется в поведении правоприменителя диспозиция/санкция нормы права. Это мыслительная деятельность, которая заключается в оценке собранных доказательств и установлении окончательной юридической квалификации и в определении для сторон или виновного юридических последствий (прав и обязанностей сторон, меры ответственности виновного). Решение по делу сопровождается одновременно совершением полномочным органом (письменно или в иной форме) индивидуально-правового акта (акта применения права), являющегося юридическим фактом и служащим основой для возникновения правоотношения. Эта стадия заключается в том, что решение доводится до заинтересованных лиц.

Требования к акту применения:

1. законность, обоснованность, справедливость - по содержанию;

2. должно соответствовать установленным в законе требованиям по форме документа: вводная часть (кто, что, где, когда), фабула дела, мотивировочная часть, резолютивная часть.

(4) Выделяется и 4 стадия – контроль за исполнением принятого решения.

67	Акты применения права и их виды. Соотношение нормативного акта, акта толкования и акта применения

Признаки акта применения права:

1. акт применения права – это решение по конкретному делу официального компетентного органа, которого государство уполномочило на реализацию права в определенных сферах общественных отношений.

2. акт применения права содержит государственно-властное веление, обязательное для соблюдения и исполнения всеми, кому оно адресовано.

3. акт применения права имеет определенную, строго установленную законом форму.

4. акт применения права нацелен на индивидуальное регулирование общественных отношений. В нем строго индивидуализируются субъективные права и юридические обязанности конкретных лиц исходя из определенной жизненной ситуации. Акт применения права регулирует не вид общественных отношений, а единичное, конкретное отношение.

5. акт применения права направлен на реализацию требований юридических норм, т.к. конкретизируют общие предписания норм права применительно к определенным ситуациям и лицам, официально фиксируют их субъективные права, обязанности и меру юридической ответственности, т.е. выполняют функции индивидуального регулирования.

6. Реализация правоприменительных актов обеспечена государственным принуждением. При этом акт применения права – документ, который является непосредственным основанием для использования государственных принудительных мер.

Правоприменительный акт – это государственно-властный индивидуально-определенный акт, совершаемый компетентным субъектом по конкретному юридическому делу с целью определения наличия или отсутствия субъективных прав или юридических обязанностей и определения их меры на основе соответствующих правовых норм и в интересах их осуществления (Лазарев).

Акт применения права – это официальное решение компетентного органа по конкретному юридическому делу, содержащее государственно-властное веление, выраженное в определенной форме и направленное на регулирование общественных отношений (Григорьев, Черкасов).

Классификация правоприменительных актов может проводиться по различным основаниям.

1. по субъектам, осуществляющим применение права

• акты государственных органов и общественных организаций

• акты Президента

• акты федеральных органов власти и управления

• акты органов власти и управления субъектов РФ

• акты органов правосудия

• акты органов прокуратуры

• акты органов надзора и контроля

• акты органов местного самоуправления

• акты коллегиальные и единоличные

2. по предмету правового регулирования (по отраслям применяемых норм права)

• конституционно-правовые акты

• административно-правовые акты

• уголовно-правовые акты

• акты применения материального и процессуального права

3. по форме правоприменительной деятельности

• исполнительные акты (связаны с применением диспозиции нормы права, имеющей дозволяющее содержание, и призванные наиболее эффективно регулировать многообразные проявления правомерного поведения)

• правоохранительные акты (связаны с реализацией правовых санкций за совершенное правонарушение, а также с применением мер по их предупреждению)

4. по функциональному признаку (по их месту в механизме правового регулирования)

• акты-регламентаторы (определяют субъектов конкретного отношения; указывают объем их субъективных прав и юридических обязанностей; предусматривают моменты возникновения конкретного правоотношения, условия его развития и прекращения)

• правообеспечительные акты (обеспечивают реализацию правоотношений и, следовательно, достижение целей правого регулирования)

5. по форме внешнего выражения

• акты-документы – это надлежаще оформленное решение компетентного органа, составленное в письменном виде. Акты-документы имеют различную структуру, по структуре их можно разделить на акты-документы:

а) включающие 4 составные части - вводную, описательную, мотивировочную и резолютивную (приговор или решение суда, другие юрисдикционные акты)

б) состоящие из 3 частей – вводной, описательной, резолютивной (следственные и административные протоколы)

в) содержащие 2 части – вводную и резолютивную (акты-разрешения на совершение определенных действий)

г) не имеющие указанных разделов, за исключением резолютивной части (резолюции «утвердить», «оплатить»).

По наименованию акты-документы делятся на:

а) указы

б) постановления

в) приказы

г) протоколы

д) приговоры

е) решения

ж) предписания

• акты-действия делятся на:

а) словесные (например, устные распоряжения руководителя органа, отдаваемые подчиненным)

б) конклюдентные (совершаются посредством сочетания определенных жестов, движений, явно или наглядно выражающих решение субъекта применения права)

6. по своему юридическому значению

• основные (акты, которые содержат завершенное решение по юридическому делу)

• вспомогательные (акты, которые содержат предписания, подготавливающие издание основных актов)

7. в зависимости от действия во времени

• акты однократного действия (наложение штрафа)

• длящиеся акты (регистрация брака, назначение пенсии и др.).

8. по характеру содержащегося в них решения

• обязывающие

• управомочивающие (поощрительные, удостоверительные).

Соотношение акта применения и нормативно-правового акта:

1. НПА носит общий характер, регулирует определенный вид общественных отношений, обращен ко многим лицам, действует до тех пор, пока его не отменят. Акт применения права носит индивидуальный характер, регулирует конкретное общественное отношение, обращен к конкретным лицам, его действие распространяется на конкретный случай.

2. НПА устанавливает, изменяет или отменяет нормы права, являясь общей нормативной основой правового регулирования. Акт применения права этого делать не может. Он претворяет, реализует общие предписания нормативного акта в жизнь, выступая необходимым средством перевода общеобязательных нормативных предписаний в сферу конкретных жизненных ситуаций и применительно к конкретным людям.

Акты толкования права

Особенности актов толкования:

1. не содержат общеобязательных правил поведения (норм права)

2. не имеют самостоятельного значения и действуют в единстве с теми нормативными актами, в которых содержатся толкуемые юридические нормы. Они находятся в зависимости от нормативных актов, обслуживают их.

Акт толкования можно рассматривать как действие и как юридический документ.

Акт толкования – это официальный, юридически значимый документ, направленный на установление действительного смысла и содержания нормы права.

Акты толкования можно классифицировать по различным основаниям:

1. по внешней форме

• письменные (имеют определенную структуру, в них должны присутствовать реквизиты: кто издал, когда, к каким нормам права относится, когда вступил в действие)

• устные

2. по юридической значимости

• акты нормативного толкования (распространяют свое действие на неопределенный круг субъектов и рассчитаны на применение каждый раз, когда реализуется толкуемая норма, в этом смысле они носят общеобязательный характер)

• акты казуального толкования (относятся к конкретному случаю и касаются конкретных лиц, с этой точки зрения их можно назвать индивидуальными);

3. В зависимости от того, кто издал акт толкования и нормативно-правовой акт

• аутентичные акты толкования (если акт принимает и толкует один и тот же субъект)

• легальные акты толкования (если норму права толкует субъект, который на это управомочен, которому это право делегировано законом)

4. в зависимости от отрасли права

• уголовно-правовые

• административно-правовые и т.д.

68	Пробелы в праве аналогия закона и аналогия права. Субсидиарное применение права.

В ряде случаев правоприменитель может столкнуться с обстоятельствами, когда в силу важности общественных отношений или по просьбе сторон ему необходимо урегулировать отношения, а нормы права, рассчитанные на данные отношения, отсутствуют. Возникает пробел в праве. В данном случае правоприменитель не только имеет право, но и должен восполнить этот пробел уже в процессе применения. Не допускается в уголовном праве, административном праве.

Пробел в праве – это отсутствие конкретного нормативного предписания в отношении фактических обстоятельств, находящихся в сфере правового регулирования (т.е. отсутствие нормы права для урегулирования какого-либо вида общественных отношений).

Лазарев различает следующие виды пробелов:

1. пробел в позитивном праве (тот случай, когда нет ни закона, ни подзаконного акта, ни обычая, ни прецедента)

2. пробел в нормативно-правовом регулировании (отсутствие норм закона и норм подзаконных актов)

3. пробел в законодательстве (отсутствие закона как акта высшего органа власти)

4. пробел в законе (неполное урегулирование вопроса в данном законе).

Нельзя путать пробелы в законодательстве с так называемым квалифицированным молчанием законодателя, когда он намерено оставляет вопрос открытым, воздерживается от принятия нормы, показывая тем самым нежелание принимать, отнеся решение дела за пределы законодательной сферы.

Состояние пробельности в законах отличается от тех случаев, когда законодатель отдает решение вопросов на усмотрение правоприменителя, когда он рассчитывает, что его законодательная воля будет конкретизирована иными правовыми актами.

Недопустимо смешение пробела с «ошибкой в праве», которая означает в общем неверную оценку объективно существующих условий и проявление на этой основе не той законодательной воли, какую следовало бы отразить в нормативных актах.

«Ошибка в праве» имеет место тогда, когда нормотворческий орган:

а) ошибочно считает какие-либо отношения не подлежащими юридическому воздействию;

б) ошибочно полагает возможным обойтись конкретизацией права в ходе его применения;

в) ошибочно передает решение вопроса на усмотрение правоприменителя;

г) издает норму, в которой нет необходимости;

д) решает вопрос не так, как следовало бы решить в установленной норме.

В пунктах а, б, в «ошибка вправе» не отрицает, а предполагает наличие пробелов.

Классификация пробелов в позитивном праве может осуществляться по различным основаниям:

1. по полноте правого регулирования

• полное отсутствие норм

• неполнота действующих норм

2. по наличию воли нормодателя

• воля на урегулирование отношений проявлена («настоящие»)

• воля нормодателя не проявлена («ненастоящие»)

3. по тому, откуда проистекает потребность регулирования

• из самой системы законодательства («имманентные»)

• из внешних источников («трансцендентные»)

4. по времени появления

• первоначальные (законодатель не смог охватить формулировками нормативного акта всех жизненных ситуаций, требующих правового регулирования, допустил недостатки в конструировании правовой нормы)

• последующие (необходимость в правовом регулировании появилась после принятия закона)

5. по субъективной стороне проявления воли нормодателя

• простительные (законодатель не мог по каким-то причинам увидеть и предвидеть потребность в правовом регулировании)

• непростительные (необходимость в правовом регулировании существовала в момент подготовки и прохождения законопроекта, а законодатель ее не заметил; при издании акта игнорируются правила законодательной техники, вследствие чего потребность в правовом регулировании оказывается охваченной нормами неполно).

6. по возможности преодоления в ходе реализации права

• преодолимые

• непреодолимые

Кроме того, пробелы в праве делятся на:

• действительные (отсутствие нормы права, регулирующей конкретное общественное отношение, в том случае, когда такое отношение входит в сферу правового регулирования)

• мнимый пробел (определенный вопрос, конкретная сфера общественных отношений не регулируются правом, хотя, по мнению того или иного лица, группы лиц, должны быть урегулированы нормами права).

Способы устранения пробелов в праве

1. правотворчество – принятие компетентным государственным органом недостающей правовой нормы. Для принятия такого решения правотворческому органу необходимы соответствующие условия:

• общественные отношения должны достичь определенной зрелости

• обстоятельства пробела должны быть тщательно проверены и выявлен факт пробела в праве; признание наличия пробела в праве не должно противоречить политике государства, как ее общей направленности, так и в данной области общественных отношений;

• общенародная воля в данном вопросе должна быть достаточно определенно выражена (в ходе изучения общественного мнения).

Однако быстрое устранение таким образом пробелов не всегда возможно, поскольку связано с процессом нормотворчества. Но органы, применяющие нормы права, не могут отказаться от решения конкретного дела по причине неполноты законодательства. Во избежание этого в праве существует институт аналогий, означающий сходство жизненных ситуаций и правовых норм. Он предусматривает 2 метода преодоления, восполнения проделов – аналогию закона и аналогию права.

2. аналогия закона – решение конкретного дела на основе правовой нормы, которая рассчитана на регулирование похожих общественных отношений, близких по своему значению и характеру.

3. аналогия права – суд выносит решение исходя из общих принципов права, из принципов отрасли или института данной отрасли права. Когда дело доходит до Верховного Суда, оно получает свое закрепление в Постановлении Пленума – оно становится нормативным, чтобы подобные дела решались по этому пути.

