Глава 37 не устанавливает особенных правил.

Поэтому применяются общие положения о форме сделок главы 9 кодекса.

Существенные условия:

Существует две точки зрения по поводу существенных условий договора подряда:

- только предмет

- предмет и срок

Практика восприняла позицию, согласно которой существенным условием является только предмет. Срок же является существенным условием только для такой разновидности как строительный подряд.

Существует 6 точке зрения о предмете подряда.

- имеется только один унитарный предмет и это результат работ

- имеется только один предмет в договоре подряда, но он состоит из двух элементов (выполнение работ, результат работ)

- предмет один, но это не результат работ, а деятельность подрядчика, выраженные в изготовлении и передаче результата работы.

- в договоре подряда имеются два самостоятельных предмета (1 – собственно выполнение работ; 2 – результат работ)

- предмет один и это действие по передаче результат работы

- существуют альтернативные предметы (либо законченный результат работ либо комплекс действий по выполнению работ.

Цена в договоре подряда не является существенным условием. При отсутствии условий о цене применяется п. 3 ст. 424 ГК РФ.

Важным вопросом при рассмотрении договора подряда является вопрос о том, кто собственник вновь создаваемой вещи по договору подряда до ее передачи заказчику. Точки зрения:

- собственником вновь создаваемой по договору подряда вещи до передачи является подрядчик. В пользу этой точки зрения п. 2 ст. 703 ГК РФ, согласно которому по договору подряда, заключенному на изготовление вещи подрядчик передает права на нее заказчику; согласно общему принципу гражданского права никто не может передать другому больше прав чем сам имеет. Значит по долгам подрядчика взыскание может быть обращено на вещь, которую подрядчик изготавливает за заказу подрядчика. Контраргументом против этой точки зрения является п. 1 ст. 218 ГК РФ. Согласно ему: право собственности на вновь созданную вещь приобретается тем лицом, которое с соблюдения закона и иных правовых актов изготовило вещь для себя. Подрядчик изначально изготавливает вещь не для себя, поэтому и не может являться ее собственником

- собственником вновь создаваемой вещи до передачи является заказчик. Аргумент пользу п. 1 ст. 218 ГК РФ: заказчик изготавливает вещь для себя, но не самостоятельно но «руками» подрядчика». Довод против этой точки зрения: подрядчик обязан сдать результат работ подрядчику, а заказчик обязуется принять результат и оплатить его. Согласно ст. 223 ГК право собственности у приобретателя вещи по договору возникает с момента передачи вещи если иное не предусмотрено законом или договором. Законом не предусмотрено, что заказчик является собственником вновь создаваемой вещи до момента ее передачи. Если договором прямо предусмотрено, что до момента передачи право собственности принадлежит ему.

10.11.2008

- собственником вновь создаваемой по договору подряд вещи до момента ее передачи заказчику не является не заказчик не подрядчик. Такая вещь не является объектом вещных правоотношений. А представляет собой объект обязательственного правоотношения. Она находится на законных основаниях у подрядчика до тех пор пока не наступит срок ее передачи заказчику. Таким образом подрядчик не имеет права собственности на эту вещь, но признается ее законным (титульным) владельцем. Вплоть до того момента, когда наступит срок передачи вещи заказчику.

Права и обязанности сторон по договору подряда.

1) комплекс прав и обязанностей, связанных с предоставлением материалов и оборудования, необходимых для выполнения работы. Если иное не предусмотрено договором подряда то работа выполняется иждивением подрядчика. Это означает из материалов подрядчика, его силами и средствами. Таким образом, первая обязанность подрядчика состоит в том, что бы предоставить материалы и оборудование надлежащего качества. В случае если подрядчик не исполняет эту обязанность то наступаю те же последствия, что и по договору купли-продажи, когда продавец продает некачественный товар. Соответственно заказчик имеет право заявить одно из следующих требований: о соразмерном уменьшении цены материалов и оборудования; о безвозмездном исправлении материалов и оборудования в разумный срок; возмещения собственных расходов на устранение недостатков материалов и оборудования. Если же недостатки материалов и оборудования являются неустранимыми либо не могут быть устранены без несоразмерных расходов или затрат времени, либо проявляются неоднократно, заказчик наделяется следующими правами: - он может отказаться от исполнения договора подряда и потребовать возврата уплаченной суммы; либо – заказчик вправе потребовать заменить недоброкачественные материалы и оборудование на доброкачественные.

Применительно к договору подряда предусмотрено и специальное последствие на случай предоставления подрядчиком некачественных материалов и оборудования. Если в связи с недостатками материалов и оборудования договор не был исполнен или был исполнен ненадлежащим образом, подрядчик отвечает за такое неисполнение либо за такое ненадлежащее исполнение даже если докажет отсутствие своей вины в том, что материалы и оборудование оказались с недостатками (например такие недостатки были скрытыми и подрядчик, даже при всей необходимой осмотрительности, не мог их обнаружить).

Подрядчик обязан предоставить материалы и оборудование свободные от третьих лиц. Таким образом защищаются интересы заказчика на случай предъявления третьими лицами индикационных исков в отношении составных частей результата работы.

Договором может быть предусмотрено………… в случае если заказчик передает подрядчику материалы и оборудование ненадлежащего качества, то подрядчик должен осуществить их приемку надлежащим образом. И обнаружить недостатки, если они имеются. Подрядчик, надлежащим образом осуществивший приемку товаров от заказчика, а также проверку качества этих материалов освобождается от ответственности за качество результата работ, если выяснится, что результат некачественный в следствии того, что использовались некачественные материалы и оборудование. При этом подрядчик обязан доказать, что недостатки проделанных работ возникли именно в следствии ненадлежащего качества материалов и оборудования.

