2.5. Иски о признании права собственности

Иск о признании права собственности представляет собой еще одно вещно-правовое средство защиты права собственности и определяется как внедоговорное требование собственника имущества о констатации перед третьими лицами факта принадлежности истцу права собственности на спорное имущество, не соединенное с конкретными требованиями о возврате имущества или устранения иных препятствий, не связанных с лишением владения. Самостоятельность подобного иска в литературе оценивается по разному. С одной стороны, требование о признании права собственности может входить в качестве одного из притязаний в состав виндикационного или негаторного исков, поскольку подобные иски не могут быть удовлетворены, в случае если истец не является собственником или титульным владельцем в соответствии со ст. 305 ГК РФ. С другой стороны, истец в ряде случаев может не выдвигать конкретных виндикационных или негаторных требований, в частности такой иск вероятен в случае, если истец желает добиться выдачи правоустанавливающих документов на имущество или предупредить незаконное владение или пользование имуществом в будущем.

Истцом по данному иску выступает собственник, как владеющий, так и не владеющий имуществом, права которого оспариваются, отрицаются и не признаются третьими лицами, не находящимися с собственником в обязательственных или иных относительных отношениях по поводу оспариваемой вещи.

Ответчиком по иску выступает третье лицо, как заявляющее о

своих правах на вещь, так и не предъявляющее таких прав, но не признающее за истцом вещного права на имущество.

Основанием для данного иска выступают обстоятельства, подтверждающие у истца наличие права собственности или иного права на имущество.

Необходимым условием защиты права собственности путем его признания служит подтверждение истцом своих прав на имущество. Это может быть сделано путем представления истцом правоустанавливающих документов, свидетельских показаний, а также любых иных доказательств, подтверждающих принадлежность истцу спорного имущества. Если имущество находится во владении истца, его права на имущество защищает не отраженная в законе, но реально действующая презумпция законности фактического владения. Суть ее сводится к тому, что при невозможности принятия судом решения на основании представленных доказательств, суд может принять во внимание факт реального владения истца имуществом и удовлетворить иск.

Как и на негаторные иски, срок исковой давности на иски о признании права собственности не распространяется, поскольку и те и другие основаны на продолжительных во времени незаконных действиях третьих лиц.

2.6. Стратегии отражения поглощения

Для отражения поглощения компании вырабатывают свою стратегию отражения враждебного поглощения, направленную на предотвращение и противостояние приобретению. Часто компания - объект поглощения - борется с попытками рейдеров «методом отпугивания акул». Если приобретаемая компания не предпринимает никаких действий, она называется «спящая красавица». Основными тактиками предотвращения приобретений являются:

1) пристальное отслеживание руководством компании торговых операций с акциями, характерных для поглощения;

2) обращение к компаниям, специализирующимся на раннем выявлении попыток поглощения;

3)приглашение специалистов, инвестиционных банков, которые разрабатывают стратегии противостояния рейдерам;

4) образование «военной казны» - выделение средств (ликвидных активов, наличности), хранимых вне компании на случай приобретения.

Стратегия противостояния враждебному поглощению состоит:

1) из официальных мероприятий, препятствующих поглощению;

2) из тактики противостояния поглощению;

3) из инструментов противостояния.

Официальные мероприятия, помогающие компании избежать поглощения:

1) налоговые льготы;

2) положение об освобождении от ответственности;

3) «безопасное убежище» - поглощаемая компания подвергается очень строгому регулированию и становится непривлекательной для поглощения.¹

Основными тактиками отражения враждебного поглощения являются:

1) Зеленый шантаж (greenmail) - компания (объект поглощения) с премией выкупает у потенциального поглотителя приобретенные им акции за обещание в течение определенного срока не выкупать контрольный пакет акций.

2) Ядовитая пилюля (poison pill) - стратегия объекта поглощения, направленная на выставление своих акций в непривлекательном свете. Например, выпуск новых серий привилегированных акций с правом их погашения с премией после поглощения, что вызывает разводнение акционерного капитала и может предотвратить попытку поглощения, увеличив расходы поглотителя. Основные разновидности:

внутренняя ядовитая пилюля (flip-in poison pill)- дополнительная эмиссия акций, позволяющая всем акционерам компании (за исключением поглотителя) покупать дополнительные акции по сниженным ценам;

внешняя ядовитая пилюля (flip-over poison pill) - дает право держателям обыкновенных акций купить (а привилегированных - конвертировать) акции покупателя по заниженной цене при нежелательном объединении компаний и т.д.;

3) Самоубийственное лекарство (sucide pill) - действие с потенциальными катастрофическими последствиями для поглотителя, например обмен акций поглощаемой компании на ее кредитные обязательства, однако это может не только отпугнуть рейдера, но и привести к банкротству поглощаемой компании.