Допускается в гражданском праве. Условия применения аналогии права:

1. допустимость по отрасли;

2. находится ли данный случай в сфере правового регулирования или регулируется другими социальными нормами (например, моральное осуждение);

3. имеется ли специальная норма, рассчитанная на этот случай;

4. если нет, то ищем нормы, регулирующие сходные отношения (сходные по родовым признакам, различающиеся по видовым);

5. если нет схожей нормы, то из общих принципов права.

Особым вариантом применения аналогии закона (2) является субсидиарное применение закона. Оно вытекает из системности отраслей права и особенностей законодательной техники. Это применение правовых норм одного института или отрасли права к отношениям, регулируемым другим институтом или иной отраслью права (например, согласно ст. 576 ГК РФ к договору мены применяются правила, содержащиеся в главе 30 ГК, т. е. нормы института купли-продажи).

Есть случаи субсидиарного применения, которые прямо законом не предусмотрены. Они основаны на системности права, обусловлены разделением его на отрасли права и институты, связями между ними.

Например, исковая давность в гражданском праве хорошо изложена, а в других отраслях нет - мы обращаемся к гражданскому праву.

69	Толкование правовых норм: понятие, приемы (способы)

По поводу определения и содержания толкования права в литературе существуют различные мнения.

1. под толкованием понимается лишь уяснение

2. содержание толкования норм права составляет их разъяснение

3. толкование определяется как единство уяснения и разъяснения (Осипов)

4. интерпретация – выяснение соотношения объема толкуемой правовой нормы с объемом (буквальным смыслом) ее текста.

Толкование правовых норм – это сложный волевой процесс, направленный на установление точного смысла, содержащегося в норме права, предписания, обнародование его для всеобщего сведения. Данный процесс состоит из 2 частей:

1. уяснение – процесс получения полного и исчерпывающего представления о норме права, процесс познания подлежащих применению правовых норм «для себя». Толкование-уяснение выступает как внутренний мыслительный процесс, происходящий в сознании субъекта, применяющего норму права. Это уяснение для себя и внутри себя, поэтому оно не имеет внешних форм выражения. В ходе уяснения интерпретатор использует различные приемы и способы толкования, которые обеспечивают процесс познания. Уяснение является необходимым условием реализации права, оно всегда предшествует разъяснению.

2. разъяснение – это совокупность выработанных государственными органами, общественными организациями и гражданами рекомендаций и пояснений, направленных на раскрытие подлинного смысла и содержания закона и его норм. Эта сторона деятельности по толкованию адресована не себе, как при уяснении, а другим участникам отношений.

Необходимость толкования вызвана следующими объективными и субъективными причинами:

1. нормы права выражаются посредством слов, предложений, формулировок; чтобы понять их смысл и значение, логическую связь между ними, необходима мыслительная деятельность.

2. в нормативных актах воля государства выражена через средства и приемы юридической техники (специфическая терминология, юридические конструкции, система отсылок). Некоторые термины заимствованы из других отраслей наук. Все это требует специальных знаний для объяснения терминов и используется законодателем при изложении государственной воли, содержащейся в нормах права.

3. правовые нормы как общеобязательные правила поведения имеют особую форму выражения, характеризуются абстрактностью. Они распространяются на широкий круг субъектов и общественных отношений, а законодатель вынужден использовать наиболее краткие формулировки для оформления воли государства. Это ведет к тому, что необходимо «расшифровывать» данные формулировки.

4. толкование вызывается несовершенством и неадекватным использованием законодательной техники, отсутствием ясного, точного языка нормативного акта, поэтому некоторые формулировки получаются расплывчатыми.

5. нормы права способны регулировать общественные отношения лишь во взаимосвязи друг с другом, в системе – действие одной нормы неизбежно вызывает действие другой. Чтобы понять смысл правовой нормы, необходимо отыскать другие, которые будут применяться вместе с ней.

Объект толкования – законы и подзаконные акты, то есть НПА.

Предмет толкования – историческая воля законодателя, выраженная в законе (нормативном акте).

Способы толкования – это совокупность приемов и средств, позволяющих уяснить смысл и содержание нормы права и выраженной в ней воли законодателя. Выделяют следующие способы толкования:

1. грамматический способ – заключается в грамматическом, лексическом и синтаксическом анализе текста нормы или статьи НПА. Особое внимание обращается на структуру текста, расстановку знаков препинания, на смысловое значение общеупотребимых терминов и слов, технических терминов, заимствованных из различных отраслей знаний. При анализе текста старых законов, содержащих заимствованные, иностранные термины и слова, необходимо исходить из первоначального значения, которое придавалось им на момент принятия закона и которое они имели в родном для законодателя языке.

2. логический способ – толкование правового акта по смыслу с использованием законов логики. Логическое толкование ставит своей целью с помощью правил формальной логики выявить то, что законодатель желал выразить в тексте закона, но не выразил. Предмет логического анализа – это не сами слова, а совокупность слов и их соотношение между собой. Здесь применяются такие приемы, как логическое преобразование, выведение вторичных норм, выводы из понятий, доведение до абсурда.

3. систематическое толкование – это уяснение содержания правовых норм в их взаимной связи, с их местом и значением в данном нормативном акте, институте, отрасли права в целом. Существование данного способа предопределяется системностью права. Благодаря систематическому способу, можно выявить юридическую силу правовой нормы, сферу ее действия, принадлежность к определенной отрасли, институту права. Систематическое толкование позволяет выявить факты коллизий между правовыми нормами.

4. специально-юридическое толкование – это исследование технико-юридических средств и приемов изложения воли законодателя, основанное на специальных знаниях юридической науки и техники. Толкование включает в себя ряд приемов:

а) нормативное толкование (устанавливается нормативность правила поведения)

б) конструктивное толкование (уяснение особенностей юридической конструкции)

в) определение отраслевой принадлежности правовых норм

г) терминологическое толкование (например, неустойка, штраф, залог, поручительство и др.).

5. историко-политическое толкование – уяснение содержания законодательной воли в связи с исторической обстановкой издания акта; расстановкой политических сил; социально-экономическими и политическими факторами, обусловившими инициативу и появление акта. Способ помогает выявить смысл правовой нормы, обращаясь к истории ее принятия, целям и мотивам, обусловившим введение ее в систему правового регулирования. Этот способ позволяет анализировать источники, находящиеся вне права: материалы обсуждения и принятия проектов нормативных актов, первоначальные проекты, материалы всенародного обсуждения и др.

Историко-политическое толкование помогает выявить такие правовые нормы, которые хотя формально не отменены, но фактически уже не действуют.

6. теологическое (целевое) толкование – направлено на уяснение целей его издания: непосредственных, отдаленных, конечных. Иногда законодатель определяет цели принятого нормативного акта в его тексте.

7. функциональное толкование – толкование, которое опирается на факторы и условия, в которых реализуется норма права. Важное значение придается оценочным терминам и выражениям (добросовестность, уважительные причины, существенный вред, значительный ущерб и др.). С учетом особенностей места, времени и других факторов одни и те же обстоятельства могут быть признаны уважительными или неуважительными, существенными или несущественными.

70	Виды толкования норм права по субъекту и объему

Субъект толкования – это лицо или орган, дающий толкование. В зависимости от юридических последствий, к которым приводит толкование-разъяснение, различают:

1. Официальное толкование – осуществляется компетентными в этой области государственными органами или уполномоченными на то общественными организациями, оно закрепляется в специальном акте (постановление, инструкция и пр.) и имеет обязательный характер для других субъектов. Такое толкование является юридически значимым, вызывает правовые последствия. Основная цель официального толкования – обеспечить единообразное понимание содержания норм права и достижение их одинакового применения. Виды официального толкования (2):

• нормативное (общее). Сущность – имеет общий характер, является общеобязательным. Такое толкование предназначено для общего руководства в процессе применения права, относится к неограниченному числу случаев и распространяется на обширный круг субъектов. Оно применяется в случаях, когда нормы недостаточно совершенны по форме, имеют неясность текстуального понимания при неправильной и противоречивой практике их применения. Оно призвано обеспечить единообразие в понимании и применении норм права. В свою очередь нормативное толкование делится на:

• аутентичное (авторское) – осуществляется теми же органами, которые издают повергаемый толкованию НПА. Акт аутентичного толкования облекается в ту же внешнюю форму и наделяется такой же юридической силой, как и сам толкуемый акт. Субъектами такого толкования могут быть все правотворческие органы.

• легальное (разрешенное, делегированное) - осуществляется не самим органом, издавшим толкуемый акт, а другими государственными органами в рамках предоставленных им полномочий. Например, ВС РФ, не являясь правотворческим органом, имеет право толковать нормативные акты, принимаемые высшими законодательными органами. Акты легального толкования обладают обязательной силой лишь для тех лиц и объединений, которые подпадают под юрисдикцию органа, осуществляющего толкование.

• казуальное (индивидуальное) – применяется в связи с рассмотрением конкретного дела (казуса). Оно дается компетентным органом по поводу рассмотрения конкретного дела и обязательно лишь для него. Цель такого разъяснения – правильное разрешение определенного случая, поэтому оно не имеет значения при рассмотрении других дел. Казуальное толкование содержится в специальных указаниях разъясняющего характера, в актах надзора юрисдикционных и административных органов. Наиболее распространенными видами казуального толкования являются судебное и административное толкование.

Марченко считает, что казуальное толкование может быть не только официальным, но и неофициальным, когда осуществляется негосударственными организациями и лицами (научные учреждения, адвокаты, эксперты). Такое толкование юридической силой не обладает.

2. Неофициальное толкование – это разъяснение норм права, даваемое не уполномоченными на то субъектами (осуществляется негосударственными органами и организациями, научными и учебными заведениями, группами специалистов-юристов, отдельными гражданами). Оно выражается в форме устных или письменных советов, рекомендаций. Акты не имеют обязательного характера и не влекут за собой юридических последствий. Значение неофициального толкования в убедительности, обоснованности, в авторитете тех субъектов, которыми оно дается. Неофициальное толкование подразделяется на:

• обыденное – осуществляется гражданами в их повседневной жизни, в быту.

• профессиональное – осуществляется специалистами в области государства и права в процессе их повседневной деятельности (например, разъяснение норм права адвокатами, судьями, прокурорами во время приема граждан).

• доктринальное толкование - дается специальными научно-исследовательскими учреждениями, отдельными ученым в статьях, монографиях, комментариях, на лекциях, конференциях. Его значение определяется убедительностью и авторитетом тех субъектов, которые осуществляют это толкование.

Толкование по объему предполагает выяснение соотношения истинного содержания нормы с ее текстуальным выражением. В зависимости от результата толкования различают:

1. Буквальное (адекватное) толкование – полное соответствие словесного выражения нормы права с ее действительным смыслом. Это наиболее типичный и часто встречающийся вид толкования.

2. Расширительное (распространительное) толкование – действительный смысл и содержание правовой нормы шире, чем ее словесное выражение. Например, законодатель часто использует термин «закон» (судьи независимы и подчиняются только закону). Но истинный смысл слова «закон» состоит в том, что в этом случае имеются в виду все НПА, а не только акты высших органов власти.

Когда в тексте нормативного акта использованы такие обороты, как «другие», «прочие», то это предполагает расширительное толкование закона.

2. Ограничительное толкование - действительный смысл нормы права уже, чем ее словесное выражение. Например, в норме права написано: «все совершеннолетние дети обязаны содержать нетрудоспособных родителей». Однако от этой обязанности освобождаются нетрудоспособные дети, а также дети, которых родители не содержали и не воспитывали.

Расширительное и ограничительное толкование следует отличать от аналогии закона, хотя между ними существует внешнее сходство. Аналогия предполагает пробел в праве, отсутствие соответствующей нормы права, где определенные факты не охватываются ни текстом, ни смыслом законодательства. Здесь происходит распространение закона на новый круг общественных отношений. При расширительном толковании такие факты охватываются смыслом законодательства, хотя в тексте правовой нормы это выражено неточно.

71	Понятие и основные принципы законности

Законность – сложное, многогранное явление, определяется по-разному:

1) как принцип права;

2 как метод осуществления государственной власти; как элемент политического режима.

3) как принцип организации и деятельности государственного аппарата.

Содержание законности раскрывается в виде основных ее требований:

1. Верховенство закона - законы должны занимать ведущее место среди других нормативных и, естественно, индивидуальных актов.

2. Равенство всех перед законом - на всех субъектов ложится равная обязанность соблюдать юридические нормы. Все субъекты равны и при осуществлении субъективных прав. Значит и все они в равной степени должны быть защищены от произвола государственных органов и должностных лиц при применении правовых норм.

3. Строгое и неукоснительное соблюдение норм права субъектами – требование общеобязательности правовых норм выражается в обязанности всех субъектов соблюдать нормы Конституции РФ и законов. Это конституционная обязанность.

4. Обеспечение для всех субъектов полного и реального осуществления субъективных прав.

