Е.П.Губин

Право на занятие предпринимательской деятельностью и правовой статус предпринимателя

Это конституционное право, прежде всего: п.1 ст.34 Конституции РФ (содержит много теоретических положений). Вопросы понятия экономической деятельности, ее соотношение с предпринимательской, коммерческой, самозанятого населения, хозяйственной деятельности и т.д. Это конституционное право основывается и на нормах международного права – Международный пакт об экономических, социальных и культурных правах 1966 (возможность зарабатывать себе на жизнь трудом). Комплексность предпринимательского права – существует тесная связь между отраслями права (например, тесно связано с правом на труд).

Принципы предпринимательского права:

- свобода предприм.деятельности, экономической деятельности: краеугольный принцип в системе отношений. Почему много трудимся, а производительность труда низка, средняя зп не такая высокая и т.д. – мне пришла мысль, что одной из причины отсутствия высот в экономике- это плохая реализация данного принципа, хотя принцип и закреплен в Конституции. Мы всегда должны видеть связь с государством, это не должно быть только для ограничения свободы – должны создаваться условия для реализации предпринимательства. Изменения в ходе совершенствования Конституции: ст.75.1 – мы увидим, что закреплена позиция «обязанность гос-ва содействовать развитию экономики, решения социальных задач» - нет антагонизма между государством и свободой. Это очень важный принцип в реализации права на осуществления предпринимательства

Право на занятие предпринимательской деятельности: ст.75.1 Конституции . Это право не безгранично: КС во многих решениях подчеркивает, что это не есть абсолютное право – есть определенные границы, установленные законом. П.3 ст.55 Конституции – основания для ограничения права для осуществления права занятия предпринимательской деятельности: противоречия действий безопасности, здоровью населения и т.д. Когда противоречит ст 55- подлежит ограничению. Это не только субъективное кс право, но и как правосубъектность конкретного гражданина - ст.18 ГК (право на занятие предпринимательской деятельности – входит в содержание правоспособности граждан). Таким образом, право на занятие – субъективно конституционное право + обладают конкретные субъекты (граждане) + закреплено в нормах права.

Правовой статус субъекта предпринимательской деятельности

Система прав и обязанностей субъекта

Не может быть у объекта, у него может быть правовой режим. Правовой статус присущ только субъекту праву (гражданин, ЮЛ)- совокупность прав и обязанностей, закрепленных в законе.

- Широкий смысл: это не только правовая обязанность, это и ответственность, гарантии, принципы, правоспособность и иные элементы правового статуса.

Право на занятие предпринимательской деятельностью реализуется еще законодательстве о конкуренции. В современном законодательстве отсутствует перечень прав предпринимателей, как элемента правового статуса. Полезно обращаться к историческому методу исследования, методу сравнительно-правового анализа. На Украине существует хозяйственный кодекс, там есть нормы, которые закрепляют права предпринимателя + в Казахстане есть предпринимательский кодекс (принимал участие в разработке. Исторический метод: в законе РСФСР «о предприятиях и предпринимательской деятельности» от 25.12.1990 – была статья 16, которая была посвящена регламентации прав предпринимателя (они вполне могут быть и сегодня): право начинать и вести предпринимательскую деятельность, заключение договора с собственником предприятия, использовать финансовые ресурсы, объекты интеллектуальной собственности, выбирать поставщиков и потребителей, осуществлять деятельность по управлению, распоряжаться прибылью предприятия, образовывать союзы и ассоциации, защищать права и т.д. Хотелось бы думать, что и у нас появятся нормы, касающиеся закрепления правового статуса предпринимателя, что позволили бы и активнее использовать и защищать право на занятие предприм.деятельностью. У нас нет единой нормы, права разбросаны по различным актам – усложняет восприятие, регулирование и защиту прав предпринимателей.

