Лекция 28 апреля.

Гос. закупки.

Порядок проведения закупок.

Как проводится закупка.

Для того, чтобы стать участником закупок, надо зарегистрироваться на АСУ закупки.гов.ру. После регистрации, после регистрации мы получаем аккредитацию на 8 электронных площадках. Есть одна специализированная площадке для гос. оборон. заказа.

Нет разницы ЮЛ, ИП, самозанятый, можно принимать участие в закупках как обычное ЮЛ.

категория закупок появилась в ФЗ-223.

Определение закупок появилось в ФЗ-44. Потому вся судебная практика до 2014 года – заказ и размещение заказа – важно – мы должны знать, какую практику применять.

Общая схема, что такое гос. заказ – конкретизированные потребности публично-правового образования, зафиксированные в правовом акте.

Нужны (потребности) конкретизированные. Есть полностью конкретизированные (купить то и конкретной модели) или мало конкретизированные – выделяются деньги на борьбу с чем-то.

Государственный заказ это и есть государственные нужны, но конкретизированные.

Конкретизация осуществляется в правовых актах.

Схема Кичика: гос. нужды большой круг, а в нем небольшой круг – государственный заказ.

У нас любые нужды, которые удовлетворяет заказчик могут называться государственными в широком смысле и все. При удовлетворении любых нужд заказчики обязаны применять ФЗ-44.

Нельзя разделить на государственные нужды и собственные нужды.

Применять надо ФЗ-44 в любом случае. Кичик: Контрактная система – совокупность ее участников и осуществляемых ими действий, направленных на обеспечение государственных и муниципальных нужд.

В законе огромное определение.

Контрактная система построена на некоторых принципах, они имеют важное значение.

1) Открытость, прозрачность информации о контрактной системе.

Но она не должна быть универсальной, всегда и во всех странах есть исключения. Есть особенности. Во многих странах закрываются закупки, не обеспечивается открытость и прозрачность, если закупочная документация содержит информацию, содержащую гос. тайну. Если есть гос. тайна, то закупка закрывается – общее правило.

А что делать с коммерческой тайной? Во многих странах говорят, что такую закупку нельзя закрывать.

Только ради открытости и прозрачности – вот ради чего был принят ФЗ-223.

На этот принцип постоянно идет покушение;

2) Обеспечение конкуренции.

Ограничение конкуренции есть везде.

В каких случаях в РФ можно ограничить конкуренцию?

а) когда надо поддержать отечественного производителя;

б) если у нас принимается участие организация инвалидов – преференция 15 %;

в) организации уголовно-исполнительной системы – 15%;

г) субъекты малого предпринимательства – минимум 20% закупок у субъектов малого предпринимательства и социально-ориентированных организаций.

Аналогичная норма в ФЗ-223 – только малое и среднее предпринимательство (между соц. ориентированных);

3) Профессионализм заказчиков. Введен в ФЗ-44.

В закупочной комиссии должны быть профессионалы в сфере закупок.

ФЗ-44 ст. 38 заказчик должен преимущественно формировать – никаких конкретных цифр не существует.

Если возникнет спор в суде и надо будет определить ответственное лицо за бездействий, и оба [и заказчик, и исполнитель] будут в примерно в одинаковой ситуации, то исполнитель гипотетически может ссылаться на то, что виновен заказчик, так как он профессионал – как-то так;

4) Стимулирование инноваций;

5) Единство контрактной системы – обеспечивается единством правового регулирования и единым информационным пространством;

6) Ответственность за результативность обеспечения государственных (муниципальных нужд); У каждого заказчика за каждой закупной закреплен соответствующий специалист. Если будет выявлено ненадлежащее поведение, он будет привлечен к ответственности;

7) Эффективность осуществления закупок. Отсылает нас к Бюджетному кодексу. В нем написано: эффективно – за те же деньги, но лучшего качества, либо того же качества, но за меньшие деньги. Это экономичность и результативность.

Прокьюремент.

1) совокупность методов и приемов, позволяющих максимально обеспечить интересы заказчика при проведении закупочной кампании;

2) система организации государственных закупок товаров, работ, услуг.

Соглашение о прокьюременте получили популярность в регионах (межрегиональные), но это термин не отечественный и не юридический.