5. Надлежащее, обоснованное и эффективное применение права, как последовательная борьба с нарушениями юридических норм. Это требование осуществляется при помощи целой системы мер государственного контроля и надзора, предполагает обеспечение своевременным и правильным рассмотрением жалоб граждан, неразрывно связано с применением мер юридической ответственности к нарушителям.

6. Исключение произвола в деятельности государственных органов. Их должностных лиц при применении норм права.

Законность – это принцип права, выражающий демократический режим общества и состоящий в требовании строгого и неукоснительного соблюдения всеми законов и основанных на них подзаконных актов, а также полного и реального осуществления субъективных прав, надлежащего и обоснованного применения права при исключении малейшего произвола в деятельности государственных органов и должностных лиц. Главное в законности - неукоснительное соблюдение и исполнение законов, основанных на них подзаконных актов всеми участниками правоотношений.

Понятие законность характеризует право, взятое под углом зрения его фактического осуществления, реального претворения в жизнь. Понятие законность выражает:

1) реалистическое отношение к праву, его силе и ценности;

2) в рамках законности реально проявляются основные свойства права, так как требования законности (равенство всех перед законом, неукоснительное соблюдение) - это сущность и выражение свойств самого права, его общеобязательности, нормативности, принудительности;

3) понятие законности позволяет связать право с другими социально-политическими институтами, прежде всего с демократией, так как, как самостоятельное правовое явление, законность выступает в качестве элемента демократического политического режима. Само понятие законности вытекает из идеи единства права и его практическое реализации.

Законность как принцип представляет собой совокупность идей и взглядов, посредством которых у всех участников правовых отношений формируется внутренняя потребность в совершении правомерных поступков.

Законность как метод государственного руководства обществом означает строгое и неуклонное соблюдение всеми субъектами правоотношений действующего законодательства, юридических норм.

Витрук Н.В.: «Законность означает идею, требование и систему (режим) реального выражения права в законах государства, в самом законотворчестве, в подзаконном нормотворчестве».

Кудрявцев В.Н.: «Законность – определенный режим общественной жизни, метод государственного руководства, состоящий в организации общественных отношений посредством издания и неуклонного осуществления законов и других правовых актов».

Полное отражение понятия законности предполагает рассмотрение законности как режима общественно-политической жизни с учетом всех подходов. Было бы неправильным противопоставлять эти подходы, так как они с разных сторон характеризуют данное явление, отражая разные его свойства. Правильный подход к определению законности предполагает решение более общего вопроса - соотношение законности, права и демократии.

Симощенко - законность, как общественно-политический режим, возникает вместе с демократией. Законность - общественное явление, связанное лишь с определенной формой государственного строя - демократией. Как нет демократии без законности, так нет и законности без демократии.

Законность возникает вместе с правом. Сначала возникают лишь ее отдельные элементы - требование соблюдения закона, адресованное всем субъектам. В данном случае законность не может быть охарактеризована через такие категории, как принцип, требования, режим. Здесь она выступает в виде метода осуществления политической власти.

Возникновение же законности как особого политико-правового явления связанно с утверждением и развитием демократического правового режима. Только тогда законность становится не только методом, но и принципом. А принцип законности выражается в системе требований, о которых уже говорили. Поэтому правильнее всего говорить о требованиях законности как режима законности, так как режим - это система определенных требований.

Законодатель тесно связан с демократией. Демократия невозможна без законности. Только в условиях законности массы людей с различными интересами и возможностями могут отстаивать свои права, вырабатывать согласованные цели и устанавливать порядок их осуществления. Иначе - состояние беззакония, антидемократический режим.

Осуществление демократии невозможно без государственной организации. Законность помогает обществу ограничить произвол госчиновников, не позволяет превратить государство в орудие какой-либо правящей группировки. Демократия способствует укреплению режима законности. При демократическом правотворчестве в нормах права наиболее полно реализуются интересы большинства граждан. Поэтому они готовы реализовывать требования этих норм без государственного принуждения. Демократизм позволяет массам контролировать деятельность государственных органов и не допускать произвола с их стороны.

Общественные организации народа в условиях развитой демократии способны наиболее полно проконтролировать соблюдение законов всеми субъектами, гражданами, должностными лицами. Развитая демократия предполагает развитое гражданское обществ с его институтами.

Законность неразрывно связано с тем, что за нее нужно бороться. Уровень правовой культуры населения значит много.

Правовые предпосылки и условия зарождения и развития законности:

1. Наличие государствообразующих органов, выполняющих правотворческую и правоохранительную функции.

2. действующая система правовых предписаний, отражающих закономерности развития общества, направленная на упорядочение развития общественных отношений и обеспечение соответствующего состояния правопорядка.

3. достижение обществом определенного уровня правовой культуры и правосознания.

Сущностью законности является требование строгого и неуклонного соблюдения и исполнения действующего законодательства всеми участниками правовых отношений.

Элементы законности:

1. совокупность идей, взглядов, принципов.

2. системообразующее требование строгого и неуклонного соблюдения и исполнения действующего законодательства

3. цель – формирование правового государства и движение к состоянию правомерности.

4. нормативная основа законности – право, без которого она немыслима.

5. мотивационная деятельность человека в пределах концепции законности.

6. средства, способы, приемы претворения в жизнь идей и принципов законности.

Существенные признаки законности:

• причинно-следственная обусловленность законности политико-правовыми процессами, происходящими в обществе и государстве;

• всеобщность и общеобязательность требований законности, выражающих цели развития государства и пути их достижения;

• высокая степень абстракции, которая объясняется собирательным содержанием категории «законность»;

• объективный характер законности;

• эффективное пресечение любых правонарушений и обеспечение неотвратимости наказания за противоправные деяния;

• осуществление государственных функций по охране законности в соответствии с предписаниями действующего законодательства.

Принципы законности:

1. единство законности. При всем многообразии действующих законов и нормативных актов законность должна быть одна для всей страны. Применение и понимание законов должны быть одинаковы на всей ее территории.

2. всеобщность законности. Данный принцип характеризует действие законности по кругу лиц. Законность не может быть избирательной, ее требования обращены ко всем субъектам без исключения. Правовые предписания должны выполнять отдельные граждане и их объединения, должностные лица, государственные органы, политические партии. В обществе не должно быть какой-либо организации или отдельного лица, выведенных из-под влияния законности, на которых бы ее требования не распространялись.

1. целесообразность законности – означает необходимость выбора строго в рамках закона оптимальных, отвечающих целям и задачам общества вариантов осуществления правотворческой и правореализующей деятельности, недопустимость противопоставления законности и целесообразности.

2. реальность законности – это достижение фактического исполнения правовых предписаний во всех видах деятельности и неотвратимости ответственности за любое их нарушение.

3. верховенство закона – подчиненность закону всех нормативных актов, всех актов реализации права и всех иных объектов.

4. гарантированность основных прав и свобод человека. Социальную основу этого принципа составляет идея всеобщей защиты индивида.

5. принцип неотвратимости наказания за совершенное правонарушение – любое противоправное деяние должно быть своевременно раскрыто, а виновные в его совершении должны понести адекватно содеянному наказание.

6. взаимосвязь законности и культурности. Законность не может развиваться и функционировать без опоры на достижения в духовной сфере. Общая и правовая культура – это морально-этическая основа законности. Законность, в свою очередь, является одной из политико-правовых предпосылок формирования культуры общества.

72	Законность и правопорядок

Правопорядок - порядок в обществе, при котором важнейшие общественные отношения урегулированы правом, а поведение субъектов этих отношений точно соответствует требованиям закона.

Часто понимание правопорядка отождествляется с понятием законности. Если законность - это требование следовать в своем поведении нормам права, принципам общественной жизни, то правопорядок - результат осуществления этого требования и принципа. Правопорядок - часть общественного порядка, который устанавливается не только правовыми нормами, но и нормами морали, корпоративными нормами, традициями.

Правопорядок – это состояние упорядоченности общественных отношений, основанное на праве и законности. Это конечный результат реализации правовых требований и предписаний, результат соблюдения, исполнения правовых норм, т.е. законности. Правопорядок представляет собой цель правового регулирования, для его достижения издаются законы и другие НПА, осуществляется совершенствование законодательства.

Важно иметь в виду следующие обстоятельства:

1. нельзя добиться правопорядка иными способами, кроме совершенствования правового регулирования и обеспечения законности

2. укрепление законности закономерно и неизбежно приводит к укреплению правопорядка

3. конкретное содержание правопорядка зависит от содержания законности, которое определяется рядом обстоятельств.

Различия в содержании законности и правопорядка зависят от сторон (элементов) законности:

предметная сторона (носители законности – то, что должно соответствовать правовым требованиям); Основным носителем законности является деятельность (поведение) людей.

субъектная сторона (состав субъектов, на которых распространяются обязанность соблюдать правовые предписания и право требовать такого соблюдения от других лиц). Большинство ученых связывают само понятие законности с деятельностью всех участников общественных отношений – государства, его органов, общественных и иных организаций, должностных лиц и граждан. Существует мнение, которое значительно сужает этот состав, исключая из него граждан, в некоторых случаях и общественные и иные негосударственные организации. Это создает иллюзию необязательности исполнения ими правовых предписаний.

нормативная сторона (круг правовых предписаний, обязательных для исполнения). Эта сторона законности определяется характером и содержанием правовых норм, исполнение и соблюдение которых образует это понятие. Большинство авторов связывают законность с необходимостью соблюдения всех правовых норм. Есть мнение, что смысл законности заключается в исполнении только норм, сформулированных в законах. Принятие этой позиции означало бы исключение из сферы законности обязательности соблюдения подзаконных нормативных актов, что приведет к ослаблению режима законности.

Изменение этих сторон законности и определяет различный объем ее содержания в конкретных исторических условиях, повышение или снижение ее роли в обществе.

73	Понятие правового регулирования. Стадии пр. регулирования и основные элементы его механизма

Правовое регулирование и правовое воздействие

Правовое воздействие – осуществляемая с помощью права деятельность, оказывающая влияние на сознание людей, их поведение и общественные отношения в целях их упорядочения.

Виды правового воздействия:

1. Информационное воздействие – доведение до сведения людей норм права. Право является информацией о должном или возможном поведении людей. Обеспеченные государством возможности являются средством достижения целей, последствия нарушения норм права.

2. Воспитательное воздействие (ценностно-ориентационное). Право несет информацию об определенных человеческих ценностях. В его социальный механизм входят средства воздействия, средства агитации, пропаганды, педагогики. Средством воздействия являются чувства, убеждения, мировоззрение людей.

3. Социальное воздействие. Малько выделяет также социальный аспект правового воздействия, который представляет собой взаимосвязь правовых и других социальных (экономических, политических, нравственных) факторов, принимающих участие в жизни права на всех этапах его функционирования. Эти факторы в своей совокупности образуют социальную среду действия права: доведение правовых норм и предписаний до всеобщего сведения, направление поведения субъектов путем постановки в правовых актах социально полезной цели, формирование правом социально полезных образцов поведения, социально-правовой контроль.

Оба этих вида воздействия входят в общесоциальный механизм воздействия.

От правового воздействия следует отличать правовое регулирование.

Правовое регулирование – это особый чисто юридический вид целенаправленного воздействия на сознание людей, их поведение посредством специальных юридических средств.

Таким образом, регулирование отличается от информационного и воспитательного воздействия.

По средствам воздействия, по предмету воздействия предмет правового воздействия шире предмета правового регулирования. В последний входят и такие экономические, политические, социальные отношения, которые правом не регулируются, но на которые оно так или иначе распространяет свое влияние. То есть конечным предметом воздействия являются общественные отношения людей и они складываются из актов поведения людей. Сознание, воля – промежуточные элементы, через которые регулируется поведение.

Результатом воздействия являются правомерное поведение людей или урегулированное правом правовое отношение.

Информационное и воспитательное воздействие права входит составной частью в правовое регулирование, но и существование сомнительно, процесс правового обучения и правового воспитания.

Например: студенты-юристы изучают НПАкты – информационное воздействие существует, а правовое регулирование нет, так как нормы не переходят в акты регулирования.

Стадии правового регулирования

1. Стадия регламентации общественных отношений – эта стадия обеспечивается следующим правовым средством – норма права, которая содержится в НПА.

2. Стадия возникновения субъективных прав и юридических обязанностей – обеспечивается правоотношением. Юридические факты!

3. Стадия реализации субъективных прав и юридических обязанностей. Правовое средство – акты реализации (эти стадии выделяет Парфенов).

Малько выделяет 5 стадий правового регулирования:

1. Введение в действие нормы права. На этой стадии формулируется правило поведения, которое направлено на удовлетворение тех или иных интересов, находящихся в сфере права. Названная стадия отражается в таком элементе МПР, как норма права.