Подрядчик обязан хранить переданные ему заказчиком материалы и оборудование. Это правило распространяется и на любое другое имущество, поступившее от заказчика подрядчику. Отдельного договора хранения в этом случае не требуется. Содержание обязанностей подрядчика по хранению определяются правилами ГК РФ «хранение». Ответственность подрядчика за несобранность переданного ему имущества заказчика наступает по правилам ст. 401 ГК РФ, к которой отсылает статья 901 ГК РФ «основания ответственности хранителя». Соответственно, если подрядчик является субъектом предпринимательской деятельности, то он отвечает за сохранность имущества заказчика независимо от вины. Если же подрядчик не является предпринимателем, то он несет ответственность за сохранность только при наличии его вины. Подрядчик обязан использовать предоставленный ему заказчиком материал экономно и расчетливо, а после того как работы завершаться, он обязан отправить заказчику отчет об израсходованных материалов и возвратить заказчику образовавшийся остаток. С согласия заказчику вместо возврата остатка может быть соразмерно уменьшена с учетом неиспользованного материала.

Подрядчик обязан выполнить работу в установленный договором подряда срок при это срок не является существенным условием для договора подряда. Договор подряда может предусматривать конечный, начальный и промежуточные сроки.

С момента включения в договор подряда начального и промежуточного сроков эти сроки становятся такими же обязательными для соблюдения сторонами как и конечный срок. Иное может быть предусмотрено кодексом, иными законами либо договором.

Последствия, связанные с просрочкой наступают как при нарушении конечного так и начального и промежуточного сроков. В соответствии с п.2 ст. 708 любые указанные в договоре подряда для выполнения работ сроки могут быть изменены в случаях и порядке, предусмотренном договором. Если заказчик обнаруживает, что подрядчик своевременно не приступает к работе, то есть нарушает начальный срок или выполняет работу настолько медленно, что ее завершение к конечному сроку становится невозможным, то есть нарушает промежуточные сроки, то заказчик имеет право, не дожидаясь конечного срока, отказаться от исполнения договора подряда и потребовать возмещения убытков. Вместе с тем заказчик может и не пользоваться этим правом, а предоставить подрядчику дополнительный разумный срок.

2) Цена в договоре подряда существенным условием. 1 – компенсация издержек заказчика; 2 – вознаграждение подрядчика. Цена вырежется в виде сметы, которая после согласования сторонами становится договорным условием. Различают два вида смет: твердую и приблизительную. Если иное не предусмотрено договором подряда смета признается твердой. При твердой смете изменение цены после заключения договора по причине возникшей необходимости проведения дополнительных работ возможно только с согласия обеих сторон. Исключение составляют случаи, когда иное прямо предусмотрено законом или договором. Вопрос при приблизительной смете: если возникал необходимость проведения дополнительных работ и увеличение стоимости является существенным по объему подрядчик должен обязательно уведомить об это заказчика. При согласии заказчика на увеличение цены работы соответственно будут произведены и оплачены. Отказ от увеличения цены рассматривается в качестве отказа от договора и тогда заказчик обязан уплатить цену той части работы, которая была выполнена подрядчиком до момента отказа. Кодексом предусматривается и противоположная ситуация, когда не только не требуется увеличение цены, а напротив подрядчиком достигнута экономия. Согласно статьи 710 ГК РФ, если расходы подрядчика оказались меньшими по сравнению с теми, которые учитывались при определении цены подрядчик сохраняет право на оплату работ по цене, определенной договором. Заказчик может возражать против этого мотивируя это тем, что экономия повлияла на качество работ. Данное обстоятельство заказчик должен доказать.

3) по общему правилу подрядчик имеет право самостоятельно определять способы выполнения задания заказчика. Заказчик имеет право в любое время проверять, однако не имеет право вмешиваться в хозяйственную деятельность подрядчика. Во всех случаях, когда заказчик при осуществлении контроля устанавливает, что работы выполняются или будут выполнены ненадлежащим образом он вправе предоставить подрядчику разумный срок для исправления недостатков. Если в этот срок не устранены недостатки то заказчик по своему выборы либо отказаться от договора подряда либо поручить выполнение работы другому лицу. То обстоятельство, что заказчик вправе проверять ход и качество работ не дает подрядчику оснований ссылаться, что работы не выполнены надлежащим образом в связи с отсутствием контроля со стороны заказчика. Наоборот подрядчик, профессионализм которого предполагается, обязан во всех случаях предупреждать заказчика об обстоятельствах, которые угрожают прочности или годности выполняемых работ. Сделав соответствующее сообщение подрядчик обязан приостановить выполнение работ и ожидать указаний заказчика в пределах установленного договором срока. Если же он (срок) не предусмотрен, то в течении разумного срока. Если же подрядчик не исполняет обязанность по извещению заказчика, либо продолжает работу не дожидаясь указаний последнего, в дальнейшем он не может ссылаться на данные обстоятельства как на основание для освобождения от ответственности.

