Судебная и арбитражная практика в мчп. Доктрины.
Под судебной и арбитражной практикой понимается разновидность юридической практики, которая состоит в правоприменительной, интерпретационной и правотворческой деятельности судов и арбитражей в внедряется в определенных видах юридических актов. Под арбитражной практикой в области международного частного права понимается практика третейских судов, так называемого международного коммерческого арбитража.
В Украине решения отдельных судов не применяются как прецедент и поэтому лишь прецеденты зарубежных стран, которые признают прецедентное право, могут рассматриваться как нормы права. Как известно в странах с англосаксонской системой права применяется судебная и арбитражная практика, где основным источником права является судебный прецедент (от латинского praecedens – тот, кто идет впереди. Судебный прецедент – это конкретное судебное решение). Правотворческая роль судебной практики, а прецедент – источником права признается также в Испании и Швейцарии.
В Украине судебная и арбитражная практика не признаются правовой формой или источником права, однако влияние практики на развитие МЧП бесспорно. Особое значение имеют постановления пленума Верховного суда и Высшего хозяйственного суда, которые обобщают судебную практику и разъясняют действующее законодательство.
Судебные прецеденты имеются в каждой правовой системе (национальной и международной) и отличаются специфическими особенностями, зависящими от системы правосудия, иерархии органов в этой системе, процедур принятия судебных решений и т.д.
Постановления высших судебных инстанций приобретают качество источника международного частного права, т.к. обеспечивают единообразное применение важнейших норм правовой системы (законов, международных договоров и т.д.). При этом нижестоящие суды выполняют важную роль в формировании прецедента: именно в их решениях высвечивается необходимость формирования прецедента. Как правило, постановление высшей инстанции может быть принято на основе решения одного или нескольких нижестоящих судов посредством анализа их практики.
Доктринальные источники – это опубликованные труды юристов, которые получили общее признание. Некоторые правовые системы допускают возможность при обосновании своей позиции в суде ссылаться не только на нормы закона, но и на мнения известных ученых-правоведов.
Практика законотворчества последних лет ярко свидетельствует о том, что невозможно создать отельный закон или систему законодательства, которая бы отвечала современным требованиям справедливости, без обоснованной научной разработки ее концепции. Законодательства должно формироваться на основе тщательно взвешенных и апробированных в мировой практике научных выводах, которые признаны источниками права.
Роль доктрины проявляется в том, что именно на доктринах создаются словари и правовые понятия, которыми пользуются законодатели. Важна роль доктрины в установлении тех методов, с помощью которых толкуются права и законы. Доктрина может влиять на мнение законодателя и последний часто лишь высказывает те тенденции, которые установились в доктрине и воспринимает подготовленные ею предложения.
В научных исследованиях на основе сравнительного правоведения с учетом проблем, встающих перед исследователями из разных государств, могут быть поставлены вопросы, еще не решенные ни законодательством, ни судебной практикой. В доктринальных исследованиях могут быть предложены способы решения этих проблем.
Таким образом, существует практика в правовых системах стран общего права, где возможно ссылаться в суде не только на нормы закона, но и на труды известных ученых-юристов. Эти труды рассматриваются как признанные источники права, если на них сделаны ссылки в нескольких судебных решениях.
Всесторонние, глубокие, теоретически обоснованные предложения ученых, анализирующих проблемы международного частного права и международного гражданского процесса, являются существенным подспорьем в формировании источников права, относящихся к этому сложному правовому комплексу.
В МЧП существенное значение имеет согласованность норм, которые содержатся в нормативных актах разных государств, с целью достижения одинаковости в правовом регулировании правоотношений с участием иностранного элемента. Существуют следующие подходы к согласованию:
1. сближение законодательств, т.е. определение общих программ, направлений, этапов и способов сближения законодательств в определенной сфере.
2. гармонизация законодательств, которая состоит в внедрении совместных правовых принципов научных концепций.
3. унификация законодательств, т.е. использование правотворческого процесса для установления правовых норм, тождественных законодательству других стран.
Выводы:
Формы и источники международного частного права имеют определенные особенности, порожденные наличием международных договоров и обычаев:
двойственность форм правового регулирования – существование внутригосударственного и международного уровней регулирования одних и тех же отношений;
в некоторых случаях формой МЧП может выступать не только национальное законодательство Украины (внутригос-ное и междунар-е, но и внутреннее право других стран).
Практика регулирования правоотношений в договорной форме очень важна, поскольку нормы международных соглашений в большинстве правовых систем является основным источником регулирования вопросов, которые относятся к сфере международного частного права. Международные договоры (соглашения) содержат унифицированные нормы, которые специально создаются для урегулирования международных невластных отношений.
Принятые в международной торговой практике обычаи применяются арбитражным судом в тех случаях, когда это обусловлено в договоре, из которого возник спор, и тогда, когда к обычаям отсылает норма права, подлежащего применению к спорному правоотношению, а также если применение обычая основывается на положениях международного договора, действующего в отношениях между государствами, к которым принадлежат стороны в споре. В арбитражной практике допускается также применение торговых обычаев в случаях, когда в нормах права, подлежащего применению к спорному вопросу, не содержится необходимых указаний, а обращение к торговому обычаю вытекает из характера условия, относящегося к спору.
Александров Н.Г. Понятие источника права // Ученые труды ВИЮН. Вып. VIII. - М., 1946.
Ануфриева Л.П. Об источниках международного частного права (некоторые вопросы теории) // Международное частное право. - 1994. - № 4.
Даниленко Г.М. Обычай в современном международном праве. - М., 1988.
Зивс С.Л. Источники права. - М., 1982.
Иссад М. Международное частное право. - М., 1969.
Кечекьян С.Ф. О понятии источника права // Ученые записки МГУ. Вып. 116. - М., 1946.
Лунц Л.A. Курс международного частного права. Общая часть. - М., 1963.
Муромцев Г.И. Источники права (теоретические аспекты проблемы) // Правоведение. - 1992.- № 2.
Нешатаева Т.Н. К вопросу об источниках права – судебном прецеденте и доктрине // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. – 2000. - № 5.
Подольская Н.А. Прецедент как источник права в романо-германской правовой семье // Вестник МГУ. Сер. 11. - 1999. - № 6.
Рубанов А.А. Понятие источника права как проявление метафоричности юридического сознания. Судебная практика как источник права. - М., 1997.
Сюкияйнен Л.Р. Доктрина как источник мусульманского права // Источники права. - М., 1985.