2.4. Мусульманская система права

Мусульманское право (ал-фикх — в широком смысле слова) представляет собой исламскую систему социально-нормативного регулирования и является одной из самостоятельных правовых систем современности. В настоящее время вне СНГ нет ни одной исламской страны, правовая система которой не испытала бы влияния шариата. Определенным исключением является только Турция. В современный период мусульманская система права официально применяется в государствах, где ислам объявлен государственной религией, а также в странах азиатско-африканского региона, характеризующихся правовым плюрализмом. К ним относятся: Сирия, Ливан, Иран, Ирак, Афганистан, Пакистан, Египет, Алжир, Судан, Сомали, Кения, Камерун, Танзания, Иордания и др. В странах СНГ мусульманское право применяется только на территории России, а именно, — в Чечне.

Характерной чертой регулирования гражданских правоотношений в указанных странах является сочетание норм мусульманского права и других правовых систем. Сфера применения мусульманского права в этих странах исторически менялась. В последние десятилетия в ряде стран наблюдается процесс формирования “современного” мусульманского права, основным источником которого является законодательство, в то время как в традиционном мусульманском праве эта роль отводилась доктрине — трудам авторитетных правоведов. В современный период влияние мусульманского права наиболее сильно в регулировании “личного статуса” мусульман, к которому относятся, прежде всего, нормы, регулирующие семейно-брачные, наследственные отношения и некоторые близкие к ним отношения (правоспособность, правовой режим вакуфного имущества). Хотя, начиная со второй половины XIX в. общей тенденцией было падение роли мусульманского права, в настоящее время отдельные его отрасли, институты и нормы в той или иной степени продолжают применяться в качестве действующего права стран зарубежного Востока (исключение составляет Турция, которая с 20-х гг. нашего столетия полностью отказалась от него). Во многих странах нормы мусульманского права применяются в субсидиарном порядке. Так, например, в соответствии со ст. 1 ГК Египта 1949 г. при отсутствии нормы права судья принимает решение на основе обычая, а при отсутствии обычая — в соответствии с принципами мусульманского права. Аналогичный принцип устанавливают и гражданские кодексы некоторых стран (Сирия, Ливия, Ирак, Алжир, Кувейт, Афганистан и др.). Применению норм мусульманского права в ряде стран способствует сохранение мусульманских (шариатских) судов. Ликвидированы они только в некоторых арабских странах (Тунис, Алжир, Йемен). Для шариатских судов характерно не только решение споров на основании норм мусульманского права, но и использование специфических средств доказывания, таких, например, как клятва именем Аллаха и др.

Источники мусульманского права. Отношение к источникам мусульманского права зависит от исторически сложившейся богословско-правовой школы, именуемой мазхабом. По мере исторического развития стали называть в основном четыре такие школы — ханафитов, маликитов, шафиитов и ханбалитов.

Ханафитами Коран принимается как источник права целиком и безоговорочно. Сунна принимается как независимый источник только после тщательного отбора хадисов. В качестве источника допускаются также согласованное мнение авторитетных лиц (ал-иджма) и суждение по аналогии (ал-кийас). По маликитскому мазхабу главным источником права являются Коран и сунна, которая рассматривается как продолжение Корана. Коран и сунна объединяются маликитами в единый источник насс, как дополнение к которому привлекаются сведения о коллективном опыте мединской общины и, в последнюю очередь, правовой материал, извлекаемый из решений и разъяснений асхабов-немединцев. Для интерпретации привлекаемого правового материала привлекалось суждение по аналогии. Основные принципы шафиитского толка таковы. Коран и сунна рассматриваются как единый источник. Однако сунна только дополняет Коран, а не дает параллельного материала для сравнения и выведения среднего решения. Иджма рассматривается как дополнение к Корану и сунне, но принимаются во внимание только решения мудждахидов-мединцев. Благодаря своей упрощенности щафиитский мазхаб быстро потеснил ханафитский и маликитский мазхабы в Сирии и Ираке, обрел твердые позиции в Египте и распространился в других странах (Ливия, Палестина, Иордания, Пакистан и др.). Ханбалитский мазхаб является отражением наиболее консервативных сторонников традиционализма. Главным источником права ханбалиты называют Коран и сунну Пророка. Они признали иждму, ограничив его первыми сподвижниками и последователями Мухаммеда. Формально отрицая любые рациональные методы, ханбалиты фактически узаконили применение суждения по аналогии (ал-кийас).

Таким образом, в странах, где гражданские правоотношения регулируются нормами мусульманского права, вопрос о его источниках решается в зависимости от того, положения каких мазхабов применяются в правоприменительной деятельности.