Принципы прокьюремента:

1) открытость;

2) равноправие;

3) экономичность;

4) эффективность;

5) ответственность;

6) поддержка отечественной индустрии;

7) защита окружающей среды;

8) поддержание устойчивого развития;

Реализация принципов осуществления закупочной деятельности.

У нас есть 2 обзора: один по ФЗ-44 (июнь 2017 года), другой по ФЗ-223 (2018).

Обманщики.

Предоставление участником закупки заведомо недостоверных сведений, которые позволили ему одержать победу в проводимой закупке, является актом недобросовестной конкуренции.

Теперь если уличают обманщика в обмане, то информация о нем идет в реестр недобросовестных поставщиков, который ведет ФАС. Если вы в этом реестре, то этому субъекту в течение 2-х лет нельзя принимать участие в закупках.

Реестр недобросовестных поставщиков. Есть 2 реестр – один реестр по ФЗ-44, один по ФЗ-223.

В эти реестр включаются поставщики, которые уклонились от заключения контракта, а также те, с которыми контракт расторгнут в судебном порядке в силу нарушения условий договора, а также если с ними договор был расторгнут в одностороннем порядке по той же причине, если договором была предусмотрена возможность.

Но автоматического входа на гос. закупки нету. Лицам из реестра запрещено участвовать, если в документации закупки указывается, что нельзя допускать лиц, содержащихся в реестре недобросовестных поставщиков.

Второй момент: у на сложилась такая ситуация, при которой субъекты, которые включены в РНП по ФЗ-44 не могут принимать участия в вышеуказанном случае как по ФЗ-44, так и по ФЗ-223. Но обратно так не работает. Если тебе нельзя по ФЗ-223, то по ФЗ-44 можно при вышеуказанных условиях.

Термин закупка – шире, чем размещение заказа, так как подразумевает исполнение.

заказ – только подписание, без исполнения.

Соглашения о тарифах и торговле – закупки совершатся не с коммерческой целью.

Национальный режим – установлен в отношении продукции (не субъектов, а продукции) тех стран, с которыми у РФ есть соответствующие международные соглашения.

Соглашения такие есть со странами ЕАЭС.

В целях защиты основ конституционного строя и т.д. Правительство может устанавливать ограничения для товаров из других государств – пример, Турция.

Существуют различные способы поддержки отечественных производителей – одно из них – правило «третий лишний». Оно предполагает: если при проведении закупки поступило хотя бы две заявки из стран ЕАЭС, то все заявки не из стран ЕАЭС подлежат отклонению.

Но это придумали не мы. Если российская организация будет участвовать в закупках в ЕС, то она будет с огромной вероятностью отклонена, так как у нас нет «национальности ЕС».

Один из важнейших элементов – пороговые значения.

Ценовой порог – цена контракта, с которого начинается включение сложных закупочных механизмов, чтобы этот контракт заключить.

Россия: по общему правилу 300 000рублей – ценовой порог по закупке у единственного поставщика, для некоторых категорий заказчиков этот ценовой порог – 600 000 (например, МГУ).

от 300 000 до 500 000 проводится запрос котировок, а что выше – конкурс и аукцион. С 1 июля 2020 года закупки в интернет магазине у единственного поставщика, магазин «Березка» - агрегатор торговли, запрос котировок будет осуществлять на сумму до 3 000 000 рублей.

Наднациональные ценовые пороги.

Самый распространенный – 10 000 долларов, 10 000 евро.

Контроль в сфере закупок.

Органы, который главные в сфере закупок.

1) контролирующие – ФАС, также Федеральное казначейство.

2) регулирующие – до 2017 года было МинЭкономРазвития, а теперь с 2017 года – МинФин. В большинстве стран регулирующим органом является МинФин.

ФАС ведет реестры: Реестры недобросовестных поставщиков, а также реестр жалоб.

Есть реестры банковских гарантий – за него отвечают другие органы.

Счетная палата – контроль за заказчиками по ФЗ-223.

Есть иные органы – это и местные органы и правоохранительные и прокуратура, все, кому не лень, МинЭкономРазвития, МинФин и Федеральное казначейство – три главных органа.

