[Обязанности посредника относительно операций по счету]

(1) При наличии условий, указанных в параграфе (2), посредник -

(a) обязан выполнять любые распоряжения держателя счета в отношении ценных бумаг, держание которыми осуществляется через посредника;

(б) не связан и не уполномочен выполнять указания других лиц в отношении указанных ценных бумаг; и

(c) не связан и не может быть принужден к признанию какого-либо права в отношении каких-либо ценных бумаг, находящихся на счете, если это не право держателя счета.

(2) Параграф (1) должен приниматься в отношении -

{а) положений договора о счете и других соглашений или обязательств, взятых посредником;

(b) прав любых лиц (включая посредника), которым принадлежит право залога в результате распоряжения, выполненного в форме, определенной статьей 9 (4); и

(c) относительно параграфа (3), любые требования возложенные решением суда компетентной юрисдикции.

3

Туктаров Ю.Е.

Проект

(3) Суд Договаривающейся Стороны не должен принимать приказы, которые принуждали или обеспечивали бы принуждение какого-либо права или требования способом, противоречащем статье 3 (3) -

1. держателю счета;

1. лицу, которому принадлежит в силу распоряжения владельца счетом право или требование в отношении ценных бумаг, держание которых осуществляется через посредника,

(c) лицо, намеренное принудительно осуществить решение или требование против другого лица, указанного в подпунктах (а) или (в) настоящего пункта.

Объяснительное замечание

Параграф (3) запрещает издавать судебные приказы, такие как т.н. приказы «верхнего уровня цепочки», которые бы разрушили систему держания ценных бумаг через посредников (например, арест или обособление ценных бумаг, в отношении которых держатель счета имеет опосредованное право. Риск такого приказа состоит в опасности утратить интегративность всей системы владения ценными бумагами через посредников. Дело в том, что на высоком уровне цепочки нет возможности индивидуализировать права держателей счетов более низкого уровня цепочки, поскольку первый действует как общий счет, открытый на имя последующего посредника. Арест такого счета принесет убытки всем владельцам счетов более низкого уровня и сильно повредит всем операциям в системе.

Статья 5 [Обязанность посредника для обеспечения прав держателя счета владеть ценными бумагами]

(1} Применительно к последующим положениям настоящей статьи, посредник должен приобрести и все время владеть (сразу приобрести, а затем поддерживать) достаточным количеством ценных бумаг для обеспечения прав по счету.

(2) Соответственно посредник -

1. применительно к параграфу (3), может не кредитовать ценными бумагами;

2. не может распоряжаться ценными бумагами на счете;

если это приведет к недостаточности ценных бумаг в отношении права держателя счета.

[ (3) Параграф (2) не исключает того, что посредник в обстоятельствах, разрешенных применимым правом для обеспечения ликвидности в системе для

4 Туктаров ю.Е.

Проект

зачета требований о передаче ценных бумаг, будет кредитовать ценными бумагами счёт в предвидении -соответствующего кредита ценных бумаг.]

(4) Факт того, что кредитование или распоряжение совершены в нарушение параграфа {2) не означает, что кредитование или распоряжение не порождают никаких последствий, но -

(a) посредник должен немедленно предпринять меры для того, чтобы обеспечить достаточное количество ценных бумаг; и

(b) настоящий параграф не затрагивает какой-либо ответственности посредника в части компенсации держателя счета за любой ущерб, возникший в результате нарушения.

(5) Если количество ценных бумаг посредника меньше количества ценных бумаг, на которое имеют право держатели счетов, по той причине, что этот посредник держит или держал счета у другого посредника («посредник более высокого уровня») и число или количество ценных бумаг уменьшилось согласно статье 5 в результате банкротства или другого дефолта посредника более высокого уровня цепочки, посредник обязан ликвидировать затруднения путем приобретения ценных бумаг за свой собственный счет, за исключением тех случаев, когда договор на ведение счета содержит иные положения {в обстоятельствах, когда посредник обязан владеть ценными бумагами у более высокого посредника или нет посредника, нежели тот, который является более высоким).

(6) Для целей настоящей статьи посредник владеет недостаточным количеством ценных бумаг, если число или количество ценных бумаг, соотнесенных в соответствии со статьей 6 с правами держателей счета будет ниже числа или количества ценных бумаг, которое требуется указанной статьей.

Объяснительное замечание

(1) Параграф (3) предусматривает ограниченное исключение для общего запрета о несоответствии между балансами счетов ценных бумаг, ведение которых осуществляется посредником, и ценными бумагами, которые этот посредник держит в обеспечение счетов и с отнесением их к соответствующим держателям счета. Исключение отражает операционную практику в некоторых системах расчета, где из-за большого количества сделок обычно в пределах одного дня или процессуального цикла допускается несовпадающее получение денег или ценных бумаг. Это исключение подлежит применению только в случае, когда это допускается подлежащим применению правом и является предметом для регулятивных требований, применимых к соответствующей системе.

5

Туктаров Ю.Е.