Лица. В мусульманском праве, как и в других правовых системах, субъектами признаются физические и юридические лица. Правоспособность физических лиц возникает с момента рождения. Однако на правосубъектность в нормах ал-фикх влияют не только возраст, невменяемость, но и ряд других факторов. К ним относятся отношение к религии, пол, добросовестное поведение с позиции требовании исламской религиозной морали и этики, употребление спиртных напитков. Это видно из ряда положений мусульманского права. Например, право на заключение договора (“акд”) признавалось за всеми дееспособными лицами независимо от общественного положения и религиозной принадлежности. Но по воззрению одних мусульманских богословов-законоведов (“факихов”) сделки между мусульманами и немусульманами невозможны в тех случаях, когда необходимы взаимные клятвенные гарантии. Другие же считают это допустимым, но процедура заключения договора должна быть особой. Свидетельства христиан (“насаров”) против мусульман не принимались. Сфера личного статуса немусульман также не регулируются нормами ал-фикх. В частности, в мусульманских странах, наряду с нормами ал-фикх, действовали нормы других правовых систем и правовые обычаи, которые не сливались с нормами мусульманского права. Покровительство мусульман над немусульманами обеспечивалось в рамках института “ахл аз-зимма”. Такое покровительство давалось иноверцам, признавшим власть мусульман, платящим подушную подать, и обеспечивало не только защиту от внешних врагов, но неприкосновенность личности и имущества наряду с мусульманами.

Такие обстоятельства, как совершение неблагопристойных поступков, в т.ч. пьянство, являются в мусульманском праве основанием ограничения прав мусульман в тех или иных сферах, в т.ч. в сфере гражданских правоотношений. Например, нечестивец, недостойный человек (“фасик”), пренебрегающий основными обязанностями, скомпрометировавший себя с позиции мусульманской морали, но не отрекшийся от ислама, является правоспособным при распоряжении только своим имуществом. Он может также вступать в брак и заключать сделки, но его партнеры и клиенты вправе требовать гарантии сверх обычного, в частности, удостоверения всех договоров свидетелями (“шахидами”). Правосубъектность женщин и мужчин также неравна. Например, свидетельство одного мужчины приравнивалось к свидетельству двух женщин и т.д. Женщины в традиционном мусульманском праве несут половину имущественной ответственности за совершение правонарушения. Неравенство женщин проявляется также в их имущественном положении, определении места жительства замужней женщины и др.

Понятие юридического лица не было известно мусульманскому праву и сформировалось в мусульманских странах на основе привнесенного европейского права, главным образом — правовых систем Франции, Бельгии, Италии, Португалии, Англии и др.

Право собственности и иные вещные права. Мусульманское право не обладает целостным развитым институтом права собственности. Концепция права собственности включает в себя немало заимствованных норм из других правовых систем. В современный период сфера прямого регулирования мусульманско-правовыми нормами отношений собственности относительно узка и в основном связана с так называемым личным статусом мусульман. К этому статусу относится, в частности, институт вакуфного имущества, закрепленный в законодательстве многих исламских государств. Особенности института права собственности в мусульманском праве отражаются в его принципах. Особое значение при этом отводится поземельным отношениям. Согласно мусульманскому догмату, земля в целом принадлежит Аллаху. Однако, это не является отрицанием частной собственности вообще. Внимание к обеспечению индивидуальных интересов и прав, в частности, к собственности как к одной из защищаемых шариатом ценностей, лежит в основе принципов: “приказ о распоряжении чужой собственностью недействителен”; “никто не вправе распоряжаться собственностью другого без его разрешения”; “никто не может присваивать имущество другого лица без правового основания”. Ряд из указанных принципов в той или иной интерпретации известны другим правовым системам. Определенной особенностью обладают нормы шариата об объектах права собственности. Имущество (собственность) обозначалось термином “мал”. Существует классификация “мал”: средства, вложенные в производство или торговлю и прибыль; товары и недвижимость и т.д. Существуют запрещенные мусульманину вещи (“харам”). Пищевые запреты несколько различаются в зависимости от мазхаба. Безусловно запрещены свинина и кровь, мясо павших и растерзанных хищниками животных. Запрещено мясо животного, которое заколото не по ритуалу (т.е. без произнесения имени Аллаха). Запрещены напитки и пища с опьяняющими и одурманивающими свойствами. Это означает, что для личного потребления указанное имущество не может быть приобретено мусульманами в собственность.

Право собственности возникает путем наследования, покупки, дарения, создания объекта собственности (изготовление вещи, освоение бесплодной земли, добыча ископаемых) и т.д.

Многие исследователи отмечают отсутствие в мусульманском праве различий между понятиями “собственность” и “владение”, однако четко различается “мулк” (“милк”) — собственность и “йад” — владение. Это хорошо иллюстрируется формулой, согласно которой мукатаб “выходит из владения, но остается в его собственности”.

В целом следует отметить, что в настоящее время в мусульманских странах законодательство о праве собственности сохранило лишь отдельные принципы, институты, нормы, содержание которых формировалось под влиянием мусульманского права.

Обязательственное право. Для обязательственного права в мусульманском праве также характерно деление на нормы, регулирующие договорные отношения, и нормы, связанные с деликтом. Характерное для шариата стремление не обременять человека излишне жесткими обязательствами находит выражение в таких правовых принципах обязательственного права, как “затруднение влечет облегчение”, или “необходимость делает разрешенным запретное”. В ряде принципов прослеживается желание исключить нанесение ущерба или по возможности уменьшить его: “ущерб должен быть компенсирован”; “ущерб не может возмещаться причинением вреда”; “допускается причинение вреда частного во избежание вреда общего”; “из двух зол выбирается менее тяжкое”; “предупреждение порчи предпочтительнее получения выгоды”.