Способы определения поставщиков (способы закупок, способы размещения заказов).

Какие есть способы: 1. Торги: конкурсы и аукционы. В ФЗ-44 они не называются торгами, но в ФЗ-94 и в ГК ни называются.

Последовали изменения и в новой редакции ГК написано, что торги проводятся в форме конкурса, аукциона и в иных формах, предусмотренных ФЗ, и сразу стали появляться эти иные формы. В банкротстве появилась продажа посредством публичного предложения. В ФЗ-223 появилась норма – запрос предложения и запрос котировок – эти торги. Если мы что-то называем торгами, то начинают действовать нормы о торгах, которые содержатся в разных НПА, то есть особый правовой режим.

Запрос котировок по ФЗ-44 не назван торгами, а запрос котировок по ФЗ-223 – торги. Разница в применении норм, например, о сговоре на торгах.

Но по сути никто не знает, что такое торги.

Говорят: запрос котировок, «грамотнее было бы назвать «запрос цен»».

Почему такое у нас название – простой перевод.

2. Запрос котировок.

Кичик – это упрощенный аукцион. Заказчик размещает извещение, поставщики скачивают его, там есть форма заявки, ее отправляют обратно – заказчик смотрит, у кого меньше цена и принимает.

3. Запрос предложения, Кичик – упрощенный конкурс.

Бывает трех видов:

1) тот, который в учебниках по экономике – способ закупки, при котором заказчик знает, что хочет получить в результате, но не знает, как это делается – из каким материалов и т.д. То есть запрашивается не только сам результат, но и как этого результата будут добиваться.

2) в практике по ФЗ-223. Запрос предложений возник именно в ФЗ-223 и он стал чистым конкурсом, на который не распространялись нормы о торгах.

3) тот, что прописан в ФЗ-44. Это упрощенный конкурс. Но его можно проводить только в случаях, указанных в ст. 83 ФЗ-44.

4. Закупки у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика).

Используется часто, это неконкурентный способ закупки, но иногда по-другому нельзя осуществить закупку. Например, закупка в чрезвычайных обстоятельствах. Например, в отношении тех товаров, цены на которые установлены государством, потому проводить конкурс абсурдно, также у государственных монополий. Только это неконкурентный способ – вес остальное конкурентные.

Что касается закупок по ФЗ-223 или закупок в иностранном гос-ве.

По ФЗ-223 заказчики вправе в своей внутреннем документе, который называется положения о закупках может придумывать свои собственные правила, лишь бы вся информация была размещена на закупки.гов.ру. и там должна быть размещена вся закупочная документация.

Они придумали редукцон – обратный аукцион.

В ст. 447 ГК есть аукцион – победить в нем – то лицо, которое предложило наибольшую цену.

А в случае редукциона (по ФЗ-44) победителем признается лицо, предложившее меньшую цену.

И там и там это называется аукционами. Почему так вышло? Потому что в ГК зафиксированы торги продавца, а в ФЗ-44 закупочные торги.

Потому, чтобы провести различие, по ФЗ-44 иногда используют слово редукцион.

Иногда он превращается в классический аукцион, когда участники уходят в минус. То есть редукцион превращается в аукцион.

Закон это разрешает, когда они уходят за ноль – и это аукцион на право заключения контракта.

Конкурентные переговоры.

Плюсы: если заказчик видит свои ошибки, он может взять их и исправить.

Минусы: заказчик проводит переговоры с каждым участником конфиденциально.

Диалог конкурентов – редкий способ. Все участники закупок не только присутствуют при презентации заявок других, но могут задавать им вопросы.

Закупки с альтернативными предложениями. Она дает право поставщикам давать не одну, а неограниченное кол-во заявок. Это дизайнерские услуги – одна заявка – один рисунок, другая заявка – другой рисунок.

Ценовой конкурс.

Отличие аукциона от конкурса.

1) Критерий определения победителя.

2) Сама процедура.

В аукционе победителя определяет робот. В конкурсе решение принимает человек – закупочная комиссия.

Аукцион – не значит, что мы закупаем самое дешевое, ибо до аукциона допускаются те, кто уже прошел предквалификацию по качеству.