11.11.2008

Подрядчик обязан предать заказчику результат работ надлежащего качества. Применительно к подряду надлежащее качество означает, что результат работ соответствует условиям, указанным в договоре. Если договором такие условия не определены, то результат работ должен соответствовать обычным предъявляемым требованиям. Повышенные требования к качеству работ установлены в отношении подрядчиков, осуществляющих предпринимательскую деятельность. Такие подрядчики должны обеспечить, чтобы результат работ соответствовал требованиям, установленным в законе, иных правовых актах, или требованиям, которые устанавливаются в порядке, предусмотренном законом или иным правовым актом. Последнее означает что повышенные требования к качеству результата работ могут устанавливаться не только законами и другими правовыми актами, но и другими документами, принимаемыми на основе законов и других правовых актов. Порядок установления обязательных требований к качеству определяется законом «О техническом регулировании». Подрядчик, осуществляющий предпринимательскую деятельность может по договору принять на себя обязательства выполнить работы более высокого качества, чем это установлено обязательными требованиями. Недостатки результата работ можно классифицировать на явные и скрытые. Данная классификация имеет следующее правовое значение: заказчик имеет право ссылаться на наличие явных недостатков только если в акте либо ином документе, удостоверяющем приемку результата работ были оговорены эти недостатки или была оговорена возможность последующего предъявления требований по этим недостаткам. В случае, когда заказчик принял результат работы без проверки, он в дальнейшем лишается права ссылаться на те недостатки, которые могли быть выявлены при обычном способе приемки (явные недостатки). Правила о явных недостатках являются отличительной чертой правового регулирования именно подрядных отношений. Например в купле-продаже покупатель может в последующем ссылаться на наличие явных недостатков, даже если они не оговорены в акте приема-передачи товаров. Требования по скрытым недостаткам могут быть предъявлены заказчикам в установленные гражданским кодексом сроки. Такие требования могут быть предъявлены в течении, установленного договором подряда гарантийные сроки. Гарантийный срок по общему правилу начинает течь с момента, когда результат работ был передан или должен был быть передан заказчику. Гарантия качества распространяется на все элементы результата работ. Иное начало течения гарантийного срока и иной порядок распространения гарантий могут быть установлены договором. Если же договором гарантийный срок не предусмотрен, тогда требования связанные со скрытыми недостатками могут быть предъявлены при условии, что они обнаружены в разумный срок, но в пределах двух лет со дня передачи результата работы. Иные сроки могут быть предусмотрены законом, договором или обычаями делового оборота. Указанный выше двухлетний срок получил название «законной гарантии». В тех случаях, когда гарантийный срок составляет менее двух лет, устанавливается следующее правило: заказчик вправе предъявить требование по скрытым недостатками, если недостатки обнаружены за пределами договорного гарантийного срока, но в пределах двух лет, однако бремя доказывания причин возникновения недостатков возлагается на заказчика. Тем не менее он обязан доказать, что недостатки возникли до момента передачи ему результата работ или по причинам, возникшим до этого момента. За передачу результата работ ненадлежащего качества подрядчик несет ответственность в виде обязанности по возмещению убытков, а если законом или договором предусмотрена неустойка то и обязанности по уплате неустойки. Статья «Ответственность подрядчика за ненадлежащее качество работ» на самом деле устанавливает не только гражданско-правовую ответственность, но и другие неблагоприятные для подрядчика последствия передачи результата работ ненадлежащего качества. Из других негативных для подрядчика последствий следует назвать: обязанность подрядчика безвозмездно устранить недостатки в разумный срок; обязанность соразмерно уменьшить цену, установленную за результат работ; обязанность возместить расходы заказчика на устранение недостатков (обязанность по возмещению расходов заказчика на устранение недостатков возникает у подрядчика только в том случае, если договором прямо предусмотрено право заказчика самостоятельно устранять недостатки выполненных работ).

Указанные выше требования к подрядчику являются альтернативными, то есть заказчик по своему выбору решает какое из них предъявить подрядчику. Получи одно из этих требований заказчика подрядчик может вместо устранения недостатков выполнить всю работу заново и передать новый результат работ заказчику. При этом у подрядчика возникает обязанность возместить убытки, причиненные просрочкой.

Не дописано…- 30 минут….

17.11.2008

Строительный подряд.

Отношения строительного подряда регулируются параграфом 3 главы 37 ГК РФ. Из судебной практики следует назвать информационное письмо от 24.01.2000 №51. «обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда».

Правила о договоре СП распространяются в том числе и на работы, связанные с удовлетворением бытовых и других личных потребностей граждан. Если например речь идет о строительстве жилого дома, гаража или дачи и заказчиком выступает гражданин, не являющийся предпринимателем.

Договор строительного подряда определяется ст. 740 ГК РФ как, такой договор, по которому подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать необходимые для строительства условия, принять результат работ и оплатить его.

Договор строительного подряда является возмездным, двусторонним, взаимным и консенсуальным. Основным его отличительным признаком является специальная область применения: договор СП заключается:

- для строительства или реконструкции предприятия, здания (в том числе жилого дома), сооружения или иного объекта

- для выполнения монтажных, пусконаладочных или иных, неразрывно связанных, со строящимся объектом работ.

Таким образом одни и те же работы могут регулироваться общими положениями о подряде, если они не связанны со строящимся объектом или специальными положениями о строительном подряде, если такая связь присутствует

- правила о строительном подряде распространяются по капитальному ремонту зданий и сооружений.

Сторонами договора СП являются заказчик и подрядчик. Однако на практике часто используется более сложная структура договорных связей. Она появляется в случае генерального подряда. Когда заказчик и генеральный подрядчик заключают между собой договор на выполнение всего комплекса работ, а в дальнейшем генеральный подрядчик заключает отдельные договоры с субподрядчиками. При этом генеральный подрядчик в полном объеме отвечает за действия субподрядчиком перед заказчиком. Субподрядчики также могут предъявлять свои требования только генеральному подрядчику, но не заказчику. В некоторых случаях заказчик, не являясь профессионалом может привлечь инженерную организацию для того, что бы она от имени заказчика принимала все решения по вопросам взаимоотношения с генеральным подрядчиком. Между заказчиком и такой инженерной организацией заключается отдельный договор об оказании услуг, связанных с контролем и надзором за строительством, при этом функции и полномочия инженерной организации должны быть отражены в договоре строительного подряда.

Особенностью субъектного состава является и то, что подрядчик для осуществления своей деятельности должен обладать специальным разрешением (лицензией). В настоящее время в РФ проводится реформа цель которой состоит в отмене лицензирования таково вида деятельности как строительство и в передаче функции контроля за строительными организациями в саморегулируемую организацию.

Форма договора строительного подряда подчиняется общим правилам ГК о форме сделок. Каких-либо специальных требований не установлено.

Риски в договоре строительного подряда. Следует отметить, что статья 741 ГК РФ посвященная рискам регулирует не только отношения, связанные с риском случайной гибели предмета договора, но и другие риски, которые случайными не являются.