Договор в мусульманском праве обозначался термином “акд”. В Коране “акд” — это договор, скрепленный клятвой, в фикхе — двух- или многосторонее соглашение о взаимных обязательствах, предметом которых могут быть только реально существующие вещи и отношения, на которые распространяются права договаривающихся сторон. В исламе единой теории договорных отношений выработано не было. Виды и формы договоров и их гарантии в истолковании различных групп правоведов не совпадают. Однако, большинство из них объединяет договоры в четыре большие группы: о власти, опеке, защите, покровительстве и т.п.; о полной передаче права на владение чем-либо путем продажи, дарения, наследования, уступки и т.п.; о временной передаче права на что-либо путем аренды, поручения, представительства, хранения, залога и т.п.; о сотрудничестве, деловом поручении, деловом сотрудничестве и т.д. Мусульманское право известно запретами на получение процентов за предоставление кредитов или просрочку погашения долга. В то же время, как отмечается в литературе, в современный период сделкам, осуществляемым исламскими банками, была придана форма, которая, с одной стороны соответствует требованиям европейского банковского права, а с другой — не отходит от основополагающих принципов мусульманского права.

В деликтных обязательствах компенсация ущерба осуществлялась уплатой дийи (дийя — вира, пеня, плата за кровь, компенсация за убийство, ранение или увечье). Теория компенсации за причиненный ущерб является для традиционного мусульманского права наиболее разработанной. Причем ответственность зависела от характера причиненного ущерба и формы вины. Например, при случайном причинении вреда дийя могла выплачиваться в течение 3 — 5-ти лет, в то время как при умышленном дийя подлежала выплате в короткие сроки и самым лучшим скотом.

В современных мусульманских странах в регулировании обязательственных отношений влияние других правовых систем наиболее сильно.

Наследственное право. Наследственные отношения являются сферой, где позиции мусульманского права, как и в других сферах, относящихся к личному статусу, наиболее сильны. Наследственное право — один из самых важных институтов мусульманского права, представляющий собой детально разработанную, хорошо сбалансированную и стройную систему правовых норм. Вместе с тем, лишь в немногих странах наследственные отношения регулируются различными школами мусульманского права, в других — законодательными актами, закрепляющими нормы мусульманского права. В нормах наследственного права рассматриваемой правовой системы обнаруживаются некоторые общие черты с другими системами, в частности, два вида наследования, универсальный характер правопреемства при наследовании, очередность наследников и др. Вместе с тем, в наследственном праве мусульманского права много и особенностей. Такие нормы имеют отличия не только от норм других правовых систем, но и отличаются в зависимости от мазхабов, влияния обычного права, территориального и других факторов.

Нормы мусульманского наследственного права распространяются только на мусульман. Его особенностями являются: ограничение завещания в пользу наследников по закону; неравенство мужчины и женщины при наследовании по закону; непризнание традиционным мусульманским правом наследственных прав лиц иного вероисповедания; деление наследников на три основных категории (класса); приоритет в наследственных правоотношениях кровно-родственных связей. В частности, может быть завещано не более 1/3 всего наследуемого имущества; доля женщины всегда вдвое меньше доли мужчины. ГК ИРИ устанавливает, например, что жена, в отличие от мужа, не имеет право наследовать недвижимое имущество умершего супруга, которое должно переходить к кровным родственникам. Последние обязаны выделить ей долю из этого имущества в стоимостном выражении. Однако если кровные родственники умершего отказываются передать его жене часть стоимости недвижимого имущества, она вправе получить свою долю в натуре (ст. 946 — 948 ГК). В Иране переживший супруг не может отстранить от наследования кровных родственников умершего вплоть до третьей степени родства. Определенная часть наследственной массы, таким образом, почти всегда будет сохраняться в собственности лиц, связанных кровным родством, даже если эти лица жили обособленно от наследодателя и не поддерживали с ним родственных отношений.

Приоритеты в наследственных правах наследников отражаются в их очередности. В различных мазхабах и течениях ислама очередность наследников не совпадает. Для подтверждения специфики мусульманского права приведем пример очередности наследников, принятой шиитами, где все наследники делятся на три основных класса, призываемых к наследованию в порядке очередности. Первый класс составляют самые близкие к наследодателю лица: переживший супруг, дети и их прямые наследники. Среди них родители, переживший супруг и дочери — наследники по Корану, т.е. обязательные наследники. К наследникам второго класса относятся дед и другие прямые восходящие родственники наследодателя по линии отца и матери, братья и сестры и их прямые родственники по нисходящей. Наследниками третьего класса являются дяди и тети наследодателя по отцовской и материнской линиям, а также их прямые родственники по нисходящей линии. Отношение шиитов к наследственным правам женщин более благожелательно, чем у суннитов.