В техническом задании были уже указаны требования. Если мы заявили такое же качество, то мы допускаемся к битве за цену. После того, как будет определен победитель будет происходить постквалификация. То есть будут вскрываться вторые части заявок, в которых содержится информация о нас конкретно и будет вскрываться информация о нас – включены ли мы в реестр недобросовестных поставщиков, возбуждено ли в отношении нас дело о банкротстве.

Аукционы тоже включают в себя нормы о качестве.

«лотерея» - покупалась продукция, в отношении которой установлены тарифы. Все поставщики (страховые компании) решили выиграть, и у них у всех были одинаковые условия. Побеждает тот, кто подал первый. Но когда все курьеры встретились, закупка была отменена.

Но заказчик придумал второй неконкурентный способ: когда все заявки с одинаковыми условиями помещаются в барабан, он крутиться и вытаскивается шарик с наименованием поставщика.

Субъекты отношений, связанных с реализацией государственного (муниципального) заказа.

Кто относится к категории гос. заказчиков. (было в прошлой лекции).

Заказчик:

гос.заказчик + ГУП, МУП+ бюджетные учреждения.

ГУП, МУП, бюджетное учреждение – иные заказчики. В чем их суть? Они могут осуществлять закупки по ФЗ-44 и по ФЗ-223.

Они проводят закупки по ФЗ-44 – если расходуют бюджетные средства, и по ФЗ-223 если расходуют небюджетные средства.

Гос. и муницип. заказчики всегда проводят закупки по ФЗ-44.

Участники закупок – любые ЮЛ и ФЛ за исключением оффшорных компаний.

Есть отличие ФЗ-44 и ФЗ-223 – по ФЗ-223 к участникам закупок отнесены также совокупность ФЛ и ЮЛ – то есть по ФЗ-223 могут быть консорциумы. ФЗ-44 не видит консорциум.

Уполномоченный орган, уполномоченное учреждение.

Это специально созданные орган или специально созданное учреждение, которое осуществляет закупки в интересах нескольких заказчиков. Это централизация сверху.

Централизация снизу – ситуация, при которой сами заказчики, не обращая их наверх в министерство, которое их курируют сами подписывают соглашения о проведении совместных торгов и один из них осуществляет закупки в интересах нескольких заказчиков.

Оператор электронной площадки. п. 18 ст. 3 ФЗ-44.

Электронная площадка – сайт в сети интернет, на котором проводится закупка в электронной форме.

Оператор электронной площадки – непубличное акционерное общество, которое владеет этой площадкой.

Специализированная организация – в зарубежных странах – посредник между иностранным поставщиком и гос. заказчиком.

Специализированная организация в России – это просто помощник гос. заказчика, которая на основании отдельного контракта позволяет выполнять черновую работу при проведении закупок.

Сейчас это возможно в отношении любых закупок. Есть список того, что нельзя передавать специализированной организации.

Специальных требований к специализированной организации наше зак-во не предъявляет.

Комиссии по осуществлению закупок бывают:

1) конкурсными – минимум 5 человек;

2) аукционными – минимум 5 человек;

3) по запросам предложений – минимум 3 человека;

4) котировочные комиссии – минимум 3 человека;

5) единые комиссии – те, что могут проводить все эти виды комиссий – минимум 5 человек.

Эксперт, экспертные организации – новый институт, призванный обеспечить корректность при сдаче/приемке выполненных работ, оказанных услуг.

Есть свои проблемы: кого считать экспертом, кого экспертными организациями?

Актуальные правовые проблемы.

1) переход к системе в сфере закупок. ФЗ-44 о контрактной системе – то есть формирование и исполнение;

2) соотношение ГК и зак-ва о закупках. ФЗ-44 специальный по отношению к ГК, но практика: суды ссылаются как на специальное, так и общее зак-во (ГК); Окончательного ответа на эти вопросы быть не может. ВС пытался в 2017 году и не получилось.

3) проблема «декабря». Закупки должны быть закрыты в течение текущего финансового года, под конец остается много денег и все спешат их потратить, в том числе и в нарушение ФЗ-44.

4) определение максимальной цены контракта. Сейчас есть некоторые механизмы определения.

1. рыночный метод.

5) признание правосубъектности за консорциумами т.д.