2. Юридический факт или фактический состав. На второй стадии происходит определение специальных условий, которые позволяют перейти от общих правил к более детальным. Элементом, обозначающим данную стадию, является юридический факт. Однако зачастую необходима целая система юридических фактов (фактический состав).

3. Возникновение правоотношения. Установление конкретной юридической связи с разделением субъектов на управомоченных и обязанных. Здесь выявляется, какая из сторон имеет субъективное право, а какая – обязана либо не препятствовать его осуществлению, либо осуществлять известные активные действия в интересах управомоченного лица. Речь идет о правоотношении, которое возникает на основе норм права и при наличии юридических фактов.

4. Реализация субъективных прав и юридических обязанностей. Акты реализации субъективных прав и обязанностей – это основное средство, при помощи которого права и обязанности претворяются в жизнь – осуществляются в поведении конкретных субъектов. Эти акты могут выражаться в 3 формах: 1)соблюдении, 2)исполнении и 3)использовании.

При соблюдении субъект воздерживается от совершения действий, запрещенных нормами права.

При исполнении обязанностей лицо должно активными действиями удовлетворять интересы другого субъекта.

При использовании субъект удовлетворяет личные интересы, при этом он не должен препятствовать удовлетворению интересов других лиц.

5. Эта стадия является факультативной. Она вступает в действие, когда беспрепятственная форма реализации права не удается и на помощь должна прийти соответствующая правоприменительная деятельность. В данном случае используется такой элемент МПР, как акт применения права.

В соответствии с перечисленными 5-ю стадиями правового регулирования выделяют основные элементы механизма правового регулирования:

1. Норма права – представляет собой исходную юридическую базу для правового регулирования, т.к. в ней заложена модель нужного поведения, сформулированная в ее диспозиции. От вида нормы права (запрещающая, управомочивающая, обязывающая, рекомендательная) зависит характер поведения субъектов права.

2. Юридический факт – события реальной жизни или действия субъектов, порождающие права и обязанности.

3. Правоотношение – общая модель поведения конкретизируется применительно к субъектам, фиксируются их субъективные права и юридические обязанности.

4. Акты реализации прав и обязанностей – это фактическое поведение субъектов.

5. Акты применения права – властные веления компетентных органов, которые обеспечивают возникновение правоотношений, проводят требования норм права в жизнь, гарантируют осуществление прав и обязанностей.

В зависимости от того, какие элементы механизма правового регулирования последовательно используются, можно говорить о простом и сложном процессе регулирования.

Простое регулирование – процесс, в котором используется 1 государственный властный акт, а именно нормативный акт, индивидуализацию прав и обязанностей осуществляют сами субъекты, к которым обращен этот акт.

Сложное регулирование – процесс, в котором используются 2 акта государственно-властного характера, одним из которых является НПА, а другим – акт применения права.

Механизм правового регулирования и его основные средства

Механизм правового регулирования – совокупность специальных юридических средств, с помощью которых право воздействует на поведение людей.

Данная категория позволяет выделить набор средств, с помощью которых можно регулировать поведение людей, а также расставить их по местам. С помощью этой категории можно представить всю совокупность правовых средств в системе, определить место и роль каждого правового средства в механизме правового регулирования.

Позволяет видеть процесс взаимосвязи этих юридических средств, при которых норма права превращается в правомерное поведение. Все это позволяет видеть недостаток в действии механизма правового регулирования и вовремя его устранить, что, в свою очередь, позволяет повысить уровень правового регулирования

Механизм правового регулирования – взятая в единстве система правовых средств, то есть совокупность взаимосвязанных между собой способов методов, типов, уровней правового регулирования, при помощи которых осуществляется правовое регулирование общественных отношений.

Система правового регулирования отвечает на вопрос: как происходит правовое регулирование.

Средства правового регулирования отвечает на вопрос: чем урегулировано поведение людей.

Механизм правового регулирования одна из важнейших категорий юридической науки и ему присущи особенности:

1. Это объемная категория, она в единстве охватывает все правовые средства, при помощи которых осуществляется правовое регулирование. Эти правовые средства в совокупности дают возможность картину всех звеньев юридической надстройки.

2. Эта категория носит системный характер, так как она не только собирает правовые явления вместе, но и расставляет их по своим местам. Перед нами не разрозненные правовые явления, а целостный механизм, каждая часть которого во взаимодействии с другими выполняет свои специфические функции.

3. Эта категория, которая выявляет своеобразие правового регулирования. Идеологическое воздействие права, если оно не проходит через механизм правового регулирования, то оно по своему характеру в принципе ничем не отличается от влияния на общественные отношения других идеологических средств (пропаганда, агитация, моральное воздействие). Таким образом, идеологическое воздействие не является специфическим только для права и не охватывается правовым регулированием как особым видом социального регулирования. Для правового регулирования характерно то, что оно всегда осуществляется при помощи особого механизма - специальные правовые средства. В данном случае прослеживается различие понятий правового регулирования и правового воздействия. Второе шире, чем первое, т.к. может реализовываться не только через механизм правового регулирования, но и другие вышеуказанные средства.

Способы правового регулирования – это приемы регулирования общественных отношений:

1. Дозволение – предоставление субъектам различных прав, возможностей, для их совершения;

2. Запрет – возложение обязанности воздержаться от совершения действий;

3. Обязывание – возложение обязанности совершить определенное активное действие;

4. Поощрение;

5. Рекомендация – указание государства на наиболее приемлемый с его точки зрения вариант поведения.

Сочетание указанных способов позволяет реализовывать различные функции права:

1. правоохранительная – по средством запрета и обязывания государственных органов применения меры ответственности к правонарушителям.

2. регулятивно-динамичная – посредством обязывания совершать какие-либо действия;

3. регулятивно-статическая – посредством запретов.

Применение различных способов правового регулирования характеризует политический режим: авторитарный режим вынужден широко применять запреты обязывание, демократический – больше использует дозволение.

Уровни правового регулирования:

1. централизованный – издание норм права и индивидуальных актов правоприменения, охрана норма права по средством органов государственной власти и управления, суда.

2. децентрализованный – правотворчество, издание актов применения органов гос. власти, заключение договоров между гражданами и другими субъектами права.

Приемы правового регулирования:

1. нормативное регулирование – издание НПА

2. индивидуальное регулирование – правоприменение и заключение договоров индивидуального характера.

Методы правового регулирования – совокупность способов правового воздействия на общественные отношения в зависимости от их характера:

1. императивный;

2. диспозитивный.

Можно также говорить о поощрении и рекомендательном методе.

С т.зр. общей теории права метод правового регулирования = система приемов + способов, которыми право воздействует на общественные отношения, составляющие предмет.

Метод – всегда результат взаимодействия как приемов, так и способов.

Приемов – всего два:

1. убеждение [Иногда еще выделяют *поощрение* – но это разновидность убеждения].

2. принуждение

Способы – либо определяются юридическим содержанием норм права, либо наоборот определяют его.

1. дозволение

2. обязывание

3. запрещение

4. предписание

Существуют 2 классические теории в отношении правовых отраслей:

1. Существует 2 универсальных метода регулирования: ПУБЛИЧНЫЙ и ЧАСТНЫЙ.

2. Каждая отрасль права, коль она претендует на звание отрасли, имеет свой специфический метод регулирования, к-рый определяется особенностями предмета

Типы правового регулирования

Тип образуется из сочетания в различных пропорциях дозволения и запрета.

1. общедозволительный – субъектам права разрешается все, кроме того, что прямо не запрещено.

2. разрешительный тип – субъектам права может разрешаться только то, что прямо предусмотрено законом. Если какое-то поведение не урегулировано нормой права, то оно запрещено.

74	Понятие правонарушения, основные признаки и определение Виды правонарушений

Правонарушение – виновное, противоправное деяние деликтоспособного лица, наносящее вред обществу, характеризуется опасностью, влечет за собой юридическую ответственность.

Основные признаки правонарушения:

1. Все без исключения правонарушения представляют собой деяния людей (но не мысли и не события). Термин «деяние» включает в себя 2 варианта поведения личности – активное действие или юридически значимое бездействие.

2. Правонарушениями считаются только волевые действия, т.е. действия, зависящие от воли и сознания участников, осуществляемые ими добровольно. Нельзя назвать правонарушением поведение, не контролируемое сознанием, или поведение, совершаемое в ситуации, лишающей человека выбора иного варианта поведения, кроме противоправного. Поэтому правонарушениями являются варианты поведения только дееспособных (деликтоспособных) людей, а также исключает из правонарушений деяния, совершаемые в пределах крайней необходимости или необходимой обороны. Малолетних и душевнобольных закон деликтоспособными не считает.

3. Правонарушением признается только такое деяние, совершая которое, индивид сознает, что действует противоправно, что своим поступком наносит ущерб общественным интересам, действует виновно. Таким образом, одним из важнейших признаков правонарушения является наличие вины. Вина отражает психическое состояние и отношение лица к совершаемому им противоправному деянию, а также к возникающим в результате такого деяния последствиям. Различают 2 формы вины: умысел и неосторожность. Умысел предполагает, что лицо, совершившее противоправное деяние, сознает общественно опасный характер своих действий или бездействий, предвидит общественно опасные последствия и желает (либо допускает) их наступления.

Прямой умысел – лицо, сознавая общественно опасный характер совершаемого им деяния, предвидит возможность или неизбежность его вредных последствий и желает их наступления.

Косвенный умысел – лицо понимает противоправность своего деяния и его последствия, но нее желает их наступления, хотя и допускает такую возможность или безразлично относится к ним.

Легкомыслие (самонадеянность) – лицо предвидит общественно опасные последствия своего поведения, но легкомысленно рассчитывает их избежать.

Небрежность – лицо не предвидит общественно опасных последствий, но может и должно их предвидеть.

4. Противоправность – важный признак правонарушения, означающий, что действие нарушает требования норм права. Конкретным выражением противоправности деяния могут служить либо нарушение запрета, прямо установленного в законе или в любом ином НПА, либо невыполнение обязательств, возложенных на субъекты права законом или заключенным на его основе договором. Воздержание от активной реализации права не представляет собой правонарушения.

5. Наличие вреда, причиненного лицу или организации другим лицом или организацией, и наличие причинной связи между противоправным деянием и причиненным вредом. Правонарушениями следует считать не только те противоправные деяния, которые уже повлекли за собой вредные последствия, но и такие, которые могут причинить обществу, лицу или государству вред.

Причинение вреда имеет 2 аспекта – юридический и фактический. Юридическая сторона – нарушаются субъективные права участников правоотношений или создаются такие условия, которые препятствуют исполнению субъектами права возложенных на них юридических обязанностей.

Фактическая сторона – причинение участнику правоотношения материального или морального ущерба.

Наличие причинной связи предполагает прямую, а не какую бы то ни было иную связь, а также причинная связь должна быть не случайной, а закономерной, обусловившей наступление вредных последствий.

Виды правонарушений

1) По сферам:

а) правонарушения в экономике

б) правонарушения в управленческой деятельности

в) правонарушения в семейно-бытовой сфере и др.

2) В зависимости от характера стоящей перед правонарушителем цели:

а) правонарушения, направленные на достижение конкретной, определенной цели или несколько целей.

б) правонарушения, направленные на достижение неопределенной цели.

3) В зависимости от степени социальной опасности (вредности) – это наиболее распространенная классификация

а) преступления – запрещенные уголовным законом общественно опасные, виновные деяния, наносящие существенный вред общественным отношениям и сложившемуся в обществе правопорядку. В связи с повышенной общественной опасностью преступлений закон устанавливает за их совершение наиболее суровые меры наказания. В отличие от иных видов правонарушений перечень преступных деяний, предусмотренных уголовным законом, исчерпывающий и расширительному толкованию не подлежит.

б) проступки – виновные, противоправные деяния, которые характеризуются меньшей по сравнению с преступлениями степенью общественной опасности и которые влекут за собой применение не уголовно-правовых санкций, а мер административного, дисциплинарного или гражданско-правового воздействия.

• административные проступки – предусмотренные нормами административного, финансового, земельного, процессуального и иных отраслей права посягательства на установленный порядок государственного управления, собственность, права и законные интересы граждан. Административная ответственность может выражаться в вынесении предупреждения, наложении штрафа, лишении права управления транспортными средствами и др.

• дисциплинарные проступки – вредные для общественных отношений противоправные деяния физических лиц, направленные на нарушение внутреннего распорядка предприятий, объединений и учреждений, а также на нарушение трудовой, служебной, учебной, воинской и иной дисциплины. Ответственность за совершение дисциплинарных проступков предусматривается в различных ведомственных и локальных НПА.