В правовой статус входят и государственные гарантии предприм. деятельности, надо отличать от части 1 ГК (независимая гарантия – направлен на обеспечение обязательств, это новый институт, но активно применим на практике, частноправовой). Государственная гарантия осуществления предприм.деятельности : закрепляем права в законодательстве – гарантируем реализацию прав, то же самое и с обязанностями (нет воедино собранных обязанностей). Закон 1990 – ст.17 (перечень обязанностей закреплен): платить налоги, соблюдение требований законодательства (закон – это основа всего! Закон может быть не совершенен, но пока он есть, то его надо соблюдать. Если выходи за закон – хаус, нарушение прав)

ЕСПЧ однажды рассматривал дело, когда в немецком городе один из жителей решил создать парикмахерскую – обратился в магистратуру для открытия – отказано, тк очень много и не нужно еще. ЕСПЧ сказал, что в данном случае не подлежит ограничению. В 90-е годы Марченко вызвал подойти кафедру и помочь разобраться с вопросом регистрации субъектов предприм.деятельности в рамках Ленинского района Москвы, исполком занимался регистрацией (сейчас налоговый орган).

Гарантии: закон о рынке ценных бумаг (право на эмиссию ценных бумаг), об иностранных инвестициях, закон «О гос контроле (надзоре) и муниципальном контроле в РФ –это новый закон от июля 2020 года (одобрен СФ), очень важен для нас: вопросы защиты + государственного регулирования экономики.

Публично-правовые требования к занятию предпринимательской деятельностью

Связано с необходимостью соблюдения прав других лиц. П.3 ст.17 Конституции: осуществление прав и свобод гражданина не должно нарушать права и свободы других лиц – это распространяется не только на граждан, но и на всех субъектов, в том числе, в сфере экономики – никто не может посягать на права и свободы. Применительно к предпринимательскому праву: ст.10 Конституции, закон о защите конкуренции прямо сказано о запрете недобросовестной конкуренции, монополистической деятельности.

Регистрация:

Невозможно приобрести статус предпринимателя без регистрации.

Цели:

- публично-правовые цели: фискальные (кто должен платить налоги, с кого их требовать…)

- необходимость анализа статистических данных: товариществ на вере очень мало, эта форма слабо востребована. Для государственного планирования: ГД РФ приняла закон о «стратегическом планировании РФ» - невозможно без статистки

- для защиты прав самих предпринимателей : первое, что делает суд – затребует у сторон соответствующие выписки из государственного реестра ЮЛ, чтобы можно было убедиться в лице (вместо ответчика приходило другое лицо, хотели обмануть суд, так как было совпадение названий, адресов).

Регистрация для:

- создания, реорганизации, ликвидации

- для предпринимателей и ИП

ФЗ «О закон регистрации ЮЛ и ИП» от 8 августа 2001 год №129-ФЗ, помимо этого закона в ГК есть ряд норм, посвященных регистрации.

Государственная регистрация - - акты уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляемые посредством внесения в государственные реестры сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, приобретении физическими лицами статуса индивидуального предпринимателя, прекращении физическими лицами деятельности в качестве индивидуальных предпринимателей, иных сведений о юридических лицах и об индивидуальных предпринимателях в соответствии с настоящим Федеральным законом.

Постановление Правительства РФ №506, в котором установлены лица, которые осуществляют гос регистрацию: налоговые органы (так как основная ф-ция фискальная).

Принципы ведения гос реестра:

- единство и сопоставимость сведений

- открытость информационного ресурса

- содержание определяется законодателем: название, фирменное наименования, форма, статус иногда (международный фонд и т.д), адрес, размер уставного капитала и т.д… - См. ст.5 ФЗ «О регистрации ЮЛ и ИП».

- свобода предоставления содержащихся в реестре сведений: ст.6 (открытость и общедоступность сведений реестра, за исключение некоторых сведений (личных))

Хранение сведений:

- эл форма

- бумажная форма: имеет приоритет

Какие документы предоставляются при регистрации ЮЛ: Глава 4, ст.12 – перечень необходимых документов. В течение 3х дней осуществляется регистрация.

Лицензирование отдельных видов деятельности:

ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности»

ЭТО - воздействие гос-ва на экономику. Специальное Разрешение на осуществление предпринимательской деятельности, конкретного вида деятельности. Возник только в 90-ые годы. Достаточно острый инструмент: сначала вводим, потом отказываемся, заменяем деятельностью саморегулируемых организаций. Эффективный инструмент, требует повышенного внимания. Применяется не ко всем сферам деятельности. Не принимается к страховой деятельности, клининговой деятельности, атомной энергии и другие сферы –!ДРУГИЕ АКТЫ ПРИМЕНЯЮТСЯ!