Лекция 14 мая. Государственно-частное партнерство (ГЧП).

Институт древний, еще с рима.

Две системы: английская модель и французская модель.

Французская – по модели административного договора.

Английская – либеральная, когда иверстор сам обращался со своей инициативо и гос-во не возвращало, гос-во давало ему эту право.

И это послужило в дальнейшем разделению на 2 модели.

1) концессионная – на административной модели – возникла во Франции в 19 веке и в РИ была подхвачена. Концессии были и в советский период – НЭП. До 1951 года действовала последняя концессия.

2) либеральная модель. В 92-ом году пробрела распространённость в Великобритании – был кризис, не было денег, чтобы обеспечивать бедных. ПИЭФАЙ – частная инициатива. Любой инвестор может обратиться в правительство по любой инициативе по строительству чего-либо и ему не откажут.

Эта модель укреплялась в английской практике.

Зарубежный опыт.

10 концессионных схем.

две основные БОТ (построй, владей и передай) и РОТ (реконструируй, владей и передай).

БИТИО (построй, передай владей) и АРТИО (реконструируй, передай и владей).

Следующие схемы построены вокруг одной из этих моделей.

Мы прибавляем буквы ДИ – дизайн (проектирование) – договор подряда сочетание с договором на проектирование.

Следующая модель – прибавляем буквы М – поддержание работоспособности (для сетевых и энергетических объектов) – обеспечение в любую секунду времени.

Следующая буква – буква Ф – финансирование (распределение финансовых ресурсов между публичным и частным партнерам).

БОО – когда строится, мы имеем владении и управляем.

БУТ

БУ – когда построил, зарегистрировал на себя и является собственником пока что-то не произойдет (например, форс-мажор).

4 возможности передачи.

Закон о концессионных соглашениях.

действует в РФ почти 15 лет и по этому закону было много чего сделано, закон работает.

Есть 2 стороны – концедент, концессионер (частник), он обязуется за свеой счет построить или реконструировать объект концессионного соглашения, собственность ан который будет принадлежать концеденту, а также эксплуатировать этот объект в определённых срок.

есть элемент строительства, реконструкции, а также последующей эксплуатации, собственность всегда у гос-ва.

2 элемента: аренда и подряд.

Зак-тель говорит, что это смешанный договор, что мы можем в случае чего посмотреть в нормы об аренде и подряду. Но он непоименованный, но самостоятельный.

Вопрос о природе – дискуссия. Никто прямо не говорит, что это ГПД. Что на практике – если мы говорим, что это ГПД- то мы сразу используем нормы ГК. Если мы не отсылаем к ГПД, и говорим, что нормы об ответственности регулируется этим законом, то тогда мы ГК не используем.

Тут есть и гражданско-правовая природа и публично-правовая.

Можно сказать, что это комплексная природа.

Субъекты концессионного соглашения.

Это:

1) со стороны концедента (гос-ва) может быть РФ (В лице Правительства), органы исполнительной валсти субъекта, могут выступать лица, которым РФ или субъект РФ делегировали такое полномочие на основании акта, так что кто угодно.

2) концессионером может быть как российское, так и иностранное ЮЛ, ИП, а может быть простое товарищество. Это важно, так как мы видим широкий круг субъектов, нет ограничений.

Объект.

ст. 4 закона о концессионных соглашения. Он имеет закрытый характер. Что туда входит: различного рода инфраструктура.

По каждому объекту принято Постановление Правительства и по любому из объектов моно найти форму соглашения. Раньше они назывались «О типовых форма», сейчас «О примерных формах».

Теперь можно учитывать их, но их не отправляют в конкурсную документацию.

Что нельзя делать с концессионных объектом? С ним нельзя распоряжаться – собственность у гос-ва, так что в аренду сдать нельзя, нельзя давать в залог банку. Но без кредита построить сложно, и когда мы идем в банк, то он нам не даст без залога.

Банки долго лоббировали, чтобы этот пункт был изменен, но это невозможно.

Второе, что нельзя делать – нельзя менять его целевое назначение. Если мы начали строить школу, из нее бар нельзя построить. В эту тему опираются практические вопросы, в том числе по описанию объекта соглашения.

Это основное, что нельзя делать с объектом.

