- •1. Правопримение как особый способ реализации права: понятие, сущность, признаки.
- •2. Субъекты правоприменительной деятельности.
- •3. Необходимость осуществления правоприменения.
- •4. Логическая модель правоприменительной деятельности и ее этапы.
- •5. Правоприменительный акт: понятие, значение. Требования, предъявляемые к правоприменительному акту.
- •6. Соотношение законности, юридической целесообразности и справедливости в рамках правоприменительной деятельности.
- •7. Понятие юридической коллизии. Причины и виды коллизий.
- •8. Коллизионное право. Коллизионные нормы: понятие, структура, их место в системе специализированных норм.
- •9. Способы и правила разрешения юридических коллизий.
- •10. Понятие пробелов в праве, причины и способы устранения.
- •11. Аналогия закона.
- •12. Межотраслевая аналогия.
- •13. Аналогия права.
- •14. Сущность правоприменительной конкретизации.
- •15. Соотношение толкования и конкретизации.
- •17. Правоприменительное усмотрение: понятие, принципы, критерии эффективности.
- •19. Соотношение Конституции и норм международного права. Федеральные конституционные законы и нормы международного права. 20. Понятие общепризнанных принципов и норм международного права.
- •18. Соотношение международного и национального права. Принципы и нормы международного права, международные договоры рф как составная часть национальной правовой системы.
- •Принцип неприменения силы и угрозы силой
- •Принцип разрешения международных споров мирными средствами
- •Принцип невмешательства в дела, входящие во внутреннюю компетенцию государств
- •Принцип обязанности государств сотрудничать друг с другом
- •Принцип равноправия и самоопределения народов
- •Принцип суверенного равенства государств
- •Принцип добросовестного выполнения обязательств по международному праву
- •Принцип нерушимости государственных границ
- •Принцип территориальной целостности государств
- •Принцип уважения прав человека и основных свобод
- •21. Международные договоры Российской Федерации: понятие и классификация.
10. Понятие пробелов в праве, причины и способы устранения.
При рассмотрении конкретных юридических дел может оказаться, что в законодательстве отсутствуют нормы, которые рассчитаны на регулирование соответствующего отношения. Такая ситуация именуется в теории пробелами в праве.
Причины пробельности законодательства достаточно разнообразны. Чаще всего называют следующие причины появления пробелов в законодательстве:
1. Появление новых общественных отношений и их усложнение;
2. Упущения со стороны законодателя.
Пробел в праве может быть восполнен только созданием новых норм, которые регулировали бы общественные отношения. Таким образом, основное средство устранения пробелов – это правотворчество. Однако возможно разрешение юридического дела в случае пробела в праве и до издания соответствующим правотворческим органом новых правовых норм. В этом случае прибегают к аналогии.
В общей теории права проводится различие между близкими по смыслу, но не совпадающими понятиями: восполнение пробела и преодоление его. Следует уяснить то обстоятельство, что аналогия является только юридическим приемом, позволяющим лишь преодолеть, но не устранить пробел. В данном случае речь идет только о преодолении пробелов в праве.
Принято выделять 2 основных способа преодоления пробелов:
1. Аналогия закона
2. Аналогия права
11. Аналогия закона.
АНАЛОГИЯ ЗАКОНА — решение конкретного дела (спора) при наличии пробела на основании сходной, наиболее близкой по содержанию нормы.
Данный вид аналогии означает, что конкретной нормы для ее применения к данному случаю в законодательстве нет, но есть сходные нормы, на основе которых этот случай может быть разрешен юридическими средствами. Так, новое гражданское законодательство регулирует порядок проведения лотерей, тотализаторов и других основанных на риске игр (ст. 1062, 1063 ГК РФ). Однако не все вопросы, связанные с проведением игр и пари, урегулированы нормами данного института (очевидно, что в этом и нет такой необходимости). Поэтому, если, к примеру, выигравшему участнику лотереи в качестве обусловленного выигрыша передана вещь с недостатками, то возникший спор может быть разрешен по правилам обмена товаров (вещей), приобретенных в предприятии розничной торговли, т.е. в соответствии с требованиями ст. 502 ГК РФ. В ряде случаев на необходимость применения аналогии закона содержится прямое указание в самом законе
12. Межотраслевая аналогия.
13. Аналогия права.
Аналогия права применяется, когда в закондательстве отсутствует и норма права, регулирующая сходный случай, и дело решается на основе общих принципов права. Речь прежде всего идет о таких принципах права, как справедливость, гуманизм, равенство перед законом и др. Подобные принципы закрепляются в Конституции и других законах.
Аналогия закона и аналогия права – исключительные средства в праве и требуют соблюдения ряда определенных условий, обеспечивающих правильное их применение. Поэтому для того, чтобы использовать аналогию права, необходимо: во-первых, установить, что данная жизненная ситуация имеет юридический характер и требует правового решения; во-вторых, убедиться, что в законодательстве отсутствует конкретная норма права, призванная регулировать подобные случаи; в-третьих, отыскать в законодательстве норму, регулирующую сходный случай, и на ее основе решить дело (аналогия закона), а при отсутствии таковой опереться на общий принцип права и на его " основе решить дело (аналогия права); в-четвертых, в решении по делу дать мотивированное объяснение причин применения к данному случаю аналогии закона или аналогии права. Тем самым обеспечивается возможность проверить правильность решения дела.
Таким образом, применение права по аналогии – это не произвольное разрешение дела. Принятие решения осуществляется в соответствии с государственной волей, выраженной в правовой системе в целом или в отдельных нормах права, регулирующих сходные отношения. Путем аналогии правоприменительный орган пробел в праве не устраняет, а лишь преодолевает. Пробел может быть устранен только компетентным нормотворческим органом.
Институт аналогии имеет ограниченное применение в праве. В области уголовного права аналогия закона и аналогия права не допускаются, поскольку действует непреложный принцип «нет преступления без указания на то в законен, что служит гарантией защиты личности. В других отраслях права аналогия допускается, а в таких, как гражданское и гражданско-процессуальное право, она прямо закреплена.