2.2. Квалифицирующие признаки изнасилования

Квалифицирующими признаками изнасилования (ч.2 ст.131 УК РФ предусматривает повышенную ответственность за изнасилование) являются:

а) деяние, совершенное группой лиц, группой лиц по предварительному сговору или организованной группой;

б) деяние, соединенное с угрозой убийством или причинением тяжкого вреда здоровью, а также совершенное с особой жесткостью по отношению к потерпевшей или другим лицам;

в) повлекшее заражение потерпевшей венерическим заболеванием.

Изнасилование, совершенное группой лиц, группой лиц по предварительному сговору или организованной группой.

Для криминологического анализа насильственных сексуальных преступлений оправданно их условное подразделение на три группы: 1) одиночные; 2) групповые и 3) в присутствии «третьих» лиц. При этом групповые формы в соответствии с диспозицией п.«а» ч.2 ст.131 и п.«а» ч.2 ст.132 УК РФ дифференцированы на совершенные: а) группой лиц; б) группой лиц по предварительному сговору и в) организованной группой лиц. Кроме того, групповые формы в зависимости от того, какие функции выполняли другие участники группы, можно разделить на: а) соисполнителей и б) соучастников. ¹

С уголовно-правовой позиции для группового сексуального насилия необходимо, чтобы каждый из участников выполнял те или иные действия, входящие в объективную сторону состава преступления. Участники таких преступлений могут заранее договориться о совместных действиях по совершению преступления до момента начала исполнения объективной стороны, и, таким образом, сформировать группой лиц по предварительному сговору (ч.2 ст.35 УК РФ), либо же сформировать группой лиц спонтанно, стихийно, в силу случайно возникших обстоятельств (ч.1 ст.35 УК РФ). Изнасилование и насильственные сексуальные действия могут считаться совершенными организованной группой лиц при условии их предварительного объединения для совершения одного или нескольких преступлений (ч.3 ст.35 УК) и отличаются «от группы лиц по предварительному сговору» устойчивостью, планированием и распределением ролей между соучастниками организованной группы.

Групповым изнасилованием должны признаваться не только действия лиц, непосредственно совершивших насильственный половой акт, но и действия лиц, содействовавших им путем применения физического или психического насилия к потерпевшей. При этом действия лиц, лично не совершивших насильственный половой акт, но путем применения насилия содействовавших другим лицам в совершении преступления, следует квалифицировать как соисполнительство в групповом изнасиловании. Действия лиц, непосредственно не вступивших в половое сношение с потерпевшим лицом и не применявшего к нему физического или психического насилия при совершении указанных действий, а лишь содействовавшего совершению преступления путем дачи советов, указаний, предоставлением информации виновному лицу либо устранением препятствий и т.п., надлежит квалифицировать при отсутствии квалифицирующих признаков по ч.1 ст.131 УК РФ со ссылкой на ч.5 ст.33 УК РФ, как соучастие в форме пособничества.¹

Как было сказано ранее, криминологический анализ позволяет разделить уголовно-правовой подход к понятию группового преступления и криминологический учет так называемых третьих лиц, в действиях которых нет состава преступления.²

К таким «третьим лицам» относятся, в первую очередь, лица, которые присутствовали на месте преступления, но участия в нем не принимали, а, следовательно, участниками группового изнасилования не являлись. Неоказание помощи потерпевшей также не может рассматриваться как соучастие.¹ Многие авторы отмечают, что общественная опасность преступлений, совершенных в присутствии таких «третьих лиц», значительно выше при групповом характере насилия. Наличие такой группы само по себе свидетельствует о росте толерантности к явлениям преступности в целом и к сексуальному насилию в частности. ²

Во-вторых, не образуют соучастия случаи, когда «в процессе совершения насильственного посягательства субъект наряду со своими использует дополнительные физические усилия невменяемых, лиц, не достигших возраста уголовной ответственности, либо других лиц, которые по предусмотренным уголовным законом основаниям не могут быть привлечены к уголовной ответственности».³

По мнению А. Дьяченко и А. Игнатова, действия таких субъектов должны квалифицироваться как групповое изнасилование независимо от того, что другие участники по каким-либо основаниям не подлежат уголовной ответственности.⁴ Изложенный подход длительное время применялся на практике. Однако он вступил в противоречие с Постановлением Пленума ВС РФ от 14 февраля 2000 г. N7 «О судебной практике по делам о преступлениях несовершеннолетних». В п.9 указанного Постановления было отмечено, что совершение преступления с использованием лица, не подлежащего уголовной ответственности в силу возраста (ст.20 УК РФ) или невменяемости (ст.21 УК РФ), не образует соучастия.⁵ Позже, данная позиция Пленума была подтверждена в новом Постановлении Пленума ВС РФ от 01 февраля 2011 г. N1 «О судебной практике применения законодательства, регламентирующего особенности уголовной ответственности и наказания несовершеннолетних»¹, где в абз.5 п.42 говорится, что «в случае совершения преступления несовершеннолетним, не подлежащим уголовной ответственности, лицо, вовлекшее его в совершение преступления, в силу ч.2 ст.33 УК РФ несет уголовную ответственность за содеянное как исполнитель путем посредственного причинения». Изменение позиции Пленума ВС РФ оценивается неоднозначно. Так, по мнению А.И. Рарога, оно оправданно, поскольку в подобной ситуации отсутствуют субъекты преступления, совершенного в соучастии.²

Общественная опасность исполнения изнасилования при участии нескольких лиц, когда нести реальную ответственность может лишь один субъект, возрастает за счет способа выполнения посягательства. По своим внешним объективным характеристикам этот способ является групповым. В процессе реализации насильственного посягательства объективно участвуют несколько физических лиц. Следовательно, групповой способ исполнения отражает здесь объективную характеристику совершения изнасилования несколькими физическими лицами, когда только один из них обладает признаками субъекта преступления.

Выражение группы имеет здесь качественно отличное от соучастия содержание. Группа характеризует внешнюю, объективную сторону, конкретно способ насильственного посягательства. При этом виновный (надлежащий субъект ответственности) сознает, что в процессе совершения насильственного посягательства наряду с его собственными действиями используются физические усилия других лиц, не достигших возраста уголовной ответственности, невменяемых и т.п. Он также сознает, что в процессе реализации насилия присоединяющиеся действия таких лиц, дополняя его собственные, существенно облегчают совершение преступления, и желает совершить посягательство именно указанным способом.¹ Таким образом, как уже было сказано, все вышеуказанные действия квалифицирующего признака «группой лиц» не образуют, а лишь формируют такой факультативный признак объективной стороны, как способ.

Однако для жертвы изнасилования, когда оно, например, совершается пятью пациентами психиатрической больницы, впоследствии признанными невменяемыми, и санитаром (субъектом), никогда не возникает вопрос: имеются ли здесь признаки соучастия? Она воспринимает себя как жертву именно группового посягательства. Сам факт такого посягательства полностью парализует волю потерпевшей к сопротивлению. Юридическая природа группы здесь другая. Она не имеет никакого отношения к соучастию в преступлении. Однако эти теоретические представления здесь не соответствуют юридическим постулатам на сей счет, последние вступают в противоречие с реальной жизнью. В результате судебная практика испытывает серьезные затруднения.²