- риски случайной гибели. Ст. 741 в качестве общего правила дублирует ст. 705 и устанавливает, что риск случайной гибели или случайного повреждения объекта строительства до момента его приемки заказчиком несет подрядчик. Отличие данного правила от 705 статьи заключается в том, что оно сформулировано императивно, то есть стороны не могут иное предусмотреть договором.

Особенность строительного подряда проявляется в том, что п. 3 ст. 753 ГК РФ установлены специальные правила о распределении рисков случайной гибели на тот случай, когда результат работ сдается поэтапно. С момента приемки отдельного этапа работ, риск случайной гибели этого этапа переносится на заказчика.

- Ст. 741 ГК РФ устанавливает правила о распределении рисков, которые нельзя признать случайными. Так в соответствии с п. 2 ст. 741 риск гибели или повреждения объекта строительства до его приемки в следствии недоброкачественности, предоставленного заказчиком, материала или оборудования, а также в следствии исполнения ошибочных заданий заказчика, несет заказчик. Однако следует иметь ввиду, что этот риск перекладывается на заказчика только при условии, что подрядчик предупредил его об обстоятельствах, которые грозят прочности или годности результата работ.

Риск случайной гибели материалов или оборудования несет та сторона, которая предоставила эти материалы или оборудование.

Договором СП на ту сторону, которая несет риск случайной гибели материалов, оборудования или результата работ может быть возложена обязанность застраховать соответствующие риски. Условия такого страхования должны быть сообщены второй стороне договора.

Существенные условия договора строительного подряда.

Существенными условиями по закону являются предмет и срок. Предметом договора СП является выполнение работ и их особый результат в виде построенного либо реконструированного предприятия, здания, сооружения или иного объекта, а также законченного комплекса монтажных пусконаладочных и иных работ, неразрывно связанных со строящимся объектом либо работ по капитальному ремонту зданий и сооружений.

В ряде случаев в предмет договора строительного подряда на ряду с указанными работами может включаться обеспечение эксплуатации построенного объекта в течении определенного срока.

Предмет договора может также содержаться в технической документации, однако он может быть определен и иным образом. В соответствии с п.5 информационного письма отсутствие технической документации не может служить безусловным основанием для того, что бы признать договор не заключенным в связи с отсутствием соглашения о предмете. Вопрос о том, какая из сторон должна предоставлять техническую документацию, а также вопрос о порядке и сроках ее предоставления должны быть урегулированы в договоре. Внесения в техническую документацию после ее утверждения допускаются в случаях, установленных ГК РФ.

Изменение технической документации по инициативе заказчика.

Заказчик вправе в любое время до сдачи ему результата работ изменить техническую документацию без объяснения причин. Вместе с тем, решение заказчика о пересмотре технической документации может затронуть интересы подрядчика, поэтому кодекс установил следующие ограничения:

- объем дополнительных работ, возникающих в связи с изменение документации по стоимости не должен превышать 10% от указанных в смете общей стоимости строительства

Детально предмет договора конкретизируется в техническом задании заказчика, однако поскольку заказчик не является специалистом техническое задание готовится самим подрядчиком и лишь в последствии утверждается заказчиком; изменение технической документации не должно приводить к изменению характера работ (работы по капитальному ремонту не могут быть изменены на работы по строительству нового здания.

Если оба из вышеназванных условий соблюдены, то подрядчик обязан выполнить договор в соответствии с измененной технической документацией. При этому заказчик будет обязан доплатить стоимость дополнительных работ. Если же указанные два условия не выполняются то изменение технической документации возможно только с согласия подрядчика и требует согласования дополнительной сметы.

Изменение технической документации по инициативе подрядчика.

Такое изменение возможно в следующих случаях:

Подрядчик обнаружил в ходе строительства неучтенные в технической документации работы, и в связи с этим необходимость в проведении дополнительных работ (п3 ст743 ГК РФ)

Подрядчик обнаружил в технической документации какие либо дефекты

Если эти дефекты устранены силами подрядчика, то он вправе потребовать возмещения понесенных разумных расходов (п4 ст744 ГК РФ).

Эти 2 правила применяются только в случае, если техническая документация готовилась не самим подрядчиком, а заказчиком или третьими лицами.

Срок в договоре строительного подряда.

Является существенным условием. При этом с учетом того, что договором могут быть предусмотрены начальный, промежуточный и конечный сроки выполнения работ, существенным условием признается только конечный срок выполнения работ. При этом необходимо иметь ввиду, что срок должен определяться либо конкретной календарной датой, либо количеством дней, месяцев, лет, часов… Либо путем указания на конкретное событие, относительно которого точно известно, что оно наступит.

Пункт 4 обзора

Нарушение договора строительного подряда в части несоблюдения сроков (начальных, промежуточных или конечных) приводит к следующим последствиям:

У заказчика возникает право отказаться от исполнения договора в одностороннем порядке и потребовать возмещение убытков.

Досрочное выполнение работ так же признается нарушением срока при условии, что обязательство связано с предпринимательской деятельностью. По общему правилу досрочное исполнение возможно только с согласия заказчика.

Цена в договоре строительного подряда.

Цена не является существенным условием, если она не согласована, то применяется пункт 3 ст424 ГК РФ. Как правило цена в договоре строительного подряда определяется сметой, которая приобретает юридическую силу только после её согласования обеими сторонами.

24.11.2008

возмездное оказание услуг регулируется главной 39 ГК РФ. К этому договору также субсидиарно применяются правила о подряде (параграф 1 главы 37 ГК РФ) и положения о бытовом подряде (параграф 2 главы 37 ГК РФ). К отношениям сторон также применяется закон о защите прав потребителей, в тех случаях, когда исполнитель осуществляет предпринимательскую деятельность, а заказчик-гражданин получает услуги для удовлетворения личных потребностей.