4) «Макаронная оборона» (macaroni defense) - тактика эмитирования большого количества облигаций с возможностью досрочного погашения по более высокой цене при поглощении;

5) Обратный выкуп контрольного пакета с использованием заемных средств руководством компании (reverse leveraged buyout);

6) Политика выжженной земли (scorched-earth policy)- поглощаемая компания соглашается на продажу самой привлекательной части бизнеса (чтобы она не досталась рейдеру) или назначает выплату всех задолженностей сразу после слияния;

7) Стратегия «Пэк-Мэн» (Pac-Man Stra-tegy) - поглощаемая компания начинает скупку акций рейдера, угрожая поглотить его самого.¹

Основными инструментами отражения враждебного поглощения являются:

1) Человеческая пилюля (people pill) - договоренность об увольнении руководящего звена и ведущих специалистов. В этом случае поглощение становится нецелесообразным;

2) Пенсионный парашют (pension parachute) - пенсионное соглашение, в соответствии с которым при попытке враждебного поглощения избыточные активы компании будут выплачены участникам программы в виде увеличенных пенсий. Следовательно рейдер не сможет финансировать поглощение из активов компании;

3) Предотвращение «финансового рычага» (leveraged recapitalization) -поглощаемая компания берет крупный заем и выплачивает акционерам крупные суммы, по сути, выполняя задание «белого рыцаря» по отношению к себе;

4) Управленческий выкуп (management buyout) - выкуп с премией руководством компании всех обращающихся акций (компания становится частной).

5) Требование установить справедливую цену, одинаковую для всех акционеров (any-at-all-bid), - это предотвращает условное тендерное предложение (two-tired bid);

6) Золотой парашют - контракт с высшим руководством, делающий замену дорогостоящей;

7) Защитное слияние с другой компанией;

8) Введение в устав корпорации оговорки переизбрания каждый год части совета директоров;

9) Процедура квалифицированного большинства (например, 90%) при голосовании о поглощении.

10) Поглощаемая компания может обратиться к 'белому рыцарю'. «Белый рыцарь»(white knight) - дружественная компания, привлекаемая для защиты от поглощения. Привилегией «белого рыцаря» является закрытый опцион - возможность покупки дополнительной доли капитала поглощаемой компании по цене ниже номинала.¹

Заключение

Хорошо известно мнение о том, что только в той стране, где уважаема и неприкосновенна собственность, может быть спокоен и благополучен гражданин. Можно добавить, что не только гражданин, но и любой другой участник коммерческих отношений.

Обеспечить ему такое состояние, создать систему охраны прав собственника призвано государство посредством эффективного нормативного регулирования отношений собственности.

Однако на примере рейдерских атак мы разобрали, что существуют вполне законный схемы «отъема» чужой собственности, что говорит о необходимости изменять законодательство.

В западной прессе компанию Microsoft, пытающуюся поглотить Yahoo!, называют «рейдером», но западе, в отличие от России, криминального оттенка в этом понятии нет. В России, ввиду медленно совершенствующихся корпоративного законодательства и правоприменительной практики, незаконное рейдерство приобрело заметный размах и вызвало широкий общественный резонанс, что придало термину рейдерство в общественном сознании заметный негативный оттенок. Поэтому я считаю, что следует ввести в Российское законодательство понятии «рейдерсво» и «рейдер», а так же дать в этих понятиях определение чёрного и белого рейдера (рейдерсва). Я считаю, что это поможет в понимании, всем участникам коммерческих отношений, того, что необходимо повести чёткую границу между специалистами недружественных поглощений и преступных элементов. Это необходимо для более эффективной работы экономики, на рынке слияний и поглощений.

