Толкование коллизионных норм

При решении вопроса о выборе права необходимо решить следующие 3 проблемы:

1. определить правовой характер спора

2. определить понятие и механизм использования коллизионной привязки

3. необходимо решить возникший вопрос является предметом материального или процессуального права.

3 лекция.

Вопрос. Квалификация.

-это ….

Способы квалификации:

1-по закону суда

2-по системе права того гос-ва к которому отсылает коллизионная норма

3-по принципу автономной квалификации

По закону суда. Данная квалификация означает, что суд применяет коллизионную норму, квалифицирует понятие этой нормы в соответствии с ее содержанием, которая имеется в гражд.зак-ве правовой системе местонахождения суда.

По принципу автономной квалификации. Когда суд рассматрвает спор с иностранным элементом должен принести понятие норм права применительно не к одной правовой системе, а к понятиям которые образуются в результате сравнительного анализа правовых систем разных гос-в.

Вопрос.

Виды коллизионных привязок. (Основные типы формы прикрепления)

Коллизионные привязки берут начало еще в Римском частном праве.

1-Личный закон. Он определяет правовой статус лица, а именно гражданскую правоспособность, дееспособность, объем личных прав (право на имя, его использование и защиту), сферу брачно-семейных отношений (опека, попечительство, заключение и расторжение брака), сфера наследственных отношений (способность лица к составлению завещания, форма составления).

Личный закон выступает в 2х формах:

-как закон гражданства (закон гос-ва, гражданином которого лицо является)

-как закон домицилия (закон гос-ва на территории которого лицо имеет постоянное место жительства)

В странах романо-германской системы права применяется закон гражданства, в англосаксонской системе права закон домицилия.

Ст.1195 –личный закон. Личным законом физического лица считается право страны гражданином которой он является. Доп.привязка. Если лицо наряду с иностранным имеет российское гражданство его личным законом будет является российское право. При наличии у лица нескольких гражданств, без русского, его личным законом будет являться правом страны, где лицо имеет место жительства. Личным законом лица без гражданства считается право страны, в которой данное лицо имеет постоянное место жительства (закон домицилия)

14.09.09

Тема: Принципы МЧП.

Принципы права- это основополагающие идеи, закрепленные в законе.

Значение принципов - это качество закона,

-применяются в случае пробелов,

-указывает на развитие законодательства.

Ученый Тихиня.

Принципы это основополагающие идеи и подходы к правовому регулированию соответствующих отношений.

1 опыт законодательного регулирования

2 социальное правосознание, потребности общества,

3 профессиональное правосознание- это состояние правовой науки на данный момент.

1 принцип: национального режима. Наиболее распространенный, иностранные граждане на территории РФ пользуются правами, а так же несут обязанности наравне с нашими гражданами.

Из представления принципа национального режима следует, что иностранные гр-не не могут претендовать на привилегии, а так же изъятие из нашего законодательства.

Предоставление национального режима иностранцам носит безусловный характер, т.е. национальный режим не обусловлен взаимностью.

2 частно- правовые отношения с иностранным элементом. Присущ именно МЧП. С помощью коллизионной норм регулирует столкновения между правовыми системами и на практике.

3 безусловное применение в соответствии с коллизионными нормами. Применение иностранного законодательства является обязанностью, а не правом суда, т.е. суд обязан применить эти нормы, а так же применение коллизионного права не зависит от воли сторон., т.е. обязательно для суда. Применение иностранного права не обусловлено взаимностью, отказ в применении иностранного права, возможен по основаниям, прямо предусмотрено законом.

4 Автономии воли сторон (диспозитивности). Стороны могут выбрать применимое право. Идея, согласно которой норма права считается диспозитивной, если нет указаний на ее императивный характер

5 Однократное применение коллизионной нормы (обратная отсылка). Словосочетание однократного применения значит, что суд применяет коллизионную норму только своего национального законодательства, в дальнейшем, коллизионная норма отсылает к иностранному праву, суд обращается не к коллизионным нормам, а к материальным. Суть обрат отсылки - право одного государства отсылает к праву другого, а второе отсылает к первому.

Пути выхода из обратной отсылки:

1 Применение своего собственного национального законодательства.

2 Заключение международных соглашений и договоров.

3 Принятие международного коллизионного кодекса.

В литературе есть понятие: Отсылка к праву третьего государства.(Алжир)

6 Приоритет нормы международно - правового договора, перед нормами национального законодательства.

Наиболее распространен. Всегда, при рассмотрении правоотношений приоритет отдается норме международного договора.