Специфика правового регулирования отдельных видов услуг отражена в специальных федеральных законах и постановлениях правительства (например: ФЗ об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ) следует иметь ввиду, что правила главы 39 ГК РФ не применяются к таким видам услуг как: перевозка; транспортная экспедиция; банковский вклад, банковский счет; хранение; поручение; комиссия; агентирование; доверительное управление имуществом. Эти виды услуг регулируются специальными главами ГК РФ.

Договор возмездного оказания услуг определяется кодексом как такой договор, по которому одна сторона (исполнитель или услугодатель) обязуется по заданию одной стороны (заказчика или услугополучателя) оказать услуги, а заказчик обязуется принять и оплатить эти услуги.

Договор возмездного оказания услуг является консенсуальным, двусторонним, взаимным, возмездным. Некоторые договоры возмездного оказания услуг носят публичный характер (например: договор перевозки транспортом общего пользования; договор об оказании туристских услуг; об оказании услуг телефонной связи).

Сторонами договора выступают: исполнитель (услугодатлеь) и заказчик (услугополучатель). Исполнителем может быть любой субъект гражданского права, однако для оказания некоторых услуг в соответствии с законом требуется наличие специального разрешения (лицензии). Исполнитель обязан оказывать услуги лично, если иное не предусмотрено договором. На стороне заказчика также может выступать любой субъект гражданского правила.

Специальных требований к форме договора законом не установлено. Поэтому применяются общие правила о форме. Договор может быть оформлен как путем составления единого документа, так и путем обмена письмами или путем совершения конклюдентных действий в ответ на оферту другой стороны. В некоторых случаях договор оформляется выдачей жетона, талона, квитанции и тому подобное.

Существенным условием договора возмездного оказания услуг в соответствии с законом является только предмет. Предметом выступает услуга, то есть определенные действия или определенная деятельность, не имеющая реального результата, отделенного от исполнителя. Эти договор возмездного оказания услуг отличается от подряда. По договору подряда в предмет обязательно входит материальный результат, отделенный от личности подрядчика. Цена по договору возмездного оказания услуг не является существенным условием договора. Если цена не согласованна сторонами, то она определяется общими правилами ГК о цене договора. Порядок уплаты цены определяется в соответствии с правилами ГК о подряде. Это означает, что если договором не предусмотрено иное заказчик обязан уплатить стоимость услуг только после окончательной передачи результат услуг исполнителем. Исполнитель обязан оказывать услуги надлежащим образом, то есть в соответствующем объеме, в установленном месте и в установленный срок. Иногда возникают случаи, когда услуга не может быть оказана по вине исполнителя или по вине заказчика или в связи с обстоятельствами, за которые ни одна из сторон не отвечает. Если договор не исполнен по вине исполнителя, а оплата уже была произведена заказчиком, то исполнитель обязан вернуть заказчику полученную денежную сумму и возместить причиненные убытки. Если договор не исполнен по вине заказчика то услуги все равно должны быть оплачены в полном объеме, если иное не предусмотрено законом или договором. Если невозможность исполнения договора вызвана обстоятельствами, за которые ни одна из сторон не отвечает, то заказчик возмещает исполнителю только фактически понесенные исполнителем расходы, это означает, что исполнитель не может претендовать на ту часть цены договора, которая является вознаграждением исполнителя. Иное может быть предусмотрено законом или договором.

Особенность договора заключается в том, что любая из сторон вправе от него отказаться в одностороннем порядке без объяснения причин. Заказчик в случае такого отказа обязан возместить исполнителю фактически понесенные исполнителем расходы, а исполнитель обязан возместить причиненные заказчику убытки.

В судебной практике возник случай, когда коммерческая медицинская организация отказалась от дальнейшего оказания услуг пациенту со ссылкой на указанное выше правило. В конечном итоге применение этого правила стало предметом рассмотрения конституционного суда, который указал, что данный договор является публичным, а правила кодекса о публичном договоре следует толковать расширительно. Это в частности означает, что субъект предпринимательской деятельности, оказывающий соответствующие услуги не только обязан заключить договор со всяким и каждым, кто обратиться, но и не имеет право расторгнуть его в одностороннем порядке без указания причин. Таким образом соответствующее положение кодекса о возможности безмотивного одностороннего отказа от исполнения договора со стороны исполнителя необходимо применять с учетом правил ГК о публичном договоре.

Письмо президиума ВАС РФ от 29.09.1999 №48 «О некоторых вопросах судебной практики, возникающих при рассмотрении споров, связанных с договорами на оказание правовых услуг».

ЗАЕМ И КРЕДИТЫ

Отношения займа и кредитов регулируются параграфом 1 главы 42 ГК РФ и статьями с 819-823.

Из судебной практики: постановление пленума ВС и ВАС РФ от 8.10.1998 №13/14 «О практике применения положений ГК РФ о процентах за пользование чужими денежными средствами». Также частично регулирует постановление ВАС и ВС РФ №6/8 от 01.07.1996 «О некоторых вопросах, связанных с применением части 1 ГК РФ».

Договор займа – это такой договор, по которому одна сторона (заимодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определяемые родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить заимодавцу такую же сумму денег (сумма займа) или равное количества других полученных им вещей того же рода или качества. В договор займа по соглашению о новации может быть трансформирован долг, возникший из купли-продажи, аренды имущества или иного основания, не противоречащего закону.

Договор займа является реальным, односторонне обязывающим и возмездным. Реальный характер договора проявляется в том, что согласно 2 абзацу п. 1 ст. 807 ГК РФ договор считается заключенным с момента фактической передачи денег или других вещей. Если деньги или другие вещи в действительности не были получены заемщиком от заимодавца договор считается незаключенным. Договор займа считается заключенным только на то количества денег или вещей, которое в действительности были получены заемщиком от займодавца.