Функции:

- фискальная

- предотвращение ущерба правам и законным интересам, жизни и здоровью граждан…

Принципы:

- обеспечение единого экономического пространства

- открытость и доступность информации

- исчерпывающий перечень

Лицензия выдается на конкретный вид деятельности, действует бессрочно (если нет особенностей), действует на всей территории РФ.

СТ.12 ФЗ «О лицензировании…» содержит исчерпывающий перечень деятельности.

26.02.2021.

Лахно

Источники предпринимательского права

Вклад В.П.Грибанова в это дело.

Здесь существует 2 методологического подхода

право – совокупность правовых норм. Источники предпринимательского законодательства – отдельное, самостоятельное явление в системе законодательства РФ. Почему предпринимательские отношения регулируются гражданским законодательством? Беру ГК – статья 2. Так чем регулируется - предпринимательским кодексом или гражданским? Если мы изучаем какую-то сферу, то здесь мы не связаны четкой связью с положениями законодательства, при научном исследовании можем исходить из того, чтобы понять какое место в системе занимают те или иные отношения, те или иные НПА. В ГК написано, что он регулирует предпринимательские отношения. Когда судья решает дело – предпринимательские отношения регулируются ГК (здесь уже никуда не денемся)

Есть 2 отрасли права, которые не соответствуют своему названию (лектор так думает): гражданское право регулирует не только гражданские отношения, под гражданскими отношениями понимаются отношения с участием граждан, а между организациями – почему гражданские? В 1850 году на заседании ученого совета Московского университета Ушинский сделал доклад, в котором была обоснована первая в мире научная концепция хозяйственного права: отношения между гражданами и между организациями – разные отношения, морально-психическое отношения – между гражданами и хозяйственные отношения – это разный психологический настрой. Предпринимательство – это получение прибыли. Это противоречит концепции нашего ГП – граждане и ЮЛ. Я уж не говорю про семейное право, где должно быть все по-другому. Нет законодательства по экологического права – есть об охране природы.

Раньше в УК СССР была ответственность за «наживу», деятельность цеховиков, спекуляцию – теперь эти квалифицированные признаки вошли в признаки предпринимательской деятельности, которая поощряется государством (Конституция, ГК).

Смыслы к пониманию источников: материальный (реальные общественные отношения), идеологическом, историческом, политическом, формальном (юридическом). Первые 4 во всех отраслях права, а юр смысл – выражение воли гос-ва, с помощью которой она является обязательной. Право – способ закрепления, выражения государством норм права. Право – возведенная в закон воля вашего класса. Если это правило поведения, то закреплены в нормах права.

С современной точкой зрения источниками являются:

НПА: Конституция, ФКЗ, ФЗ, законы субъектов федерации,

В историческом плане: О регулировании кустарной промышленности, об обмене (лето 1920-1921), во 2 половине 80-х годов, когда к руководству СССР пришел М.С.Горбачев – началось возвращение предпринимательства. Исторические законы: Об индивид трудовой деятельность 1986, о кооперации в СССР, об общих началах предпринимательства граждан в СССР, закон РСФСР о собственности… Когда была господствующая социалистическая собственность предпринимательства и не могло быть. Если государство чеканет деньги, оружие производит – это не предпринимательство, это гос-во свои ф-ции выполняет. Право иногда опережает те общественные отношения, которые хотелось бы, чтобы развивались.

Предпринимательское законодательство и законодательство о предпринимательстве: предпринимательское законодательство – стройное, отличное от других отраслей отрасль законодательства. Мы (т.е предпринимательское право) из ГП, можем только теоретически говорить про это, как будущее развитие. Предпринимательское право как отрасль законодательства и часть ГП.

В ГК: понятие и основные направления предпринимательства + УК: целая глава (преступления в эк сфере) + НК+ Административное

Позиция кафедры: существует законодательство о предпринимательской деятельности – совокупность нормативных актов, которое относится к предпринимательству. Предпринимательское законодательство – единая отрасль, которая регулирует отношения в сфере организации и реализации предпринимательской деятельности (соответствует советской позиции, В,К.Райхер «Исторические типы страхования»).