Продукты и доходы от эксплуатации объекта обычно принадлежат концессионеру. Но может быть соглашение, что часть передается концеденту в качестве концессионной платы.

Важно – интеллектуальная собственность – общее правило – вся интеллект. собственность, что получена принадлежит гос-ву, если не предусмотрено иное.

Условие заключения.

Выбирается по аукциону (у кого условия лучше (сроки, качество, цена)).

Заключается в одном из следующий порядков:

1) гос-во само размещает.

2) частная концессионная инициатива – потенциальный концессионер готовит описание проекта, в потом конкурс все же проводится, так что выиграть его может кто-то другой.

Что происходит при возможности смены концессионера.

Если концессионер не справляется с задачей. Если очевидно, что он не справится. МЫ не можем просто заменить его. Гос-во должно провести повторный конкурс и выбрать нового. Конкурс должен учитывать те условия, что сложились. Надо чтобы новый концессионер полностью заменил другого.

Исключение: когда проект уже прошел инвестиционную стадию, мы находится на этапе эксплуатации и тут на стороне инвестора есть только получение прибыли.

Расторжение.

Гос-во может расторгнуть в любой момент, но не должно. Если мы что-то говорим про гражданско-правовую природу, то гос-во должно что-то возместить – убытки. Как считать убытки. Реальный ущерб компенсируется, но окупится ли простой бизнеса (например, на 5 лет), так что должна идти речь об упущенной выгоде. Концессионер получит ее, но в минимальном размере.

Предмет – то, что мы строим/реконструируем/эксплуатируем. Гос-во предоставляет это право и это есть и обязанность. Стороны сами договариваются о сроке реализации (ну вот чаще всего 49 лет, но это не обязательно). Объект тоже является существенным условием, надо правильно описать объект, надо описать все детали.

Концессионную плату не надо путать с платой концедента. Плата концедента – экономический термин, как он зарабатывает деньги.

2 способа:

1) прямая – может напрямую получать деньги (пример: платная дорога).

2) теневая – когда плата присходит за счет компенсаций от гос-ва (пример, бесплатная дорога – гос-во получает сборы, налоги, гос-во поддерживает дороги, и вот эти средства уходят ему).

Концессионная плата – правовое понятие.

Чаще всего она бывает условной, она бывает в нескольких формах.

1) фикс – сумма, которую надо выплатить.

2) процент от пользования имуществом – когда гос-ву уходит 5-10-20% от эксплуатации объекта. Это сближает с договором о разделе продукции.

3) концедент получает часть объекта концессионера.

На этом концессионное соглашение заканчиваем.

1) собственность у гос-ва.

2) широкий круг концессионров.

3) концессионер выбирается по конкурсу.

Соглашение о ГЧП.

Регулируется в законе 2015 года.

Предполагает, что собственность закрепляется за частным партнером – главное отличие.

Если концессионное соглашение (аренда+подряд), то ГЧП (есть элементы финансирования и элементы договора проектирования и элементы договора обучения работоспособности, плюс реконструкция/строительство, плюс передача в собственность).

В законе написано, что это ГПД. То есть отсылаемся к ГК – для чего? идеологическое равенство сторон. Стороны. Сторонами являются публичный партнер и частный.

Публичный – это может быть Правительство РФ, или субъект или муниципальное.

Частным партнером может быть только российское ЮЛ. Почему? Потому что частная собственность. Иностранцам не передашь больницы, метро и все такое.

Что такое российское ЮЛ? То ЮЛ, которое зарегистрировано по зак-ву РФ и зарегистрированное, кто «собственник» его – иностранцы или нет – не важно.

В законе есть много исключений, кто не может – не может выступать лицо, где есть доля гос-ва, там где влияет гос-во. Это должен быть чисто субъект частного предпринимательства. Почему? Потому что мы не хотим содержать этот объект за свой счет. Смысл тогда передавать из одного кармана гос-ва в другой, раз гос-во все равно будет тратить на это деньги, так что это не имеет смысла.

Дальше.

Отличия в объекте. перечень очень поход, например, метро и дороги общего пользования могут быть только объектом концессионного соглашения.

Эти перечни закрыты.

Что нельзя делать с объектом ГЧП.