Что касается возмездности или безвозмездности то по этому поводу существует две точки зрения:

- договор предполагается безвозмездным. Сторонники этой точки зрения опираются на п. 1 ст. 807 ГК РФ, который дает определение договора займа и не указывает на то, что заемщик обязан уплачивать проценты на сумму займа.

- договор предполагается возмездным. Сторонники это точки зрения опираются на п. 3 ст. 809 ГК РФ, согласно которому обязательства заемщика по уплате процентов предполагается во всех случаях за исключением двух (договор займа предполагается безвозмездным (безпроцентным), если он заключен между гражданами на сумму, не превышающую 50 – ти кратного, установленного законом, МРОТ и не связан с предпринимательской деятельность хотя бы одной из сторон; либо когда по договору заемщику предаются не деньги, а другие вещи, определяемые родовыми признаками.

Форма договора займа. Договор займа между физическим лицами должен быть заключен в письменной форме, если его сумма не мене чем в 10 раз превышает установленный законом МРОТ. Также договор займа заключается в письменной форме, если на стороне заимодавцем выступает юридическое лицо. при этом не имеет значения, кто выступает на стороне заемщика. Во всех прочих случаях договор займа может быть заключен устно. В качестве подтверждения факта заключения договора и его условий может быть представлена расписка заемщика или иной документ, который удостоверяет передачу заимодавцем денег либо вещей, определяемых родовыми признаками. Возможность предоставления расписки или иного долгового документа не распространяется на договор государственного займа. Подтверждением такого договора и его условий могут служить только приобретенные заимодавцем государственные облигации или иные государственные ценные бумаги. Облигацией признается ценная бумага, удостоверяющая право ее держателя на получение от лица, выпустившего ценную бумагу номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента в установленный срок. Облигация также предоставляет ее держателю право на получение фиксированного процента от стоимости облигации. Отношения между эмитентом облигации и ее держателем регулируются правилами кодекса о займе, если иное не предусмотрено специальным законом. Таким законом является ФЗ «О рынке ценных бумаг». Выдача займа также может подтверждаться такой ценной бумагой как вексель. Следует иметь ввиду, что с момента выдачи векселя положение ГК РФ о займе применяются лишь в той части, в кокой они не противоречат положениям о простом и переводном векселе.

Существенным условием договора займа в соответствии с законом является только предмет. Предметом договора займа могут быть деньги либо потребляемые вещи, определяемые родовыми признаками.

Стороны договора займа. Сторонами выступают заимодавец и заемщик. Сторонами договора могут быть любые субъекты гражданского права: физические лица, юридические лица и публично-правовые образования. Возможность юридических лиц выступать сторонами договора займа определяется видом их правоспособности (общей или специальной).

25.11.2008

Небанковские юридические лица вправе выдавать займа под проценты только при условии, что такая деятельность не имеет систематического характера и прямо не запрещена законом.

В особую категорию с точки зрения субъектного состава выделяется договор государственного займа. По этому договору заемщиком выступает РФ или субъект РФ, а займодавцем гражданин или юридическое лицо. При этом установлено, что правила о государственном займе применяются и к муниципальному займу.

Права и обязанности сторон по договору займа.

Поскольку договор займа является односторонне обязывающим, на должнике лежит обязанность возвратить займодавцу полученную сумму займа в сроки и в порядке, установленных договором. При процентном займе должник обязан также уплатить проценты за пользование суммой займа. Заем предполагается беспроцентным только в двух случаях (см. выше). Во всех остальных случаях обязанность заемщика уплатить проценты за пользование суммой займа предполагается, даже если она прямо не предусмотрена договором. Если договором размер процентов не определен проценты определяются исходя из ставки рефинансирования Центробанка РФ на день уплаты заемщиком суммы долга или его части.

Договор займа должен предусматривать срок возврата суммы с процентами. Если такой срок не определен или определяется моментом востребования, то сумма займа должна быть возвращена заемщиком в течении 30 с момента предъявления займодавцем о возврате. Таком образом законодатель увеличивает установленный общими правилами ГК РФ семидневный срок для исполнения обязательства срок которого не наступил или определен моментом востребования.

В соответствии со ст. 327 ГК РФ заемщик может внести причитающиеся с него деньги в депозит нотариуса, а в случаях, установленных законом – в депозит суда, если кредитор уклоняется от принятия исполнения по договору займа. При этом заемщик вправе потребовать возмещения убытков в соответствии с п. 2 ст. … ГК.

При исполнении заемщиком своей обязанности по возврату суммы с процентами действуют два правила:

- сумма займа и процентов считается возвращенной в момент, когда она непосредственно переедена займодавцу или в момента зачисления соответствующих денежных средств на банковский счет займодавца.

- досрочный возврат суммы займа по беспроцентному договору допускается в любое время, если иное не установлено самим договором займа. Досрочный возврат суммы займа и процентов по процентному договору разрешается только с согласия заимодавца.

Ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение договора займа.

Ответственность устанавливается ст. 811 ГК РФ за просрочку возврата суммы займа в форме процентов, определяемых по ст. 395 ГК РФ. Указанные проценты по своей правовой природе являются неустойкой (постановление пленума ВС 13/14). Одновременно и независимо от уплаты процентов, предусмотренных ст. 811 ГК РФ с заемщика взыскиваются проценты за пользование суммой займа, предусмотренные ст. 809 кодекса. Взыскание двойных процентов производится в кумулятивном порядке, то есть взыскиваются не только проценты за просрочку (ст. 811 ГК РФ) но и прибавленные к ним проценты за пользование суммой займа (ст. 809). (п. 15 постановления №13/14). В договоре займа за просрочку возврата со стороны заемщика может быть установлена неустойка и тогда заимодавец вправе потребовать по своему выбору либо уплату этой неустойки либо может предъявить требование об уплате неустойки, установленной ст. 811 со ссылкой на 395 ГК РФ (п. 6 ВС РФ и ВАС РФ №13/14). При этом, если размер каждой их этих неустоек не соразмерен последствиям просрочки суд вправе уменьшить ставку взыскиваемой неустойки по ст. 333 ГК РФ. Следует иметь ввиду, что суд может уменьшить только размер неустойки, но не в праве уменьшать размер процентов за пользование суммой займа, установленной в соответствии со ст. 809 ГК РФ, так как указанные проценты представляют собой плату за пользование сумой займа, а не меру гражданско-правовой ответственности.

