45 Задаток как способ обесп-я обяз-в.

Задаток- денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения. Из определения задатка можно вывести три основные его функции: 1) платежная - задаток передается в счет причитающихся по договору платежей; 2) доказательственная - задаток передается в доказательство заключения договора; 3) обеспечительная - задаток передается стороной договора в обеспечение исполнения его обяз-в.

Необходимо подчеркнуть, что задатком может обеспечиваться исполнение только денежного обяз-ва. При этом соглашение о задатке независимо от суммы задатка должно быть совершено в письменной форме. Письменная форма соглашения обеспечивает возможность выполнения задатком доказательственной и обеспечительной функций, т.к. в этом случае само письменное соглашение является доказательством заключения договора (н-р: договора в устной форме).

Несоблюдение письменной формы, а также наличие сомнений в отношении того, является ли сумма, уплаченная в счет причитающихся со стороны по договору платежей, задатком, служит основанием для рассмотрения ее как суммы уплаченной в качестве аванса, если не доказано иное.

Обеспечительная функция задатка заключается в следующих неблагоприятных последствиях, которые наступают для стороны, виновной в неисполнении обеспеченного обяз-ва:

• если за неисполнение договора ответственна сторона, давшая задаток, он остается у другой стороны;• если за неисполнение договора ответственна сторона, получившая задаток, она обязана уплатить другой стороне двойную сумму задатка (т.е. вернуть переданную ему в качестве задатка денежную сумму и уплатить равную ей сумму).

Сверх того сторона, ответственная за неисполнение договора, обязана возместить другой стороне убытки с зачетом суммы задатка, если в договоре не предусмотрено иное.

В случае же невиновного неисполнения обяз-ва задаток должен быть возвращен, в частности, при прекращении обяз-ва до начала его исполнения по соглашению сторон либо вследствие невозможности исполнения.

Необходимо отметить, что правила о последствиях неисполнения обяз-ва, обеспеченного задатком, применяются только при неисполнении обяз-ва в полном объеме. В случае же ненадлежащего исполнения обяз-ва применяются общие правила отв-сти за нарушение обяз-в.

46 Гарантии и банковская гарантия:……..

Сравнит-й анализ гарантии и поруч-ва.

Объединяет данные институты то, что сущность и гарантии и поручительства составляет обяз-во (гаранта, поручителя) отвечать полностью или частично за третье лицо в случае неисполнения или ненадлеж-го исполнения им своих обязан-й. 2 важных отличия гарантии от поруч-ва:

1. В случае неисполнения обяз-ва гарант всегда отвечает перед кредитором как субсидиарный (дополнительный) должник, тогда как по общему правилу поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно. Субсидиарная же ответственность поручителя возможна только тогда, когда это предусм-но зак-вом или договором поруч-ва.2.По исполнении обяз-ва гарант не приобретает права регрессного требования к должнику о возврате уплаченной суммы.

В завис-ти от предмета гарантии различают следующие ее виды: гарантия оплаты - обеспечивает платеж по любым договорам;

 гарантия возврата аванса - обеспечивает покупателя (заказчика), который получает гарантию того, что в случае неисполнения обяз-ва продавцом (исполнителем) он получит возврат внесенного аванса.; гарантия исполнения - обеспечивает надлежащую поставку товара либо выполнение работ или оказание услуг.

Самостоятельный вид таможенная гарантию, которая служит для обеспечения оплаты таможенных платежей, а также банковскую гарантия. Сферой применения банковской гарантии является как внутриреспубликанская, так и внешнеэкономическая деятельность.

В соотв-и с БКРБ в силу банковской гарантии банк или небанковская кредитно-финансовая орг-я (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обяз-во уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обяз-ва денежную сумму.

Отличия банк-ой гарантии от гарантии по ГК:1) гарантом по банковской гарантии может выступать только банк или небанковская кредитно-финансовая орг-я;2) банковская гарантия явл-ся только денежной гар-ей, т.е. представляет собой обяз-во гаранта уплатить опред-ю денежную сумму.;3)банк-я гарантия не явл-ся акцессорным обяз-вом, т.е. не зависит от осн-го обяз-ва.Изменение обеспечиваемого банковской гар-ей основного обяз-ва, произведенное после вступления гарантии в силу, не создает для гаранта правовых последствий, если иное не оговорено в тексте гарантии. Банковская гарантия не прекращается, даже если обеспеченное ею обяз-во полностью или в опред-ной части уже исполнено, прекратилось по иным основ-ям либо недейств-но. При этом требование бенефициара, полученное гарантом, подлежит удовлетворению в соответствии с условиями банковской гарантии;4) банковская гарантия никогда не является субсидиарной (дополнительной);5) банковская гарантия является платной, т.е. за выдачу банковской гарантии принципал выплачивает гаранту вознаграждение;6) в банковской гарантии, если это предусмотрено соглашением гаранта и принципала, гарант имеет право в порядке регресса требовать от принципала возмещения сумм, уплаченных бенефициару по банковской гарантии. Банк-я гарантия м/б гар-ей по первому треб-ю, условной гар-ей, подтвержденной гар-ей, контргар-ей или консорциальной гар-ей.

Гар-я по первому требованию - обяз-во гаранта произвести платеж по первому письменному треб-ю бенефициара, составленному в соотв-и с усл-ми гарантии.

Под условной гар-ей понимается обяз-во гаранта произвести платеж в соответствии с усл-ми гарантии по письменному треб-ю бенефициара, сопровождаемому док-ми, доказыв-ми или подтвержд-ми неисполнение принципалом обяз-в перед бенефициаром. Выданная гарантия может быть подтверждена в полной сумме либо частично другим банком или другой небанковской кредитно-финансовой орг-ей (подтвержденная гарантия). Банк и небанковская кредитно-финансовая орг-я могут по поручению принципала потреб-ть выдачи гарантии (первонач-й гарантии) от другого банка или другой небанковской кредитно-фин-й орг-и, выдав им встречное обяз-во (контргарантию). Усл-я контргарантии не предусм-ют для бенефициара обяз-в и не предоставляют ему дополнительных прав по сравнению с первоначальной гар-ей. Банки в целях распределения риска гарантов могут выдавать консорциальные гарантии.