Им нельзя распоряжаться, но в срок ГЧП будет такое обременение. Это соглашение о ГЧП будет отражаться в реестре, объект перейдет с соответствующими правами и обязанностями.

Целевое назначение также менять нельзя.

У нас появляется возможность отдавать этот объект в залог. Банки довольны. Элементы кредитного соглашения, элементы гарантии.

Для банков соглашения о ГЧП более комфортны.

Выбор частного партнера. Конкурс гораздо более гибкий, чем в концессионном соглашении.

Тут нет примерных и типовых форм, каждый договор является индивидуальным. Возможность проведения договорного процесса.

Второе замечание. В концессионном соглашении сразу проводится конкурс и выбирается победитель. В ГЧП так не может. Так как надо доказать необходимость такой экстренной меры как ГЧП. То есть собственность гос-ва важна, все, что было не нужно – приватизировали, а тут такое.

Сравнительное преимущество – сравнивается соглашения о ГЧП с гос. контрактом. Мы можем сравнивать по срокам, пока качеству, по цене и делать соответствующий вывод. Но опыт других стран говорит о том, что это непригодно.

Ответственность такая же + ГК.

Соглашения о разделе продукции – не применялся.

На практике он бесполезен.

Это применяется в странах третьего мира и где у гос-ва слабые позиции.

Приходят сильные компании и предлагают невыгодные контракты.

Приходит инвестор, осуществляет на свой риск и за свой счет разведку полезных ископаемых, и если он находит, то разделяет с гос-вом. Притом право исключительное.

Особенность – в Европе есть аналог – концессионное соглашение в сфере недропользования.

В РФ нет недропользовательских концессий, в РФ это только строительство.

Концессия – это сильное гос-во, слабый инвестор, соглашение о разделе продукции – слабое гос-во, сильный инвестор (соглашение о разделе невыгодно гос-ву).

Да, в РФ были заключены такие соглашения, но они были заключены до 1995 года (до вступления закона) – Сахалин (и номер), процент того, что достается РФ никто не знает, видимо, невыгодно, так всегда).

Соглашение о разделе продукции – ГПД, инвестор на свой риск берет участок недр, добывает и просто делится с гос-вом, срок, ответственность, иные условия – все определяется соглашением.

Чтобы заключить соглашение о разделе продукции, участок недр должен стать предметом отдельного ФЗ. В ФЗ должно быть это написано, что месторождение может стать объектом соглашения о разделе продукции, в РФ такие ФЗ есть, это очень маленькие законы. Чтобы такой ФЗ принять, Правительству надо доказать следующие факты – во-первых, на данном участке дорого, трудоемко и труднодоступно разрабатывать, правительство расписывается под ним. Потом проводится два конкурса по лицензионной модели.

Стороны называются гос-во и инвестор.

Инвестором может быть и простое товарищество, у одного из товарищей должна быть лицензия.

Само по себе понятие ГЧП довольно широкое и ФЗ «О ГЧП» сузил до соглашения о ГЧП.

Но по сути ГЧП это любые формы, которые позволяют заключать соглашения, соответствующее следующим признакам:

1) юридически оформленное;

2) на определённый срок;

3) взаимовыгодное;

4) сотрудничество между публичным и частным партнером;

5) реализуемое в рамках инвестиционного проекта;

6) заключенное в отношении объектам, имеющего важное государственное и общественное значение.

Есть корпоративные формы ГЧП (встречаются редко).

В основном используется договорная форма. Это не обязательно названные выше договор, это может быть договор доверительного управления, любой иной договор. Важно, что закон о защите конкуренции, что гос. имущество передается по конкурсу. Форма конкурса не установлена в законе о конкуренции.

Есть еще несколько форм, которые закреплены в законе.

Одна из форм «спик» - специальный инвестиционный контракт «закон о промышленной политике в РФ», предполагает возможность заключения такого контракта, в рамках которого инвестор обязуется на территории РФ произвести определённый объём промышленной продукции и внедрить ее на рынок (то есть импортозамещение).

Гос-во дает льготы (налоговые и т.д.).

Еще одна форма – в рамках правового режима территориального характера.

В рамках отдельных ФЗ всяких территорий опережающего развития.