Тем неимение можно констатировать, что современное гражданское право представляет собственнику много эффективных средств защиты права собственности. В то же время не оставлены без внимания интересы второй стороны: презумпция добросовестности приобретателя, закрепление за добросовестным приобретателем права на улучшения оспариваемого имущества, компенсация затрат на его обслуживание – обеспечивают состязательность процесса, позволяют достигнуть разумного компромисса интересов.

Список используемой литературы

1. Конституция Российской Федерации.- М.: Эксомо, 2006 . – 32 с.

2. Гражданский кодекс Российской Федерации. – М.: Экзамен, 2007. - 510 с.

3. Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации.– М.: Экзамен, 2008 . - 159 с.

4. Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации. М.:- Эксомо, 2008 .- 240 с.

5. О государственных и муниципальных унитарных предприятиях: федер. закон от 18 декабря 2006 г. № 231-ФЗ // Рос. газета.-2006. - № 14 – 26 декабря.- С. 12.

6. О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора): федер. закон от 30 декабря 2006 г № 266-ФЗ // Рос. газета.- № 17.-2007. – 6 января. - С. 15.

7. О несостоятельности (банкротстве): федер. закон от 27 октября 2002 г № 127-ФЗ // Рос. газета.-2002. - № 28. – 6 ноября. - С. 13.

8. О рынке ценных бумаг: федер. закон от 22 апреля 1996 г № 39-ФЗ // Рос. газета. № 19-1996. – 3 мая.- С. 11.

9. Об акционерных обществах : федер. закон от 27 июня 2006 № 155-ФЗ // Рос. газета.-2006. - № 21 – 4 июня. - С. 10.

10. О мерах по защите прав акционеров и обеспечению интересов государства как собственника и акционера: указ президента от 18 августа 1996 г. № 1210 // Рос. газета. -№2.-1996. – 30 августа.- С. 8.

11. Борисов Ю. Д. Рейдерские захваты. Узаконенный разбой. – СПб.: Питер, 2008.- 224 с.

12. Молотников А.Е. Слияния и поглощения. Российский опыт. 2-е издание, переработанное и дополненное. -М.: Вершина, 2007. - 301 с.

13. Фаенсон М.И., Пиманова А.А.. Рейдерство, недружественный захват предприятий. Практика современной России. -М.: Альфа-Пресс, 2007. 277 с

14. Владимирова И.Г. Корпоративные слияния: тенденции и проблемы// Закон. Финансы. Налоги.- 2001.- № 37.

15. Пирогов А.Н. Слияния и поглощения компаний: зарубежная и российская теория и практика// Менеджмент в России и за рубежом - 2004.-№ 3. 60 -74с.

16. Уваров В.В. Слияние и поглощения в свете современных технологических конкуренций (сделка МА в системе факторов повышения конкурентоспособности компании)// Менеджмент в России и за рубежом -2005.- № 4. 60 -74 с.

17. Ионцев М.Г. Корпоративные, конфликты, основные злоупотребления, используемые недобросовестными участниками судебных разбирательств Методический материал для потока помощников судей арбитражных судов РФ.-2006. 24 с.

18. Хмыз О. С. Инвестиционные стратегии многонациональных корпораций.// Управление компанией – 2003 57- 72 с.

19. Лесовских И. Судью посадили за помощь рейдерам //Коммерсантъ – 2007. - № 223(3799).

20. http://www.mergers.ru/library/publication/pages_13.htm l. [Правовые проблемы сделок слияния/поглощения]

21. http://www.biztrade.ru// [Готовый бизнес: продажа бизнеса - магазин готового бизнеса]

22. http://www.fcsm.ru// [Федеральная служба по финансовым рынкам]

23. http://www.whales.ru// [Купить банк, продать банк]

24. http://www.zahvat.ru// [Искусство корпоративных войн]

25. http://www.izvestia.ru

ПРИЛОЖЕНИЕ А

Газета "Известия" 12.04.2012

Рейдерских захватов становится все больше.