• гражданско-правовые проступки – правонарушения, совершаемые в сфере имущественных отношений и неимущественных, имеющих интеллектуальную ценность как для конкретных лиц, так и для всего общества. Свое внешнее выражение гражданские правонарушения находят в причинении гражданам или их организациям имущественного вреда, неисполнения договорных обязательств, распространении сведений, порочащих честь и достоинство гражданина, заключении незаконных сделок, нарушении гражданских прав.

Лазарев отдельно выделяет еще 2 вида правонарушения:

1. процессуальное правонарушение, которое связано с нарушениями гражданами или государственными органами интересов правосудия или процессуальных прав стороны, с которой правонарушитель состоит в правоотношении. Не являются процессуальными правонарушениями незначительные издержки процедурного характера, допускаемые гражданами и ущемляющие их же права.

2. международное правонарушение – это противоречащее нормам международного права или собственным обязательствам действие или бездействие субъекта международного права, причиняющее ущерб другому субъекту, группе субъектов международного права или всему международному сообществу. Различают международные преступления (агрессия, геноцид, экоцид, международный терроризм) и международные деликты (непринятие мер по пресечению противоправных действий в отношении дипломатических представителей ,захват заложников, нарушение торговых обязательств).

75	Причины правонарушений в обществе

Причины правонарушения

Правонарушение - социально нежелательное явление, поэтому много усилий общество и государство тратит на борьбу с ними. Необходимо знать причины этого явления. Если причины конкретного правонарушения занимаются отраслевые науки (криминология - конец 19 века), то теория государства и права изучает это явление как социальное явление, присущее обществу, то есть причины правонарушения на уровне всего общества в целом.

Причины правонарушений – представляют собой совокупность социальных явлений и процессов, которые во взаимодействии с обстоятельствами предстают в виде условий, раскрывают существование правонарушения как социального явления, наличие его составных частей, а на индивидуальном уровне - совершение конкретных правонарушений. Следовательно, понятие причины правонарушения неразрывно связано с философской категорией причин, условий, детерминант, а также имеет различные уровни: причины всех правонарушений, отдельных их структурных подразделений, единичных правонарушений.

Обычно утверждают, что причины носят социальный характер. Однако некоторые видят причины в биологической природе человека – Ломброзо. Ной в монографии говорил, что при изучении нужно усматривать биологических факторы. Эти факторы нельзя не учитывать при формировании структуры правонарушения. Другое дело какое место они занимают, не следует ограничиваться только преобладанием социального фактора.

XXY = Мужской (волевой) и женский (эмоциональный) хромосомы-гендеры, лишняя женская хромосома

Анализ причин правонарушений раскрывает существо этого социального негативного явления, объясняет его происхождение, показывает от чего зависит существование правонарушений, что способствует их сохранению или оживлению, а что препятствует этому, предупреждает. Только на основе подобных знаний возможно обеспечить эффективную работу по пресечению правонарушений.

Проблема причин правонарушений решается в настоящее время в соответствии с философской теорией причинности, которая выражается применительно к нашему вопросу в следующем:

1) В объективном характере, то есть причина порождает следствие в реальной действительности, а не в сознании, мыслях людей.

2) Причинная связь предполагает взаимодействие явлений, находящихся в такой связи. Взаимодействие причины и следствия может носить различный характер - механический, физический, психологический, но так как правонарушение является виновным поведением людей, то действительные причины носят социально-психологический характер. То есть воздействие соответствующих объектов, явлений, процессов на сознание людей.

3) Любое явление, так или иначе, прямо или косвенно связано со всеми другими явлениями, то есть признается всеобщая связь и взаимообусловленность явлений.

4) Всеобщая связь явлений не означает, что все связи равноценны и равнозначны. Следует выделять существенные и несущественные связи, прямые и обратные.

5) Причинную связь необходимо отличать от иных видов связи (время, пространство), то есть из всех совокупность явлений и процессов выделить такие, которые так или иначе связаны с правонарушением. Непременно вызывает и порождает правонарушение как свое следствие. Такие связи принято называть генетическими

Для правильного понимания причинной связи очень важно учитывать, что она носит многоступенчатый характер. У каждой причины есть своя причина, следствием которой она является, и у каждого следствия есть следствие, для которого оно будет причиной. Более того, одна причина может породить несколько следствий и наоборот.

Уголовная статистика фиксирует зависимость между числом преступлений и временем года, днем недели, временем суток. Это закономерность не носит генетического характера, сами по себе указанные обстоятельства не порождают правонарушения, но имеют существенное значение для предупреждения и пресечения правонарушений.

6) Причина существует лишь при наличии определенных условий, так как только взаимодействие причин и условий порождают следствие. Разграничить условия и причины часто очень трудно. При этом условием явления в отличие от его причин называется комплекс явлений, которые сами по себе не могут породить непосредственно данное условие (то есть следствие), но сопутствуя причинам в пространстве и во времени, влияя на них, обеспечивает определенное их развитие, необходимое для возникновения следствия.

Таким образом, причина рождает следствие, в то время как условие этому способствует обеспеченная возможность действия причин. Однако влиять на правонарушение, предупреждая их, можно воздействуя не только на причины, но и на условия. Во многих случаях при воздействии на условия происходит блокирование воздействие причин.

Такое разграничение больше применимо в отношении индивидуального правонарушения, где можно достаточно точно определить, что послужило появлению соответствующего поступка индивида, а что лишь обусловило его совершение.

На более высоком уровне (общества, социальной группы) разграничить довольно трудно, так как многоступенчатая взаимосвязь: в одном случае - как причина, а в другом - как условие. То есть всякая причина в определенном отношении является условием и наоборот. Это все охватывается понятием детерминизма - связь, закономерность совокупности причин и условий. Обычно правонарушения порождаются комплексом причин и условий. Иногда эту совокупность в литературе называют полной причиной, как совокупность всех обстоятельств, при которых неизбежно наступает следствие.

Всякое явление, в том числе правонарушение имеет не только ряд причин, но и ряд условий, способствующих наступлению данного явления. При этом одни условия имеют сопутствующий характер, то есть не оказывают непосредственного воздействия на совершение правонарушения. Например, ночное время при совершении преступления. Другие условия более существенные – неограниченность досуга, слабая воспитательная работа.

Особое значение приобретает необходимые условия, без которых причина не может породить следствие. Например, надлежащая охрана имущества при хищении недостаток охраны.

Причины правонарушения необходимо рассматривать по уровням

1. На уровне общества выделяются наиболее общие причины, условия, с которыми связано существование правонарушение общества как явления.

Биологическое и социальное направление. Причина - это какое-то противоречие, которое должно носить объективный характер. Это область экономических отношений. Несоответствие между уровнем общественных потребностей и уровнем развития производительных сил (несоответствие между потребностями человека и возможностью общества). Последствия этого несоответствия ведут к постоянному характеру правонарушений (правонарушение - постоянный спутник человеческого общества, общественного развития). С правонарушениями можно бороться только в плане сокращения числа правонарушений и предупреждения на уровне социальных групп - человек формируется в социальной среде (семья, детский сад, школа и т.д.). Эти социальные группы формируют его взгляды, ценностную ориентацию. Те недостатки, которые имеются на уровне общества, проецируются на уровень социальной группы. У личности формируются установки антиобщественной направленности, что потом сказывается на уровне конкретного поведения, на уровне совершения правонарушения. Эти уровни непосредственно взаимосвязаны. Причины на уровне общества проецируются на уровень социальных групп, где формируются конкретные личности.

2. На уровне малых социальных групп фиксируются причины и условия, характерные для коллективов людей, в котором формируется личность правонарушителя или указанная социальная группа является социальной средой, где возникает конфликт, лежащий в основе правонарушения.

3. На индивидуальном уровне речь идет о причинах и условиях отдельного правонарушения, совершенного конкретным лицом. Много индивидуального, субъективного (связи, знакомства, стечение обстоятельств).

Обычно непосредственной причиной противоправного поведения является антисоциальные взгляды и побуждения индивида.

Важным в практическом отношении является классификация причин и условий по содержанию.

Криминогенные детерминанты подразделяются на действующие в:

• экономике;

• идеологии;

• политике;

• социально-психологической сфере;

• управленческой сфере.

При этом все детерминанты проявляют себя через психологию, сознание людей, так как все побудительные силы, вызывающие действие человека неизбежно должны пройти через его голову, должны превратиться в побуждение и его волю.

Поэтому в конечном слете правонарушения всегда с социально-психологическими детерминантами, которые формулируют поддерживают, восстанавливают или усиливают антисоциальные взгляды, стремления, побуждения.

Социально-психологическое явление часто поддерживается субъективными детерминантами правонарушения. Все что находится вне индивида и влияет психологию – объективными детерминантами.

Причины и условия правонарушений могут различаться по направленности, механизму действия. Один из них детерминант – неблагоприятное, недостаточное нравственное формирование личности (недостатки воспитанная, неблагоприятное окружение).

Другие связаны с внешними по отношению к индивиду условиями, способствующими иногда провоцирующими проявление антисоциальных связей (злоупотребление алкоголем).

Если первая группа связана с причинами, то вторая с условиями совершения преступления.

В свою очередь условия классифицируются на:

• формирующие – связанные с противоречиями в обществе (на уровне групп, индивидуальное сознание;

• другие – способствуют проявлению правонарушений. Здесь выделяются пробелы и ошибки в системе профилактики правонарушений.

Социальная сущность причин и условий определяется во взаимосвязи с основными законами развития общества в части его противоречия.

Причины обладают постоянным характером. Нет государств (обществ) без преступности. Это связано с закономерностью развития, с общественными противоречиями. Но противоречия – это и источник развития.

Основные противоречия на уровне общества – между уровнем развития производительных сил и потребностями общества. Если наши потребности будут полностью удовлетворены, то не будет стимула развития. Вывод: преступность – постоянный и неизбежный спутник.

Стоит ли с этим мириться? Это можно минимизировать с помощью различных программ, снизить до размеров не опасных для общества.

Таким образом, когда говорим о причинах:

• носят социальный характер;

• отличаются от условий;

• в совокупности можно выдать правонарушение;

• причины и условия нужно различать на отдельных уровнях и показывать взаимосвязь.

В юридической литературе идут споры о социальных и биологических причинах правонарушений. Представляется, что их противопоставление недопустимо. Поведение человека зависит как от социальных, так и от биологических факторов. Причем приоритет должен быть за социальными факторами, т.к. личность формируется и действует в определенной социальной среде, и ее поступки зависят не столько от физиологических особенностей и состояния организма, сколько от межличностных отношений различного уровня.

Формирование всякого (и правомерного, и противоправного) поступка проходит в несколько стадий (потребности – интерес как осознанная потребность – борьба мотивов при выборе вариантов поведения – определение цели и средств ее достижения – оценка реальной ситуации – принятие решения – действия по реализации принятого решения). Деформация желаемого для общества поведения возможна на каждой из этих стадий. Так, на стадии формирования интереса искаженно могут восприниматься потребности, вызывающие, например, преступления против собственности. В то же время нормальные потребности и интересы могут вступать в противоречие с имеющимися возможностями их удовлетворения, что негативно сказывается на выборе средств достижения поставленной цели. Иногда искаженно воспринимается конкретная жизненная ситуация, нарушается сложившаяся система ценностных ориентиров. Само государство принятием непродуманных законов может провоцировать некоторые виды правонарушений.

Таким образом, основная причина правонарушений человека связана с противоречиями, направленными на дестабилизацию нормального функционирования социальной среды и индивида.

Комаров считает, что на общесоциальном уровне при анализе причин правонарушений следует использовать различные подходы:

1. философский (на этом уровне формируется общая концепция причин и условий, порождающих социальные отклонения. Расхождение между нормой права и поведением правонарушителя объясняется несовпадением, различием интересов и целей, закрепленных в норме права, с одной стороны, и преследуемых целей – с другой. В свою очередь несовпадение интересов обусловлено объективными различиями в социальном положении классов, групп, индивидов, существующими в обществе противоречиями).

2. социологический подход (предполагает изучение социальных отклонений на более конкретном уровне. Важным является изучение образа жизни различных социальных, профессиональных, возрастных групп населения. Социологические и криминологические исследования показывают, что деформации в образе жизни человека могут отрицательно повлиять на его поведение: оказаться источником конфликтов и др.)

3. психологический подход (при всей важности объективных социально-экономических условий значимым для формирования нормативных установок являются психофизиологические и биологические особенности правонарушителя).

76	Понятие и основные признаки юридической ответственности Виды ответственности

Юридическая ответственность – обязанность лица претерпевать определенные лишения государственно-властного характера, предусмотренные законом, за совершенное правонарушение.

Это один из видов социальной отв-сти. И один из видов мер гос.принуждения.