Вексель.

Правовое регулирование вексельных отношений осуществляется на уровне специального законодательства. Общие положения кодекса о ценных бумагах, а также положения о займе применяются только в том случае, если иное не установлено специальным законодательством. В настоящее время действует ФЗ от 11 марта 1997 года «О переводном и простом векселе»; постановление ЦИК и СНК СССР от 7 августа 1937 года «О введение в действие положения о переводном и простом векселе» и международная конвенция «О простом и переводном векселе». Из материалов судебной практики необходимо назвать Постановления пленума ВС РФ и ВАС РФ от 05 февраля 1998 года № 3/1 и постановление пленума ВС РФ и ВАС РФ от 4 декабря 2000 года № 3/14 «О некоторых вопросах практики рассмотрения споров обращения векселей».

Вексель – это основанное на договоре, одностороннее, абстрактное денежное обязательство, выраженное в установленной письменной форме. Таким образом вексель с одной стороны понимается как обязательства, а с другой стороны векселем называется и сам документ оформляющий это обязательство. В качестве такого документа вексель является ценной бумагой.

Векселя бывают простые и переводные. Простой вексель – это ордерная ценная бумага, удостоверяющая право векселедержателя требовать от векселедателя (его авалиста), а в случае принесения протеса так же от индоссантов (их авалистов) уплаты определенной денежной суммы по наступлении предусмотренного векселем срока.

Переводной вексель – это ордерная ценная бумага, удостоверяющая право векселедержателя требовать от указанного в векселе плательщика акцептовавшего вексель (его авалиста), а в случае принесения протеста также от векселедателя (его авалиста) и от индоссантов (их авалистов) уплаты определенной денежной суммы по наступлении предусмотренного векселем срока.

Простой вексель:

векселедатель  векселедержатель

переводной вексель

плательщик

векселедатель

векселедержатель плательщик  векселедержатель

Вексель является строго формальным документом. Вексельное законодательство содержит жесткие требования к реквизитам векселя. Отсутствие какого-либо из реквизитов влечет ничтожность векселя как ценной бумаги. В этом случае вексель перестает быть векселем и превращается в обычную долговую расписку.

Лицо, которое составляет и выдает вексель именуется векселедателем. Право требовать исполнения по векселю принадлежит векселедержателю. Имя первого векселедержателя указывается в векселе в момент его составления. Поскольку вексель является ордерной ценной бумагой, то платежа по нему может требовать любое другое лицо, на которое укажет первый векселедержатель путем проставления индоссамент. Как было сказано, векселя бывают простые и переводные. Простые называются соло, а переводные – траттами. По простому векселю: векселедатель обязан платить векселедержателю или другому лицу, в пользу которого совершен индоссамент. По переводному векселю платить в пользу векселедержателя или индоссанта должен плательщик. При нормальном развитии вексельного отношения плательщик соглашается заплатить то есть акцептует вексель и становится акцептантом.

Активную роль в вексельных отношениях играют также индоссанты. Передать право требования по векселю можно только с передачей самого векселя по средствам особой передаточной надписи, которая называется индоссамент. Соответственно, лицо, которое передает вексель по индоссаменту называется индоссант, а лицо в пользу которого совершается индоссамент называется индоссат. Индоссат, на котором заканчивается непрерывный рад индоссаментов становится векселедержателем. Особенность оборота векселя заключается в том, что все индоссанты несут солидарную ответственность с векселедателем простого векселя за производство платежа. Индоссант может освободить себя от такой ответственности, если поместит в индоссаменте оговорку «без оборота на меня». Таким образом.

Вексельное обязательство может быть обеспеченно специальной мерой вексельного обеспечения, которая называется аваль. Вексельный поручитель именуется авалист. Авалист обеспечивает платеж по векселю полностью или в части, проставляя об это отметку на самом векселе. Аваль может быть дан за векселедателя или за кого-то и индоссантов. Авалист несет солидарную ответственность вместе с тем, за кого он дал аваль.

01.12.2008

Механизм ответственности за платеж по векселю

Векселедатель и его авалист всегда несут безусловную ответственность за платеж, однако для того что бы по простому векселю включился механизм ответственности индоссантов и их авалистов необходимо наличие специального юридического факта, который называется вексельный протест. При наступлении срока платежа вексель должен быть предъявлен векселедателю, так как осуществление прав из всякой ценной бумаги возможно лишь при ее предъявлении (п. 1 ст. 142 ГК РФ). если после предъявления векселя векселедатель отказывается произвести по нему платеж или бездействует, то векселедержатель должен совершить протест векселя в неплатеже, если он хочет иметь в качестве солидарных должников не только векселедателя и его авалиста, но и всех индоссантов. Протест векселя в неплатеже осуществляется нотариусом по представлению векселедержателя. Таком образом, без протеста векселедержатель может истребовать вексельную сумму только от векселедателя и (или) его авалиста при этом взыскание осуществляется в обычном исковом порядке. При совершении протеста вексельную сумму можно взыскать с векселедателя или его авалиста, а также с индоссантов и (или) их авалистов. Ответственность указанных выше лиц является солидарной. Кроме того, взыскание осуществляется в упрощенном процессуальном порядке – на основании судебного приказа.