7 Взаимность. Материальная и формальная взаимность.

Взаимность- это взаимно предоставление определенного режима, (каких либо прав), иностранным гражданам и юр лицам. Вводя оговорку о взаимности в международный договор, государство преследует цель обеспечить своим гражданам, организациям за границей, пользование определенными правами.

Материальное – это предоставление физическим и юр лицам той же суммы прав и полномочий, которыми пользуются наши граждане в иностранном государстве.

Формальная взаимность- наиболее распространена. Иностранные физические и юр лица уравниваются в правах с местными гражданами и юр лицами. Им предоставляются полномочия, вытекающие из местного закона. Иностранцам в РФ могут быть предоставлены права, которыми они пользуются у себя в государстве, но не могут быть предоставлены права, которыми они обладают у себя в государстве.

8 Реторсия. Применение ответных ограничений. Если одно государство, принимает меры наносящие ущерб интересам другого государства, то в этом случае возможно применение ответных ограничений. Цель реторсии- это достижение отмены ограничений, установленных иностранным государством. Реторсия не может рассматриваться как нарушение принципа не дискриминации.

9 режим наибольшего благоприятствования. Иностранные граждане на территории другого государства пользуются теми же правами, как и иностранные граждане другого государства. Признаки:

-всегда устанавливается в договорном порядке

- иностранные, физические и юр лица пользуются максимум тех прав, которые предоставлены лицам третьих государств

- иностранным физическим и юр лицам в торговле, мореплавании, предоставляется такой же режим, который уже предоставляется, либо будет предоставлен физическим и юр лицам третьей стороны.

-равные условия для всех иностранных государств, в отношении вопросов торговли, которые предусмотрены торговым договором.

10 Оговорка о публичном порядке. Позитивная и негативная.

Ст. 1193 ГК РФ Общепризнанный институт МЧП. Играет важную роль при рассмотрении отношений международного характера, направлен на защиту публичного порядка. Причины появления оговорки: деление правовой системы на 2 ветви -частное и публичное, а так же появление гражданско - правовых отношений, с иностранным элементом. Публичный порядок, это устои правовой системы, интересы общества, государства, а так же основы их морали. Закрепление в международных договорах, внетреннем законодательстве, в гражданско - процессуальном праве, в части рассмотрения отношений с участием иностранных граждан.

Позитивная оговорка- это совокупность позитивных норм права, направленных на защиту норм морали общества, применяются всегда, даже если отечественная коллизионная норма отсылает к иностранному праву.

Иностранное право, которое следует применять согласно коллизионной норме, не должно применятся, так как не совместимо с публичным порядком государства. Семейный К , ГПК, АПК, в основе лежит защита конституционного строя, общепризнанных принципов, правил поведения, законных интересов граждан.

Применение судом в следующих случаях:

- применение норм иностранного права приведет к нарушению публичного порядка

- явно не совместимо с национальным правопорядком. Римская Конвенция 1980 года «О правилах применения договорного законодательства.»

Гаагская конвенция 1986.

Ст. 1193 –норма иностранного права не применяется, когда последствия применения явно противоречат нормам публичного порядка.

Отказ применения норм иностранного права, не может быть основан на отличие правовой, политической, а так же экономической системой иностранного государства.

Оговорка об императивных нормах. Общее- у них одна цель- определение пределов действия иностранного права на национальной территории.

Во-первых оговорка о публичном порядке оберегает основы российского правопорядка от всевозможных отрицательных последствиях. Оговорка об императивных нормах, не имеет исключительного порядка.

Во-вторых публичная отсылка возникает, вступает в действие , когда выбор на основании коллизионного нормы уже сделан, а об императивных применяется до того как будет сделана отсылка.

Применение императивных норм – отражение принципа оговорки о публичном порядке. Проблема применения императив норм может возникнуть:

-стадия выбора иностранного права,

-стадия отмены арбитраж отмены рос третейских судов.

1152 ГК Применение императивных норм на 1 стадии, те на стадии выбора иностранного

П 2 ст. 1192 рос суд может, но не обязан принимать во внимание императивные нормы права другой страны, которые имеют наиболее тесную связь с рассматриваемым ПО.

Суд должен учитывать назначение, характер таких норм, и последствия их применения.

Ст. 1191. Установление содержания норм иностранного права. При применении норм иностранного права суд устанавливает содержание этих норм в соответствии с их официальным толкованием. В том случае, если суду не удается осуществить толкование нормы в соответствии с иностранным правом, суд применяет российское право.

Тема: Источника МЧП