Виды мер гос.принуждения:

1. меры юридической ответственности

2. меры защиты субъективных прав

3. меры пресечения

4. превентивные (предупредительные) меры

5. меры воспитательного воздействия

6. меры медицинского характера

7. реквизиция

Признаки юридической ответственности:

1. Она предполагает возникновение охранительного правоотношения “лицогосударство”, то есть гос-во обязательный участник. Обязанная сторона (правонарушитель) вынуждена подчиниться требованию управомоченного – государства в лице его органов и должностных лиц. Государственное принуждение выступает содержанием юридической ответственности. Юридическая ответственность всегда выступает в форме государственного принуждения.

Всякое ли государственное принуждение есть ответственность? Нет! Далеко не всякое! Помимо юридической ответственности существует иные меры государственного принуждения, которые не являются юридической ответственностью – меры защиты (право собственности), превентивно-процессуальные меры (принудительная доставка свидетеля, обыск, выемка), меры пресечения. Юридическая ответственность – реализация санкции правовой нормы.

2. Юридическая ответственность непосредственно связана с наступлением отрицательных последствий для правонарушителя. Лишение нарушителя определнных благ является объективным свойством ответственности. Особенность лишений состоит в том, что они наступают как дополнительные неблагоприятные последствия за совершенное правонарушение.

Негативные последствия могут быть:

а) личного характера (лишение права на вождение, на охоту, занимать определенную должность, обязанность правонарушителя принести публичные извинения за распространение ложных, позорящих сведений о другом лице – в гражданском праве; выговор – в трудовом праве; предупреждение – в административном).

б) имущественного характера (конфискация, штраф – в административном и уголовном праве; взыскание неустойки – в гражданском праве; материальная ответственность – в трудовом праве)

в) организационного характера (лишение свободы) - [Парфенов].

3. Юридическая ответственность наступает только за правонарушение. Правонарушение выступает в качестве основания юридической ответственности. Не являются правонарушениями и не могут выступать в качестве оснований юридической ответственности деяния, хотя внешне и сходные с правонарушениями, но не являющиеся таковыми в силу своей общественной значимости. К таковым деяниям относится институт необходимой обороны, крайней необходимости, обоснованный риск.

В гражданском праве есть конструкция «ответственности без вины». Это не соответствует теории основания юридической ответственности. Если юридическая ответственность всегда наступает за правонарушение, а отсутствие вины говорит об отсутствии субъективной стороны как одного из элементов состава правонарушения, а, следовательно, и об отсутствии правонарушения как юр.понятия, а, следовательно, нет юридической ответственности. Поэтому не стоит эту конструкцию называть юридической ответственностью. Это какие-то компенсирующие меры.

Государство через санкции реализует не только юридическую ответственность, но и иные меры гос. принуждения.

4. Юридическая ответственность воплощается в процессуальной форме.

5. Характер и объем лишений установлены в санкции правовой нормы.

Кстати ЮО иногда понимают в шир. и узк. смыслах.

Юридическая ответственность (в узком) – обязанность лица претерпевать определенные лишения государственно-властного характера, предусмотренные законом, за совершенное правонарушение.

Юридическая ответственность (в широком) – правоотношение между государством в лице его органов и субъектами права, отвечающими перед обществом и государством за точную и добросовестную реализацию содержащихся в нормах права и обращенных к ним соответствующих требований, предписаний.

Виды юридической ответственности:

1. Уголовная

2. Гражданская – как правило вред возмещается в полном объеме

3. Материальная – наступает только за ущерб, причиненный работником организации при выполнении трудовой функции. Всегда носит ограниченный характер (средняя з/пл). Иногда ее называют видом гражданской отв-сти или видом имущественной наравне с гражданской.

4. Административная

5. Дисциплинарная

6. Конституционная (# отрешение президента от должности)

7. Международно-правовая

8. Экологическая – в стадии разработки

9. Налоговая (или Финансовая) – в стадии разработки

10. Функциональная ответственность

11. Персональная ответственность

Юридическую ответственность иногда делят на ретроспективную и позитивную. Но это скорей всего ошибочно, ибо позитивная ответственность – лишена признаков ЮО!

Виды ретроспективной юридической ответственности:

1. уголовная ответственность – наступает за преступления и представляет собой наиболее суровый вид юридической ответственности. Только наличие в действиях индивида состава уголовного преступления служит основанием возникновения уголовной ответственности. Она возлагается специальным правоприменительным актом – приговором суда, определяющим соответствующую деянию меру наказания. Уголовная ответственность воздействует непосредственно на личность преступника. Уголовной ответственности подлежит то лицо, которое совершило преступление. Уголовное судопроизводство осуществляется в строго регламентированной процессуальной форме, обеспечивающей установление объективной истины по делу и наказание виновных.

Уголовная ответственность применяется только за те преступления, которые предусмотрены нормами уголовного закона.

2. административная ответственность – наступает за административные правонарушения. Через институт административной ответственности реализуются нормы различных отраслей права (административного, трудового, финансового). Административная ответственность применяется за те правонарушения, которые предусмотрены нормами законодательства об административных правонарушениях. Носит публичный характер, т.е. субъектом привлечения к ответственности выступает государство.

3. Гражданско-правовая ответственность – заключается в применении к правонарушителю (должнику) в интересах другого лица – кредитора установленных законом или договором мер воздействия, влекущих для него невыгодные последствия имущественного характера, возмещение убытков, уплату неустойки, возмещение вреда. Гражданско-правовая ответственность носит компенсационный характер, ее цель – восстановление нарушенных имущественных прав кредитора. В зависимости от основания возникновения обязательства, в результате которого наступает ответственность, гражданская ответственность делится на:

договорную

внедоговорную.

Гражданско-правовая ответственность основана на принципе полного возмещения ущерба.

4. дисциплинарная ответственность – наступает вследствие совершения дисциплинарных проступков. Она имеет место в отношениях подчиненности лица, совершившего проступок, органу, применившему меру дисциплинарного воздействия. Выделяют 3 вида дисциплинарной ответственности:

а) в соответствии с правилами внутреннего трудового распорядка (распространяется на всех работников и налагается за нарушение трудовой дисциплины руководителями предприятия или учреждения)

б) в порядке подчиненности (ответственность несут должностные лица, имеющие право приема на работу, а также находящиеся на выборных должностях)

в) в соответствии с дисциплинарными уставами и положениями, действующими в некоторых министерствах и ведомствах (распространяются на служащих строго определенного министерства или ведомства).

5. материальная ответственность наступает за ущерб, причиненный предприятию, учреждению, организации работниками при исполнении своих трудовых обязанностей. Материальная ответственность отличается от гражданско-правовой тем, что гражданско-правовая всегда наступает в полном объеме за редким исключением, а материальная носит ограниченный характер (зарплатой) и в исключительных случаях - в полном объеме (преступления, состояние опьянения).

6. международно-правовая ответственность (Парфенов)

7. конституционная ответственность (Парфенов).

Позитивная юридическая ответственность – осознание и воспроизведение личностью в своем поведении необходимости выполнения долга. Виды:

1. конституционная ответственность – обязанность отчитываться перед соответствующим органом. Если обратиться к Конституции, то можно встретить десятки упоминаний об ответственности, но лишь 2 имеют прямое отношение к ответственности за правонарушения. В то же время упоминаются и другие виды ответственности (ответственность депутатов, Правительства, Генерального прокурора, судей).

2. функциональная ответственность – определяет круг социально важных дел, относящихся к ведению органа, наделяет его правомочиями, необходимыми для достижения этих целей.

3. персональная ответственность – означает точную определенность круга дел работника, порученных ему операций, заданий. Персональная ответственность тесно связана с ретроспективной, поскольку без ясного определения обязанностей невозможно привлечение за их невыполнение.

77	Юридическая ответственности и меры государственного принуждения

При рассмотрении соотношения юр. ответственности и государственного принуждения можно сделать следующие выводы:

1. Они могут совпадать на определенных этапах реализации, но ставить между ними знак равенства нельзя. Государственное принуждение применяется только при реализации ретроспективной ответственности как вспомогательное средство. Юридическая ответственность – это не всегда реакция государства на противоправное деяние. Свидетельством, что ответственность и государственное принуждение не совпадают, служит тот факт, что момент привлечения к ответственности правонарушителя и применение к нему мер государственного принуждения расходятся во времени. Установление вины и привлечение к ответственности предшествуют государственному принуждению. На практике иногда меры государственного принуждения применяются вне зависимости от юридической ответственности (задержание лица по подозрению, избрание меры пресечения).

2. В юридической ответственности демократического общества государственное принуждение не является главным элементом. Таковым выступает осознанная убежденность большинства граждан в необходимости соблюдения законов.

3. Юридическая ответственность в позитивном и ретроспективном проявлениях находится под защитой государства.

Юридическая ответственность – одна из мер государственного принуждения. Другими мерами являются:

1. меры защиты субъективных прав – государство применяет принудительные меры в целях восстановления нарушенного права и защиты субъективных прав без привлечения нарушителя к ответственности (принудительное изъятие имущества из чужого незаконного владения, принудительное взыскание алиментов).

2. меры пресечения – применяются для предупреждения правонарушения (задержание, обыск). Они носят правовой характер и осуществляются в порядке и на основаниях, установленных законом.

3. принудительные меры воспитательного воздействия (применяются к несовершеннолетним лицам за совершение общественно опасных деяний)

4. меры медицинского характера (принудительное лечение в условиях, обеспечивающих общественную безопасность лиц, совершивших общественно опасные деяния в состоянии невменяемости).

5. реквизиция – изъятие в экстренных случаях имущества у собственников в государственных или общественных интересах с выплатой его стоимости.

78	Основания и принципы юридической ответственности

Принципы юридической ответственности:

1. Законность

2. Обоснованность

3. Справедливость

4. Целесообразность

5. Оперативность, актуальность

6. Наступление только за вину

7. Индивидуализация

8. Недопустимость удвоения отв-сти и повторности наказания

Принципы юридической ответственности:

1. Законность - подразумевает применение юридической ответственности только при наличии указанных выше признаков, элементов правонарушения (основания - норма права, устанавливающая ответственность и факт правонарушения). При отсутствии одного из элементов отсутствует законность основания привлечения к ответственности.

Применение ответственности должно происходить в рамках санкции данной нормы. Реализация юридической ответственности осуществляется всегда компетентным органом в соответствии с процессуальным законом. Именно закон требует применения юридической нормы только при наличии ее обоснованности.

Законность предъявляет требования к порядку привлечения к ответственности. Не допускает отступления от установленного законом порядка под видом эффективности, ускорения или со ссылкой на излишний формализм закона.

2. Справедливость – применение наказаний пропорционально, адекватно тяжести совершенного правонарушения (отягчающие, смягчающие обстоятельства). Закон не допускает применение мер, унижающих человеческое достоинство. Должны приниматься все меры для возмещения причиненного вреда. Наказание следует только за виновное деяние. Справедливость носит персональный характер.

Справедливость – это принцип права и основа правосудия. Важно исходить не из формального отношения к личности, а из совокупность конкретных обстоятельств, характеристик личности, условий совершения правонарушения. Юридическая ответственность – не абстрактное правовое или психологическое понятие. Справедливость проявляется в системе требований:

1) нельзя назначать уголовное наказание за проступки;

2) закон, устанавливающий или усиливающий ответственность, не имеет обратной силы;

3) если вред, причиненный правонарушением, имеет обратный характер, то юридическая ответственность должна обеспечивать восполнение;

4) за одно нарушение – одно наказание;

5) ответственность несет тот, кто совершил правонарушение

6) карательная ответственность должна соответствовать тяжести совершенного правонарушения.

3. Целесообразность - не формально, а целенаправленно привлекать к ответственности правонарушителя в интересах защиты интересов общества и граждан. Принцип целесообразности означает соответствие избираемой в отношении нарушителя меры воздействия целям юридической ответственности. Данный принцип предполагает:

а) индивидуализацию государственно-принудительных мер в зависимости от тяжести совершенного правонарушения, личностных свойств правонарушителя.

б) возможность смягчения и даже отказа от применения мер ответственности в случае, если ее цели могут быть достигнуты иным путем.

Не допустимо освобождение нарушителя ответственности без законных оснований, под предлогом тяжести, эффективности, политических, идеологических и иных внеправовых мотивов.

4. Оперативность применения юридической ответственности. (А то дело устареет, и поезд уйдёт!)

5. Недопустимость удвоения наказания – назначения, целой цепочки наказаний за одно правонарушение (вытрезвитель + лишение премии + передвижение в очереди на квартиру).