Особенности механизма за платеж по переводному векселю. Эти особенности связанны с тем, что плательщиком по переводному векселю в отличии от простого является не векселедатель, а указанное векселедателем третье лицо. принудить плательщика уплатить по векселю невозможно, если только он сам не даст согласия отвечать по векселю (акцепт). Необходимость получения акцепта от плательщика связанна с тем, что неплательщик выдавал вексель, а другое лицо (векселедатель). Если плательщик акцептует предъявленный ему вексель (то есть поставит об этом отметку на самом векселе) то в дальнейшем плательщик именуется акцептантом и становится обязанным по векселю лицом. При нормальном развитии вексельного отношения акцепт переводного векселя предполагается и ожидается векселедержателем. Однако эти ожидания могут не оправдаться, если плательщик не акцептует переводной вексель, то обязанность платежа можно возложить на векселедателя, индоссантов и их авалистов, но для этого требуется совершение протестов. В связи со спецификой переводного векселя протест бывает двух видов:

- протест в неакцепте (если плательщик отказывается акцептовать вексель)

- протест в неплатеже (если плательщик отказывается платить по векселю).

Понятие прямых и регрессных должников по векселю.

Теория и судебная практика разливают две категории вексельных обязательств:

1 – обязательство прямых должников по векселю

2 – обязательства должников в порядке регресса.

Различие между ними заключается в том, что ответственность прямых должников наступает независимо от принесения протеста, а ответственность регрессных должников только после принесения протеста.

Название регрессный должник объясняется тем, что такой должник, оплативший вексель, может в порядке регресса потребовать взыскания соответствующей суммы с других ( в первую очередь прямых должников). Прямые должники таким правом не пользуются.

В простом векселе прямыми должниками являются векселедатель и его авалист. Регрессными должниками являются индоссанты и их авалисты. В переводном векселе прямыми должниками являются: акцептант и его авалисты. Регрессными должниками являются: векселедатель, индоссанты и из авалисты.

Из изложенного видно, что векселедатель имеет разный статус в простом и переводном векселе: в простом от прямой должник, а в переводном – регрессный. Плательщик, как видно из изложенного должником вообще не является, а становится таковым только с момента добровольного приобретения им статуса акцептанта. В связи этим последствия не совершения протестов переводного векселя являются более серьезными чем последствия не совершения протеста простого векселя. В случае, если векселедержатель переводного векселя не совершает протеста в неакцепте или неплатеже, то он вообще теряет свои права требования ко всем лицам обязанным по векселю, включая векселедателя. Если же переводной вексель акцептован, но не оплачен, а векселедержатель не совершает протеста в неплатеже, то обязанным лицом по переводному векселю является только акцептант. Не совершение протеста по простому векселю лишает векселедержателя права предъявлять требования к регрессным должникам, то есть к индоссантам и их авалистам. Прямые должники по простому векселю отвечают всегда при этом не имеет значения был совершен протест в не платеже или не был.

Кредитный договор.

Кредитный договор представляет собой самостоятельную разновидность договора займа. К нему в субсидиарном порядке применяются общие правила о займе, если иное не вытекает из существа кредитного договора. По кредитному договору банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуется предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором. А заемщик обязуется возвратить денежную сумму с процентами. По юридической природе кредитный договор является консенсуальным, возмездным и двусторонним. В отличии от договора займа он вступает в силу уже в момент достижения сторонами соответствующего соглашения. Более того во многих случаях передача сум займа осуществляется периодически, а не однократно (договор о кредитной линии). Конесенсуальная природа кредитного договора дает заемщику возможность понудить кредитора к выдаче кредита, что исключается при обычном займе.

От договора займа отличается также по субъектному составу. В роли кредитора может выступать только банк или иная кредитная организация, имеющая соответствующую лицензию ЦБ РФ на совершение таких операций. Иные субъекты гражданского права могут выступать только в роли заемщиков. До недавнего времени судебная практика не допускала уступку права требования по кредитному договору в соответствии, с которой право требования переходило от банка к иной кредитной организации к лицу, которое банком или иной кредитной организацией не являлось.

Но с 2008 года благодаря информационному письму высшего арбитражного суда, в котором утвержден обзор практике рассмотрения споров, связанных с уступкой права требования, ситуация изменилась. Вследствие указанные сделки стали возможны.

Предметом кредитного договора могут быть только деньги, но не вещи, определяемые родовыми признаками. Чаще всего предметом являются безналичные денежные средства. К форме кредитного договора законодатель предъявляет более жесткие требования чем к форме договора займа. В соответствии со ст. 820 ГК РФ кредитный договор всегда должен быть заключен в письменной форме в противном случае он является ничтожным.

Кредитный договор всегда является возмездным в отличии от договора займа. Вознаграждение кредитору определяется в виде процентов, начисленных на сумму кредита за все время его использования. Размер процентов определяется договором, если он не определен, то по правилам п. 1 ст. 809 ГК РФ.

Содержание кредитного договора.

Содержание кредитного договора составляют права и обязанности сторон. Обязанность кредитора заключается в том, что бы предоставить денежные средства заемщику в соответствии с условиями заключенного договора. Основная обязанность заемщика заключается в том, что бы вернуть полученную сумму кредита и уплатить предусмотренные договором или законом проценты. Момент исполнения заемщиком обязанности по возврату суммы кредита, последствия его просрочки, последствия утраты обеспечения или ухудшение условий обеспечения регулируется общими положениями о займе. Особенностью кредитного договора является возможность одностороннего отказа от его исполнения как со стороны кредитора так и со стороны заемщика.

Кредитор вправе в одностороннем порядке отказаться от выдачи кредита полностью или частично, при наличии обстоятельств очевидно свидетельствующих о невозможности возврата суммы кредита в срок.

Заемщик также в праве отказаться от получения согласованного кредита полностью или в части причем без объяснения причин. Если иное не предусмотрено кредитным договором. Заемщик лишь обязан уведомить кредитора о своем отказе до установленного договором срока предоставления кредита.