Проект

(2) Действие параграфов (4) и (5) в том, что посредник низкого звена в цепочке подписывается за несостоятельность и интегративность посредника более высокого уровня цепочки, за исключением случаев, когда эта обязанность исключена или ограничена соглашением с держателем счета. Если слова в квадратных скобках в конце параграфа(5) будут включены, положения об исключении или ограничении обязанности допускается только в определенных достаточно узко определенных обстоятельствах - существенно там, где посредник не имеет выбора, кроме того, чтобы держать ценные бумаги у верхнего посредника, который стал банкротом, например, потому, что это ценные бумаги, в силу закона или системы держания конкретной юрисдикции, могут находиться в держании только через одного посредника, такого как центральный депозитарий ценных бумаг. Пределы договорной свободы в этом параграфе противопоставляются параграфам (2) и (3) , которые не дают какой-либо гибкости для соглашений о счете, чтобы возникла возможность направленного «перекредитования» посредником. Эти положения порождают вопросы публичного порядка, которые требуют обсуждения.

Статья 6

[Соотнесение ценных бумаг с правами держателя счета ценных бумаг: ценные бумаги, соотнесенные таким образом, не являются имуществом посредника]

(1} Ценные бумаги каждого описания, держание которыми осуществляется посредником (вместе или без другого посредника}, соотносятся в отношении прав держателя счета в той мере, которая необходима, чтобы совокупное число или количество ценных бумаг такого описания было равно совокупному числу или количеству ценных бумаг, кредитованных на счете ценных бумаг, ведение которого осуществляется посредником.

(2) Ценные бумаги, соотнесенные с правами держателей счета, не образуют части имущества посредника, на которую может быть обращено взыскание по требованиям кредиторов посредника в случае открытия в отношении него процедуры банкротства или предъявления других требований кредиторов посредника.

{3) Способы, с помощью которых такие ценные бумаги соотносятся с правами держателя счета, определяются применимым правом.

Объяснительная записка

Параграф (3) признает, что различные правовые системы используют различные техники для обеспечения того, чтобы ценные бумаги, держание которыми осуществляется посредником для клиента, были защищены от

б

Туктаров Ю.Е.

Проект

банкротства посредника. В частности, такая защита может быть обеспечена путем обособления пула ценных бумаг, держание которого осуществляется в интересах клиентов. Требование об обособлении может быть также возложено в качестве регулятивного требования. Требование об обособлении ценных бумаг не возлагается Конвенцией, но Договаривающиеся Страны свободны в его закреплении или в качестве регулятивного требования или в качестве части правового механизма, которым требование о соотнесении устанавливается настоящей статьей (или обоими способами).

Статья 7

[Действие недостаточности ценных бумаг для прав держателей счета]

(1) Настоящая статья применяется, когда посредник держит ценные бумаги, количество которых недостаточно в отношении прав держателей счета.

{2) Дефицит ценных бумаг данного описания должен означать, для всех целей (включая и распределение между держателями, счета каких-либо потерь, возникающих от дефицита по счету, возникающий в случае банкротства посредника или другим причинам) как относящийся к держателям счета, ценные бумаги по которым кредитованы, пропорционально числу или количеству ценных бумаг, кредитованным таким образом на счете.

(3) При любом распределении, предусмотренном параграфом (2), не принимается во внимание -

(а) происхождение или какие-либо предшествующие сделки с ценными бумагами, держание которыми осуществляется через посредника и для обеспечения, прав держателя, счета;

(b)порядок или время в которое ценные бумаги были зачислены на счет в порядке его кредитования или дебитования.

(4) Параграф (3) не исключает существование норм права или условий соглашения о счете, требующих или позволяющих дебетовать ценные бумаги на счете в обстоятельствах, когда -

(a) держатель счета вручил или передал посреднику ценные бумаги, которые прежде не были во владении посредника; и

(b) было впоследствии показано, что ценные бумаги не свободны от требований третьих лиц, следующих за этим вручением или передачей этих ценных бумаг.

Статья 8

7

Туктаров Ю.Е. Проект

[Защита прав ^держателей счёта от несостоятельности посредника]

;■( 1) Настоящая ...:^: Глава ,/■ ■.применяется >■ .:■-" - несмотря '"■"".на:!:::;;;-рткрытиё'."' : процедуры банкротства . в отношении посредника:;. и:/.С^:ро.т,ветственнр:.Аправа. .держателя, счета, вытекающие из. кредита ценных бумаг на ..счете., ' имеют действие¹ для', конкурсного управляющего и кредиторов в процедуре ..банкротства..;

(2). После ; открытия процедуры ■;банкрот'_;ства-"в отношении:, посредника :_:статья 3(3)'(b) не исключает .для держателя./счета предъявление, :.требований,- которые посредник обязан предпринять, или. предпринял.::..бы :в;'_: случае ^банкротства посредника, для осуществления, или .обеспечения., осуществления прав;^;. .держателя счета по статье 3 (1).

Объяснительное замечание

Параграф (2) образует исключение в отношении генеральной нормы, согласно которой держатель счета может потребовать принудительного осуществления своего права только в отношении своего непосредственного посредника. Для того чтобы не лишить держателя счета возможности защищать свои права, когда его посредник стал банкротом, обычная норма не применяется, поэтому владелец счета может, например, давать распоряжения на передачу своих ценных бумаг другому посреднику даже, если нет управляющего первого посредника, способного или желающего действовать в его интересах.