 «Известия» ознакомились с ведомственной статистикой Следственного комитета, МВД и Генпрокуратуры. Число заявлений о рейдерстве выросло в 5 раз, количество уголовных дел - в 3 раза

Количество рейдерских захватов в России стремительно выросло после того, как летом 2010 года вступили в силу антирейдерские поправки в Уголовный кодекс. Об этом говорится в докладах руководителей МВД, Следственного комитета и Генпрокуратуры, которые должны были быть оглашены 11 апреля на заседании Совета при президенте по противодействию коррупции (заседание отложено). С докладами ознакомились «Известия». По данным СКР, если в 2010 году следователи получили всего 69 сообщений о рейдерских захватах, то в 2011 — заявлений было почти 400. Количество уголовных дел также увеличилось в три раза: с 82 в 2010 году до 251 в 2011 году. У МВД статистика не столь пугающая, но и она говорит о двукратном росте рейдерской активности. В 2010 году оперативники зарегистрировали чуть более 30 экономических преступлений, связанных с рейдерством, а в 2011 году — 77. За два месяца 2012 года в стране уже зарегистрировано 17 подобных преступлений. Всего в МВД расследуется 150 уголовных дел против рейдеров.

В СКР рост рейдерских дел объясняют сугубо техническим моментом: в июле 2010 года в России вступили в силу поправки в УК, уточняющие понятие рейдерства и ужесточающие наказание за подобные преступления. Если раньше МВД возбуждало против рейдеров уголовные дела лишь по статье «Мошенничество» и «Подделка документов», то теперь  рейдеров можно привлекать к ответственности за подачу в налоговую инспекцию ложных данных об учредителях, за подделку решений общего собрания акционеров и совета директоров, за фальсификацию реестров и результатов голосования.

Новые поправки в УК дали возможность оперативникам предотвращать рейдерские атаки уже на начальном этапе. После ужесточения законов рейдерские бригады взялись за мелкие предприятия и суммы ущерба уменьшились. По подсчетам СКР, если в позапрошлом году ущерб от рейдеров оценивался в 16 млрд рублей, то в 2011 году лишь в 2 млрд. — После массовых силовых захватов предприятий 1990-х и нулевых годов на рынке собственности осталось мало «лакомых кусков», поэтому рейдерство ушло в нишу малых предприятий, — рассказывает «Известиям» председатель коллегии адвокатов «Вашъ юридический поверенный» Константин Тропаидзе. — У крупных предприятий есть деньги и  возможности отбиться от рейдеров: нанимают грамотных юристов, создают мощную службу безопасности, которая следит за миноритариями и за теми, кто пытается нащупать среди них слабое место. Однако в МВД признают, что рейдерские атаки становятся все более высокотехнологичными. — Атаки на предприятия стали масштабнее и продуманней и вместо братков и ЧОПов с оружием их прикрывает армия высококлассных юристов и коррумпированные чиновники и сотрудники ФСБ, МВД и прокуратуры, — рассказывает «Известиям» официальный представитель Главного управления экономической безопасности и противодействия коррупции МВД Андрей Пилипчук. — Например, сотрудники Росрееста за взятки позволяют аферистам вносить изменения в правах собственности на предприятия. В докладах отражены несколько громких историй.

На Ставрополье расследуют дело о захвате имущества местной компании «Саша» представителями ООО «Желатиновый завод». СКР сообщает, что фигурантами этого дела являются бывший замминистра МВД, бывший заместитель полпреда на Северном Кавказе, а также его супруга, которая и является директором желатинового завода. Имена фигурантов следователи не раскрывают, однако, по данным «Известий», речь идет о бывшем замминистра МВД Аркадие Еделеве и его супруге Ольге.  В Бурятии возбуждено уголовное дело против депутата МО СП «Новобрянское» Владимира Синюшкина, который по поддельным документам сменил руководство одной из местных компании и продал ее имущество на сумму в 1,6 млн рублей. В январе 2011 года в Москве возбудили уголовное дело против группировки рейдеров, в которую входили два оперативника МВД. Рейдеры пытались захватить активы «Машиноимпорт» на сумму почти в 300 млн рублей.

В Приморском крае направлено в суд уголовное дело против семерых чиновников, похитивших из госсобственности более 100 зданий и помещений на общую сумму в 550 млн рублей. В МВД уверяют, что в 2011 году удалось переломить ситуацию, взяв под контроль ЧОПы - именно их бойцы захватывали территорию и "выносили" директора. Теперь, замечают полицейские, случаи участия чоповцев в рейдерских атаках сократилось на треть. Но кроме сотрудников ЧОПов и чиновников, рейдерам часто помогают силовики и коррумпированные судьи. Так, в январе 2012 года СКР направил в суд дело одного из оперативников УФСБ по Саратовской области, обвиняемого в присвоении имущество агрофирмы «Энгельсская» на сумму в 4,47 млн рублей. — Ни один захват не проходит без предварительного судебного решения, но в прошлом году Конституционный суд постановил, что если есть судебное решение, то уголовно преследовать рейдеров невозможно, — рассказывает «Известиям» член Экспертного совета Комиссии Госдумы по противодействию коррупции Владимир Овчинский. По его словам, таким решением, например, может быть приговор руководителям предприятия за превышении должностных полномочий или нанесении ущерба акционерному обществу. Под этим предлогом рейдеры сменяют директора на своего.