1977 Грибанов: комплексный характер правового регулирования хоз деятельности.

Отличительная черта предприм законодательства – комплексный характер. Здесь немало нормативных актов, которые регулируют вопросы автономного регулирования (частноправового, публичного, устанавливают смешанное регулирование: правовое регулирование ценообразования на рынке электроэнергии (Закон об электроэнергетике, теплоснабжении..) – уникальные законы, устанавливают положения, которые связаны с законами природы (технически). Суханов говорит, что нет объекта регулирования – энергия, но 539 ст ГК: организация должна поставить энергию. Цифровая экономика – цифра течет по проводам, все это регулируется правом, оно регулирует как мы будем поступать в отношении этого тока, который мы можем продавать по цене. Ст.7 Конституции – социальное гос-во, может устанавливать цены на электричество, газ, тепло, свет: регламентация в нормативных актах.

Дискуссионные вопросы:

Локальные акты – не относится, Шиткина говорит – что является источником «Локальные нормативные акты»

Приходите в храм, там церковная лавка – есть спец правила, которые учреждают правила, которые устанавливают церковными организациями.

Договор: может быть источником права нормативный договор.

+ Стандарты, технические условия, техника безопасности

Теория источников права не стоит на месте. Есть то, что уже устоялось, а есть взгляды + практика

Судебный прецедент не является источником права официально. В системе источников права мы должны рассматривать роль и значение судебного прецедента, он влияет на применение

Нормы религиозные, религиозные корни права: в Армении был судья, который написал книгу «Христианские корни права». Интересные книжки пишет митрополит Волоколамский.

Маковский «О кодификации гражданского права», но старые кодификации здесь, ведь кодификация еще в 2013 году была.

Система источников права имеет свое ядро, оно относительно устойчиво, но испытывает на себя влияние развития теории права и политических взглядов, например, статья 15 Конституции: про международное и национальное право.

Покровский: юрист должен быть не только судьей – но и творцом права, законодателем. На его плечи возлагаются обязанности выработать норму для новых отношений, заменить старую под новые условия жизни.

Гаджиев: подтверждает необходимость признания доктрины источником права. (Но тут затеоризировано очень).

Лекция №4. 05.03

Губин

Субъекты предпринимательской деятельности

Новые субъекты не отражены в практикуме – самозанятые, соотношение самозанятых и предпринимателей.

Без теории решение практических задач невозможно. Из памятки Грибанова для авторов учебника хозяйственного права (но не был написан): мы должны готовить не только тех, кто знает букву и норму права, должны готовить студентов, которые знают теорию и применяют ее в практической деятельности.

Судебная коллегия ВС по гражданским спорам: отсутствия указания на статус ИП в договоре– не может быть речи о предпринимательской деятельности

Коллегия по экономическим спорам ВС: противоположная позиция. Отсутствие в спорном договоре указания на статут гражданина как ИП не препятствует рассмотрению дела в арбитражном суде. Коллегия обратилась к статье 19 и 23 ГК: гражданин после регистрации в качестве ИП при осуществлениие гражданских правоотношений продолжает действовать как гражданин, не должен указывать свой статус при заключении гражданских договоров. Содержание имеет преимущество перед формой.

В литературе используется понятие «субъект предпринимательского права»: когда субъект предпринимательского права есть, а субъектом предпринимательской деятельности он не является –: государственные организации, муниципальные организации, саморегулируемые организации.

Субъекты предпринимательской деятельности – ИП, коммерческие организации, цель которых извлечения прибыли, тут коммерческие обладают статусом ЮЛ . В ряде случае предпринимательской деятельностью занимаются и те, кто не обладают статусом ЮЛ (не соотносится с гражданской доктриной – ЮЛ и граждане), но относятся к субъектам предпринимательской деятельности - холдинги, простое товарищество, НКО, синдикаты, пулы.

Филиалы, обособленные подразделения, но не являются ЮЛ – субъекты предпринимательской деятельности, но не субъекты ГП.

Лаптев «Субъекты предприм права» - детально рассматривается соотношение понятий (2003 г)

Гос-во: не осуществляет предпринимательскую деятельность, речь идет о предпринимательской деятельности гос унитарных предприятий. Это невозможно, так как у гос-ва нет предпринимательской функции.