6. Ответственность за вину. Ответственность может наступить только при наличии вины правонарушителя, которая означает осознание лицом недопустимости своего поведения и вызванных им результатов. Если лицо невиновно, то оно не может быть привлечено к ответственности. В исключительных случаях нормы гражданского права допускают ответственность без вины, т.е за сам факт совершения противоправного явления (ст. 1079 ГК ответственность владельца источника повышенной опасности). Кто должен доказывать вину? В уголовном праве действует презумпция невиновности, в гражданском – презумпция виновности причинителя вреда (лицо при наличии объективной стороны правонарушения предполагается виновным до тех пор, пока не докажет обратное). Но раз это нарушает принцип и признаки юр.ответственности, то ее нельзя относить к ней.

7. Индивидуализация наказания – ответственность за правонарушение должен нести сам. Недопустимо перенести ответственность на другое лицо. У нас часто за безответственные действия руководителя ответственность возлагается на юридическое лицо, а за несовершеннолетнего – на его законных представителей.

Для приведения принципа в жизнь необходимо закрепить в законодательстве функции каждого работника, четко определить меры ответственности за их неисполнение. Юридическая ответственность эффективна только тогда, когда носитель персонально определен, это исключает возможности коллективной ответственности или круговой поруки.

8. Обоснованность – процессуальная сторона юридической ответственности, которая заключается в установлении факта совершения лицом конкретного правонарушения как объективной истины.

9. Недопустимость удвоения ответственности – недопустимость сочетания 2 или более видов юридической ответственности за одно правонарушение. Это не означает, что за преступление нельзя назначить основное и дополнительное наказание. Однако за 1 нарушение виновный может быть наказан только 1 раз.

Основания юридической ответственности.

Основание ответственности – это те обстоятельства, наличие которых делает ответственность возможной (необходимой), а их отсутствие их исключает. Ответственность имеет 2 основания:

1. Нормативное (возникает только в силу предписаний норм права на основании решения правоприменительного органа)

2. Фактическое основание (правонарушение).

Само правонарушение не порождает автоматически возникновения ответственности, а является лишь основанием для применения мер государственного принуждения. Для реального осуществления юридической ответственности необходим правоприменительный акт – решение компетентного органа, которым возлагается юридическая ответственность, устанавливаются объем и форма принудительных мер к конкретному лицу. Это может быть приговор суда, приказ администрации.

Время (момент) возникновения юридической ответственности (Существуют разные точки зрения):

1. момент совершения правонарушения (появление в этой связи материального охранительного правоотношения)

2. установление компетентными органами или должностными лицами объективного факта совершения правонарушения (определение его признаков)

3. привлечение конкретного лица к ответственности

4. вынесение судебного решения или приговора

5. реализация государственного принуждения в виде санкции, предусмотренной содержанием соответствующей нормы права.

79	Понятие, структура и виды правосознания

Сознание – совокупность чувств и представлений людей!

Правосознание – это совокупность чувств и представлений, выражающих отношение людей, социальных общностей к действующему или желаемому праву (Синюкова; Корельский, Перевалов).

Правосознание – совокупность представлений и чувств, выражающих не только знание права, но и отношение к праву, уважение его как социальной ценности, а также усвоенность навыков правового положительного поведения (Комаров; Лазарев). Таким образом, в правосознании есть 3 уровня:

1. знание права

2. отношение к праву

3. навыки правового поведения.

Функции правосознания:

1 познавательная (ей соответствует определенная сумма юридических знаний, являющихся результатом интеллектуальной деятельности и выражающихся в понятии «правовая подготовка»)

2. оценочная (вызывает определенное эмоциональное отношение личности к разным сторонам и явлениям правой жизни на основе опыта и правовой практики). В содержание правосознания входят 4 основных вида оценочных отношений:

а) к праву и законодательству (его принципам, нормам, институтам).

б) к правовому поведению окружающих и к объектам действительности (преступности, преступлениям, преступникам).

в) к правоохранительным органам (прокуратуре, адвокатуре, суду).

г) к своему правовому поведению (самооценка).

3. регулятивная функция (осуществляется посредством правовых установок и ценностно-правовых ориентаций). Результат этой регуляции – поведенческая реакция в виде правомерного или противоправного поведения.

Правосознание обладает определенной структурой и складывается из 2 основных элементов:

1. Правовая психология – соответствует эмпирическому, обыденному уровню общественного сознания, формирующемуся в результате повседневной человеческой практики как отдельных людей, так и социальных групп. Правовая психология выражает психическое отношение к праву и правовым институтам и включает следующие элементы:

а) общественный интерес, мотивы деятельности определенных социальных групп, вытекающие из их места в структуре общества;

б) психологический уклад, т.е. привычки, традиции, убеждения, свойственные социальным группам общества;

в) представления о праве, выработанные в социальных группах под влиянием их психического склада;

г) чувства, эмоции, настроения, связанные с правом, присущие социальным группам;

д) способы формирования представлений – влияние, взаимовлияние, внушение.

2. Правовая идеология – это совокупность юридических идеей, теорий, взглядов, которые в концептуальном, систематизированном виде отражают и оценивают правовую реальность. Идеология характеризуется целенаправленным, как правило, научным или философским осмыслением права как целостного социального института, не в отдельных его проявлениях (в виде норм, судебных решений), а в качестве самостоятельного элемента общества.

В сфере идеологии и через идеологию находят отражение потребности и интересы прежде всего социальных групп, классов, народов, государства, мирового сообщества в целом. Элемент индивидуального, личностного присутствует и в идеологическом отражении правовой действительности: та или иная идеологическая доктрина создается и формулируется отдельными людьми.

Правовая идеология значительно превосходит правовую психологию по степени и характеру познания права. Правовая идеология стремиться к выявлению сущности, социального смысла, природы права, пытается представить его в виде законченной культурно-исторической философии и догмы.

Корельский, Перевалов выделяют в структуре правосознания следующие компоненты:

1. рациональный компонент (правовая идеология)

2. эмоциональный элемент (правовая психология)

3. информационный (наличие в сознании определенного объема информации о законе)

4. оценочный (отношение человека к нормативному акту)

5. волевой (узнав о законе и оценив его, человек решает, что он будет делать в условиях, предусмотренных законом: использовать закон для реализации своих задач или «обойти» его).

Виды правосознания:

1. по уровню осознания необходимости права, глубины проникновения в сущность права и правовых явлений в обществе:

а) обыденное правосознание – массовые представления людей, их эмоции, настроения по поводу права и законности. Эти чувства возникают под влиянием непосредственных условий жизни людей, их практического опыта.

б) профессиональное правосознание – складывается в ходе специальной подготовки, в процессе осуществления практической юридической деятельности. Субъекты этого уровня обладают детализированными знаниями действующего законодательства, умениями и навыками его применения.

в) научное правосознание – характерно для исследователей, научных работников, занимающихся вопросами правового регулирования общественных отношений. Оно формируется на базе широких и глубоких правовых обобщений, знания и закономерностей и специальных исследований социально-правовой действительности.

2. по субъектному составу:

а) индивидуальное

б) групповое правосознание – представления тех или иных социальных групп, классов, слоев общества, профессиональных сообществ.

в) массовое правосознание – характерно для нестабильных, временных объединений людей

г) общественное правосознание – используется для характеристики макроколлективов (население страны, континента, исторической эпохи).

80	Правовая культура, её воспитание

Правовую культуру можно рассматривать в двух аспектах:

1) как оценочная категория. Правовая культура общества – качественное состояние правовой жизни общества, выражающееся в достигнутом уровне совершенства правовых актов, правовой и правоприменительной деятельности, правосознания и правового развития личности, а также в степени свободы ее поведения и взаимной ответственности государства и личности, положительно влияющих на общественное развитие и поддержание самих условий существования общества.

Применительно к личности отдельного гражданина в данном аспекте правовая культура – это знание и понимание права, осознанное исполнение его предписаний.

2) содержательный анализ правовой культуры предполагает понимание ее как системы овеществленных и идеальных элементов, относящихся к сфере действия права и их отражению в сознании и поведении людей.

Структура правовой культуры в конкретно-социологическом аспекте соответственно включает следующие наиболее крупные элементы:

а) право как система норм, выражающих возведенную в закон государственную волю

б) правосознание как система духовного отражения всей правовой действительности

в) правовые учреждения как система государственных органов и общественных организаций, обеспечивающих правовой контроль, реализацию права.

г) правовое поведение, деятельность.

Таким образом, правовую культуру можно рассматривать в узком смысле:

1. образ мышления

2. стандарты поведения

3. нормы поведения

Правовая культура в широком смысле:

1. право

2. правовое сознание

3. правомерное поведение

4. правовые отношения

5. правовые учреждения.

Исходя из того, что правовая культура – это качественное состояние жизни общества, можно выделить элементы правовой культуры:

1. уровень развития правового сознания населения

2. уровень развития правовой деятельности. Деятельность состоит из теоретической – деятельность ученых-юристов, образовательной – деятельность студентов юридических школ, вузов, практической – правотворческой, правореализующей, в том числе правоприменительной деятельности. Правовая культура общества зависит от уровня развития и качества правотворческой деятельности по созданию законодательной основы жизни общества. Существенно влияет на правовую культуру правоприменение – властная деятельность государственных органов, осуществляющих индивидуальное регулирование общественных отношений на основе закона с целью его реализации.

3. уровень развития всей системы юридических актов. Наиболее важное значение для оценки правовой культуры общества имеет система законодательства. Любой юридический акт должен быть правовым (отвечать представлениям о справедливости, равенстве свободе), совершенным с точки зрения его формы (непротиворечивым, по возможности кратким, понятным для населения, содержать определения основных терминов и понятий, быть опубликованным в доступном для населения источнике).

При определении качества правовой культуры общества должно учитываться состояние индивидуальных правовых актов.

Уровни правовой культуры:

1. обыденный уровень – ограничен повседневными рамками жизни людей при их соприкосновениями с правовыми явлениями. Специфика обыденной правовой культуры в том, что она активно используется людьми в их повседневной жизни при соблюдении юридических обязанностей, использовании субъективных прав и представляет собой огромный массив правомерного поведения.

2. профессиональный уровень – складывается у лиц, которые специально занимаются правовой деятельностью. При непосредственном соприкосновении с правовыми явлениями у юристов вырабатывается профессиональная правовая культура. Им свойственна более высокая степень знания и понимания правовых проблеем, задач, целей, а также правомерного поведения.

3. правовая культура теоретического уровня – научные знания о сущности, характере и взаимодействии правовых явлений вообще, всего механизма правового регулирования. Она вырабатывается коллективными усилиями ученых-философов, социологов, юристов.

По субъектному составу:

1. индивидуальная

2. групповая

3. общественная

По содержанию:

1. знание права

2. отношение к праву

3. привычка соблюдать закон

4. правовая активность.

Функции правовой культуры:

1. познавательно-преобразовательная функция связана с деятельностью по формированию правового государства и гражданского общества. Она призвана содействовать согласованию общественных, групповых и личных интересов, поставить человека в центр общественного развития, создать ему достойные условия жизни и труда, обеспечить социальную справедливость, политическую свободу, возможность всестороннего развития.

2. праворегулятивная функция направлена на обеспечение устойчивого функционирования всех элементов правовой системы и общества в целом.

3. ценностно-нормативная функция проявляется в разнообразных фактах, которые приобретают ценностное значение, отражаясь в сознании действующих индивидов и человеческих поступках. Указанная функция проявляется при изучении оценочного отношения личности к результату и цели ее действий, направленных на изменение окружающей правовой действительности.

4. правосоциализаторсккая функция может быть изучена через призму формирования правовых качеств личности. На этот процесс оказывает существенное влияние правовая действительность. Вместе с тем необходима целенаправленная правовоспитательная работа, мероприятия по организации обучения населения.

5. коммуникативная функция – обеспечивает общение граждан.

Правовое воспитание – это целенаправленная деятельность государства, общественных организаций, отдельных граждан по передаче юридического опыта; систематическое воздействие на сознание и поведение человека в целях формирования определенных позитивных представлений, взглядов, ценностных ориентаций, обеспечивающих соблюдение, исполнение и использование юридических норм.

Содержанием правового воспитания является приобщение людей к знаниям о государстве и праве, законности, правах и свободах личности.

Элементы механизма правового воспитания:

1. формы, конкретные способы организации воспитательного процесса. В современных условиях применяются разнообразные формы правовой работы с населением: правовое обучение, пропаганда права в СМИ, правовоспитательная работа в связи с проведением конституционных мероприятий (референдумы, выборы).

2. методы правовоспитательной работы – приемы, способы разъяснения политико-правовых идей и принципов в целях воздействия на сознание и поведение личности в интересах правопорядка. К ним относятся конкретные и многообразные приемы педагогического, эмоционального воздействия.