Владимир Овчинский рассказывает, что каким бы сомнительным ни было решение суда, отменить его можно лишь в том случае, если будут предоставлены убедительные доказательства того, что оно сфальсифицировано. А учитывая, что срок давности по таким делам всего два года, коррумпированные судьи всегда уходят от ответственности. — Пока существует эта криминальная связь «суды-рейдеры», бороться с рейдерством бесполезно, — считает Владимир Овчинский. — Необходимо изменить УПК и привести его в то состояние, в котором он существовал при РСФСР. Тогда законодательство было проще.В 2009 году в Уголовный кодекс уже были внесены поправки, облегчающие борьбу с рейдерством, но ситуацию это так и не переломило.— В чистом виде рейдерство все равно доказать очень сложно, — объяснил «Известиям» председатель коллегии адвокатов «Вашъ юридический поверенный» Константин Тропаидзе. — Для этого нужно найти конечного бенефициара (получателя прибыли).

Источники в МВД признают, что эффективно бороться с рейдерам им не позволяет несовершенное законодательство. Например, попытка силовиков провести на предприятии антирейдерскую проверку зачастую воспринимается как вмешательство в его хозяйственную деятельность. Кроме того, Генпрокуратура особо отметила, что, например, рейдерством не является попытка перераспределения прав собственности между сложившимися руководителями и акционерами, изначальными соучредителями предприятия. По закону это уже не рейдерство, а конфликт интересов.

1 Гражданский кодекс Российской Федерации. – М.: Экзамен. 2007. – С. 10.

1 Борисов Ю. Д. Рейдерские захваты. Узаконенный разбой. – СПб.: Питер. 2008.- С. 124.

2 Об акционерных обществах : федер. закон от 27 июня 2006 № 155-ФЗ // Рос. газета.-2006.-№ 6. – 4 июня. - С. 10.

1 Ионцев М.Г. Корпоративные, конфликты, основные злоупотребления, используемые недобросовестными участниками судебных разбирательств Методический материал для потока помощников судей арбитражных судов РФ.-2006. - С 6.

1 Борисов Ю. Д. Рейдерские захваты. Узаконенный разбой. – СПб.: Питер. 2008.- С. 124 .

.

1 Владимирова И.Г. Корпоративные слияния: тенденции и проблемы// Закон. Финансы. Налоги.- 2001.- № 37. С. 10.

2 О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора): федер. закон от 30 декабря 2006 г № 266-ФЗ // Рос. газета.- № 17.-2007. – 6 января. - С. 15.

1 Пирогов А.Н. Слияния и поглощения компаний: зарубежная и российская теория и практика. Менеджмент в России и за рубежом - 2004. - № 3. С. 5.

1 О рынке ценных бумаг: федер. закон от 22 апреля 1996 г № 39-ФЗ // Рос. газета.-1996. № 8. – 3 мая.- С. 8.

1 http://www.mergers.ru/library/publication/pages_13.htm l. [Правовые проблемы сделок слияния/поглощения]

1 Хмыз О. С. Инвестиционные стратегии многонациональных корпораций.// Управление компанией. – 2003. - № 7. C. 61.

1 http://www.zahvat.ru// [Искусство корпоративных войн]

1 http://www.zahvat.ru// [Искусство корпоративных войн]

1 Хмыз О. С. Инвестиционные стратегии многонациональных корпораций.// Управление компанией. – 2003. -№ 3. – С. 72

1 Хмыз О. С. Инвестиционные стратегии многонациональных корпораций.// Управление компанией – 2003. -№ 3. – С. 72

1 Хмыз О. С. Инвестиционные стратегии многонациональных корпораций.// Управление компанией. – 2003. -№ 3. – С. 72.