Число субъектов, осуществляющих предпринимательскую деятельность : ИП и коммерческие организации, но это не означает, что НКО не может занимать предпринимательской деятельностью (но это не единственная цель их деятельности!). Коммерческая – извлечение прибыли, НКО – социальные, культурные и т.д цели, а доход – для реализации функций и задач НКО и не распределяется среди участников.

НКО, осуществляющие деятельность приносящий доход, могут быт признаны субъектами предпринимательской деятельности. ВС сказал: на НКО осуществляющие деятельность, приносящий доход распространяется законодательство для лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность (п1 ст2 и п1 ст6 ГК).

Консорциум – направлен на решение крупных строительных задач (крупные магистральные дороги, аэропорты. Требует объединение материальных, технических и т.д ресурсов. Вроде простой договор, но это реальный субъект правовой и эк деятельности. Есть структура управления, есть вопросы имущественного характера, решаются вопросы ответственности.

В налоговой сфере «консолидированные группы налогоплательщиков» - тесно связано с понятием холдинга, холдинги рассматриваются как консолидированная группа налогоплательщиков, В судебной практике найдем ряд примеров, что холдинги – самостоятельные субъекты предпринимательской деятельности и предпринимательского.

Смотрим практику КС! Много внимания уделяется сегодняшним вопросам.

Территориальные обособленные структурные подразделения – филиалы и представительства, с этой точки зрения для ГК – обособленные подразделения, они не ЮЛ, а в предпринимательском праве они самостоятельно осуществляют предпринимательскую деятельность, не имея статус ЮЛ. Пример: Росатом, в лице филиала - курской электростанции, но филиал Росатома –это же огромное предприятие, заключает много договоров, есть правосубъектность, конечно, на наш взгляд – это самостоятельный субъект ПД (= предпринимательская деятельность) И ПП (ПП = предпринимательское право). Это спорный вопрос, еще в прошлом веке рассматривался, но позиция ПП заключается в том, что обособленные подразделения – субъекты ПД и субъектами ПП.

Цех и иные внутренние подразделения субъектов хоз деятельности – 2 точки зрения существует

- внутрихозяйственные отношения являются субъектами предпринимательского права – локальными актами определяются (Губин согласен), но не являются субъектами предпринимательской деятельности – так как осуществляют частичные функции основного субъекта.

Предприятия: В СССР понятие предприятия существовало не только в рамках экономики, но и в рамках права (достаточно много актов). Сегодня ГК не употребляет понятие предприятия, или рассматривает как категорию экономическую. Существует иная позиция – в ряде стран применяется данная категория, но и у нас, как экономико-правовая должна существовать, нам не надо отказываться от этого. Предприятие – определенный субъект права, есть необходимые признаки и правоспособность. Казенное предприятие – у нас ФЗ предусматривает. Гос и муницип предприятия унитарные – субъекты ПД И ПП, тот факт, что было принято решение о защите конкуренции, предусматривающий ограничения создания гос унитраных предприятий – с начала 90х годов все это звучит, но как были, так и остались – они кому-то нужны: эта форма востребована, она нужна, ее необходимость особенно проявилась в последний год: кризисные явления в экономике, эпидемии – тогда мы обращаемся.

Возникают новые формы предпринимательской деятельности: специализированные общества проектного финансирования (фз о рынке цб) – целевая правосубъектность, путем учреждения, уставный капитал заполняется только деньгами, особый порядок управления (вызваны инвестиционной составляющей), не избирается совет директоров и т.Д.