В прошлом заметную роль в осуществлении задач правового просвещения населения играло Всесоюзное общество «Знание». Оно проводило работу как посредством активной лекционной, так и издательской деятельности. К чтению лекций привлекались ученые-правоведы, массовыми тиражами издавались брошюры по широкому спектру вопросов укрепления правопорядка и юридической помощи населению. В настоящее время лекционная работа по правовому просвещению в стране практически свернута.

В целях создания системы правового воспитания и правового просвещения граждан следует:

1. рассмотреть вопрос о целесообразности внесения в Положение о Министерстве юстиции дополнительной функции, в соответствии с которой Минюст должен осуществлять координационное и методическое руководство в области правового воспитания всеми государственными органами и организациями.

2. разработать и принять Указом Президента «Федеральную целевую программу развития правовой культур в РФ», которая должна обеспечить проведение планомерной работы в этом направлении

3. создать Межведомственный координационно-методический совет по правовому воспитанию, который будет заниматься изучением уровня правовой просвещенности граждан, обобщением форм и методов работы по распространению юридических знаний и организации правового воспитания.

4. возродить просветительскую работу общества «Знание»

5. обеспечить разработку и внедрение во всех типах учебных заведений учебных программ по изучению основ российского законодательства.

6. разработать и осуществить конкретные мероприятия по организации пропаганды законодательства и повышению уровня правового сознания населения.

7. подготовить и издать Квалификационные требования к основным специалистам, работающим на предприятиях, учреждениях, организациях, органах управления, определить необходимый объем их юридических знаний

8. организовать сеть общественных юридических консультаций для правовой помощи малоимущим слоям населения.

9. обеспечить издание юридической литературы

10. принять меры по улучшению научно-исследовательских работ, обеспечивающих сочетание творческих разработок с повседневной практикой правового воспитания граждан.

81	Внутригосударственное и международное право

Международное право представляет собой систему юридических принципов и норм, выражающих согласованную волю участников международных отношений и регулирующих их взаимное общение. Существует деление международного права на международное публичное право (регулирует отношения между государствами) и международное частное право (регулирует гражданско-правовые отношения с участием иностранных физических или юридических лиц либо по поводу имущества, находящегося за границей). При этом нормы международного частного права являются нормами внутреннего права страны. Они создаются каждым государством самостоятельно, а международное оно лишь в том смысле, что регулирует отношения, осложненные иностранным элементом.

В науке есть три точки зрения на соотношение ВГП и МП: дуалистическая, примат международного права и примат внутригосударственного права.

Дуалистическое понимание основывается на признании существования двух разных взаимодействующих систем права (внутреннее и международное). Сторонники концепции примата внутреннего права рассматривают международное право как сумму внутригосударственных прав различных государств. В современных условиях во взаимоотношениях внутригосударственного и международного права определился примат международного права. Примат - первенство, преимущественное значение. Речь не идет об исключительности международного права, о его юридическом верховенстве. Речь идет о характере взаимоотношений этих двух правовых систем.

Остались в прошлом те времена, когда наше государство игнорировало нормы МП. В современном мире на авансцену выходит идея примата МП. Но цель норм МП не в ослабленнии сувенренитета государства. Их цель – координация функционирования МП и национальных правовых систем.

В большинстве современных государств внутригосударственное законодательство закрепляет приоритет международного договора, включает его в качестве составной части в правовую систему конкретного государства. Впервые в истории Конституция США провозгласила международный договор частью права страны. В ст. 6 Конституции предусмотрено, что Конституция и Законы США, равно как и все договоры, которые заключены или будут заключены США, являются высшими законами страны, и судьи каждого штата обязаны их использовать, хотя бы в конституциях и законах отдельных штатов были противоречия. Аналогично - Конституции Франции, Германии. Ст. 24 Конституции ФРГ - общие нормы международного права являются составной частью права Федерации, они имеют преимущественное значение перед законами и непосредственно порождают права и обязанности для жителей ФРГ.

Действующая Конституция РФ достаточно прогрессивно продвинулось в этой сфере, закрепив в ст.15, что общепризнанные принципы и нормы МП и международные договоры РФ являются составной частью ее правовой системы. То есть за ними признается прямое действие. Примат МП подтверждается в Конституции нормой, согласно которой если МД РФ устанавливает иные правила, чем в рос.законе, то применяются правила международного договора (это касается как правоприменительных органов, так и граждан). Статья 15 Конституции РФ: общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры РФ являются составной частью ее правовой системы. Если международным договором РФ установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора. Кроме того, в ряде других внутригосударственных актов такое же положение (ст. 7 ГК РФ, Таможенный Кодекс, Кодекс Торгового Мореплавания, Семейный Кодекс, законодательство о здравоохранении, нотариате).

Примат МП охватывает институт прав и свобод человека и гражданина. В КФР установлено, что последние признаются и гарантируются в РФ в соответствии с нормами и принципам МП.

Общепризнанность норм МП – ратификация.

Общепризнанность принципов МП – их отражение в документах не нормативно-правовых.

Принцип верховенства Конституции при этом не нарушается? Она – высший закон в России и важнее даже международных договоров.

Ст.46 КРФ – право каждого на обращение за защитой своих прав в межгосударственные органы по защите прав человека, если исчерпаны все внутригосударственные средства правовой защиты.

Со вступлением России в Совет Европы граждане РФ имеют право обращения в Европейскую комиссию по правам человека. Решение такой Комисси будет обязательно для российских органов гос.власти.

Комитет по правам человека при ООН – создан на основе Факультативного протокола 1966 г. к Международному пакту о гражданских и политических правах. Однако решения этого Комитета носят лишь рекомендательный характер.

Однако признание возрастающей роли международного права не означает, что внутригосударственное право подверглось коррозии, что оно заменяется единой мировой правовой системой. Здесь происходит реальное действие двух правовых систем. Примат не означает, что происходит подчинение одной системы другой. Примат не может быть истолкован в смысле, что внутригосударственные нормы находятся в подчинении у норм международного права. Конституция государства, воплощающая его авторитет, не может быть автоматически подчинена нормам международного права.

В Конституции РФ нет положения о ее изменении в связи с международно-правовыми договорами, в том числе содержащие нормы, противоречащие п. 1 ст. 15 Конституции РФ.

Конституция РФ имеет высшую юридическую силу, законы и иные нормативно-правовые акты, применяемые в РФ, не должны ей противоречить. Толкование этого пункта дает основания заключить, что Конституция РФ 93 г., признавая авторитет международного права над внутренним законодательством, не распространяет это верховенство на Основной Закон. То есть ратифицированные договоры обладают приоритетом в отношении всех правовых норм, за исключением норм Конституции. См. ст. 22 Закона "о международных договорах РФ".

Содержание ст.17 Конституции РФ – нет оснований делать вывод, что по своей природе и юридической силе Конституция и международные нормы равнозначны.

Когда РФ вступила в ЕС, она взяла на себя обязательство привести внутренне законодательство в соответствие с общепризнанными международными нормами и стандартами. ЕС был образован в 1992 году, его законодательство имеет прямое действие на территории всех государств, входящих в его состав (двойное гражданство).

Конституция РФ закрепила право гражданина в соответствии с международными договорами обращаться в международные органы по защите прав и свобод человека, если исчерпаны все внутригосударственные средства правовой защиты. Конституция закрепила, что гражданин РФ не может быть выслан за пределы РФ или выдан другому государству, а гражданам, которые находятся за пределами РФ, РФ гарантирует защиту и покровительство. Гражданин РФ может иметь двойное гражданство, гражданство иностранного государства. РФ предоставляет политическое убежище иностранным гражданам в соответствии с нормами международного права - ст. 62 Конституции. Не допускается выдача другим государствам лиц, преследуемых за политические убеждения, а также за деяния, не признанные в РФ преступлением.

Ст. 69 Конституции - РФ гарантирует права коренных малочисленных народов в соответствии с общепризнанными принципами и нормами международного права.

Таким образом, сделаны только первые шаги в приведении внутреннего законодательства в соответствие с международным правом.

82	Гражданское общество и правовое государство

Гражданское общество – сфера внегос-ных и внеполит-ких отношений, образующих сферу специфических интересов индивидов и их объединений. Гражд.общество – необходимая предосылка и существенный признак правовового государства. Правовое гос-во – организация политической власти, создающая условия для обеспечения прав и свобод человека и гражданина, а также наиболее последовательного связывания с помощью права гос.власти в целях недопущения злоупотреблений.

Гражданское общество – совокупность внегосударственных и внеполитических отношений (экономических, социальных, культурных, нравственных, духовных, корпоративных, семейных, религиозных), образующих особую сферу специфических интересов свободных индивидов-собственников и их объединений. (Малько, Матузов). Есть и иной взгляд, впервые предложенный Гегелем: человек-индивидуум, действующий в обществе в соответствии со своими частными интересами, потребностями и социальным статусом.

Правовое государство – организация политической власти, создающая условия для наиболее полного обеспечения прав и свобод человека и гражданина, а также для наиболее последовательного связывания с помощью права гос. власти в целях недопущения злоупотреблений. (Малько, Матузов)

Правовое государство – организационно-правовая форма организации и деятельности публичной власти, раскрывающая характер ее взаимоотношений со всеми субъектами права.

Соотношение гражданского общества и правового государства:

1. Гражданское общество и правовое государство логически предполагают друг друга. Но в тоже время гражданское общество первично, так как является решающей социально-экономической предпосылкой правового государства.

2. Гражданское общество – это общество, способное противостоять государству, контролировать его деятельность и в случае необходимости указать государству его место. Это общество, которое способно сделать свое государство правовым.

Но это не означает, что гражданское общество только борется с государством. В нормальных условиях гражданское общество с правовым государством взаимодействует.

3. В рамках принципа социальности гражданское общество позволяет государству активно вмешиваться в социально-экономические процессы, но не позволяет подменять себя, сделать социальную систему тоталитарной. Такое возможно лишь при наличии определенных экономических условий:

- экономическая свобода;

- многообразие форм собственности;

- рыночные отношения;

В основе гражданского общества лежит частная собственность, которая является экономическим фундаментом, позволяет членам гражданского общества сохранить экономическую независимость.

Фундаментальная разработка идей гражданского общества принадлежала Гегелю: главный элемент гражданского общества – человек, действующий в обществе в соответствии со своим социальным статусом, частными интересами и потребностями.

Именно в этом Гегель отличался от других авторов, которые понимали гражданское общество как особую сферу негосударственных отношений.

Поэтому формирование гражданского общества – это задача формирования члена этого общества и в основном за счет изменений в экономических и политических структурах общества.

Признаки гражданского общества:

1. Формальное равенство. Становление и развитие гражданского общества связано с формированием буржуазных общественных отношений, утверждением принципа формального равенства;

2. Частная собственность, рыночная экономика, политический плюрализм. Гражданское общество базируется на частной собственности, рыночной экономике и политическом плюрализме.

3. Независимость гражданского общества от гос-ва. Гражданское общество существует наряду с государством как относительно самостоятельная и противостоящая ему сила, находящаяся с ним в противоречивом единстве.

4. Гражданское общество есть система, основанная на самоорганизации и самоуправлении.

5. Гражданское общество есть сообщество свободных граждан-собственников, готовых взять на себя всю полноту хозяйственной и политической ответственности за состояние общества. Собственник реально обладает теми средствами, которые необходимы человеку для его нормального существования. Он свободен в выборе форм собственности, определении профессии и вида труда, распоряжении результатами своего труда. В социальном плане принадлежность индивида к определенной социальной общности не является абсолютной. Он может существовать самостоятельно, имеет право на достаточно автономную самоорганизацию для удовлетворения своих потребностей и интересов. Политический аспект свободы индивида как гражданина заключается в его независимости от государства, т.е. в возможности быть членом политической партии или объединения.

6. Правовое государство есть способ организации гражданского общества, его политическая форма.

7. Гражданское общество – открытое социальное образование. В нем обеспечиваются свобода слова, гласность, доступ к различного рода информации, право свободного въезда и выезда, широкий обмен информационными, образовательными технологиями с другими странами и др.

8. Гражданское общество – сложно-структурированная плюралистическая система. Плюрализм как черта появляется во всех ее сферах: в экономической – это многообразие форм собственности, в социальной и политической – наличие широкой и развитой сети общественных образований; в духовной – обеспечение мировоззренческой свободы , исключение дискриминации по идеологическим мотивам, терпимое отношение к различным религиям.

9. Гражданское общество – правовое демократическое общество, где связующим фактором выступают признание, обеспечение и защита естественных и приобретенных прав человека и гражданина.

Характерной чертой гражданского общества является наличие в нем среднего класса.

Итак, понятие гражданского общества характеризует определенный уровень развития общества, его состояния, степень социально-экономической, политической и правовой зрелости.

КОНЕЦ.

А кто сдаст – молодец!

196