Еще новая тема: Самозанятые – как соотносятся деятельность ИП и самозанятых? Это субъект ПП? С 1 января 2019 осуществлялся эксперимент внедрения специального налогового режима для самозанятых. Понятие «эксперимент» давно существует, в конце 80х годов еще были: соответствует ли режим целям и задачам при их применении и создании, нет ли перекосов. К осени 2020 –около 2 млн человек зарегистрировано. Самозанятый – работает на себя. Любой предприниматель является предпринимателем тогда, когда она зарегистрирован, самозанятое население – в том порядке для предпринимателей не регистрируется, у него другой порядок (налоговая регистрация). Самозанятый – гражданин, не регистрируется как ИП, но это не означает, что он не является предпринимателем. Концепция преимущества сущности перед формой: смотрим на существо отношений. Рассматриваем как предпринимателя, но с особым статусом. Правовые особенности: не может иметь наемных сотрудников, не имеет право заниматься отдельными видами ПД (посредничество), годовой доход не более 2млн400 т.Р + особый режим налогообложения: налог на профессиональный доход 4 процента (от фл), 6 процентов – от ЮЛ если доходы получены. Организационная составляющая: упрощенный порядок, «мой налог» - сайт ФНС - регистрация. Пенсионный взносы и социальные: это не предполагается, но! самозанятый предприниматель может не платить соц взносы и взносы в пенсионный фонд, но возможность уплачивать взносы есть. Своеобразная организационная форма. Статья Ершовой И.В, Трофимовой в журнале «Предпринимательское право» №3 от 2017 года + Калиандров М.В «о необходимости приобретения незарегистированным предпринимателем статуса». Таксисты, курьеры, репетиторы. Эта форма имеет связь с другой проблемой – агрегаторов различных платформ, вопросы ответственности. Вывод: это предприм деятельность

К самозанятым относятся адвокаты, нотариусы, медиаторы, ИП и т.Д? Если гражданин поймет, что ему выгоднее перейти на статус самозанятого – возможно. Этих лиц навряд ли можно отнести к самозанятым: ИП – самостоятельный субъект ПП, близки с статусами самозанятого, но это разные субъекты. Лица, осуществляющие профессиональную деятельность: законодатель запрещает им заниматься предпринимательской деятельностью – не является субъектами ПП и ПД (Например, ФЗ об адвокатуре). Закон от 1992 «о несостоятельности»: арбитражные управляющие были ИП, но в настоящем законе (3): Арбитражный управляющий является субъектом профессиональной деятельности и осуществляет регулируемую настоящим Федеральным законом профессиональную деятельность, занимаясь частной практикой.

Арбитражный управляющий вправе заниматься иными видами профессиональной деятельности и предпринимательской деятельностью при условии, что такая деятельность не влияет на надлежащее исполнение им обязанностей, установленных настоящим Федеральным законом. Арбитражный управляющий вправе быть членом только одной саморегулируемой организации.

Аудиторы – предприниматели. В некоторых случаях не очень понятно, почему деятельность отнесена к профессиональной, а не предпринимательской.

Самозанятые – выполняют работы, оказывают услуги по договорам и получают вознаграждение. Могут у самозанятых быть и иные льготы: малого бизнеса.

Социальные предприятия: в Конституции подчеркивается социальная значимость гос-ва и самого предпринимательства. Это не самостоятельный субъект предприм права: обладают спец правоспособностью, но это не значит, что они самостоятельные. У них может быть особый режим, преференции. Соц предпрития, занимающие экологическими вопросами: эти вопросы становятся на повестку дня, одни из новых, важных вопросов.

Правовой статус граждан: с какого возраста гражданин может заниматься ПД? С 18 лет полная дееспособность по ГК, однако НЕТ! Есть нормы эмансипации, согласия родителей, с 16 лет. Некоторые авторы говорят, что в ряде случаев можем говорить о 14 лет. ИП: никто отдельно из законов не регулирует. Распространяются все нормы, которые распространяются на коммерческие организации – это неправильно, хотя бы с точки зрения ответственности

Классификация нужна тогда, когда имеют правовые последствия возникающие из этой классификации:

- индивидуальные и неиндивидуальные

- по правоспособности: ИП И ЮЛ, есть и те, кто не обладают статусом ЮЛ

- по виду деятельности: коммерческие и НКО

- банковские, страховые и т.д

Организационно – правовые формы: Нужное и необходимое понятие. Существуют объективно, закреплены в ГК. Жизнь показывает, что новые формы возникают и существуют – ссылаемся на принцип преимущества специальной нормы перед общей.

Категория ЮЛ: концепции ЮЛ – дискуссионный вопрос.

Правоспособность ЮЛ: общая категория, но в отдельных случаях может говорить о специальной, исключительной правоспособности: банковская сфера, сфера цб

Лицензирование: большое значения для определения правового режима