CA1HBQON

31

12.Матвеева Т.В. Новое в российском коллизионном праве // Журнал международного частного права. – 2003. – № 1-2.

13.Садиков О.Н. Международное частное право. Учебник. – М.: “Юридическая литература” 1984 г.

14.Толстых В. Коллизионное регулирование в международном частном праве: проблемы толкования и применения разд. VI ч. III ГК РФ. – М., 2002.

15.Швыдак Н.Г. Унификация права стран Бенилюкса // Журнал российского пра-

ва. – 1997. – № 9.

16.Швыдак Н.Г. Унификация права стран СНГ // Законодательство и экономика.

– 2000. – № 11.

32

ЛЕКЦИЯ 3. КОЛЛИЗИОННЫЕ НОРМЫ

1.Понятие и виды коллизионных норм

2.Основные формулы прикрепления

1. Понятие и виды коллизионных норм

Как уже отмечалось выше, основное содержание международного частного права сводится к выявлению и поиску путей разрешения коллизионной проблемы, поэтому коллизионные нормы, с помощью которых главным образом и решается такая проблема, занимают центральное место в системеМЧП.

В международном частном праве под коллизионной нормой обычно понимаются правила поведения, устанавливающие, право какого государства должно быть применено к данному конкретному правоотношению, осложненному иностранным элементом.

Специфическая черта этих норм состоит в том, что они не определяют непосредственно права и обязанности сторон правоотношения, а лишь указывают на компетентный правопорядок для разрешения данного вопроса. Поэтому практическое применение коллизионной нормы возможно только вместе с правовой системой той страны, к которой она отсылает.

Установленный таким образом статут представляет собой цельный правопорядок определенного государства, а не какую-либо из его норм. Это означает, что при создании совместного предприятия, например, в Украине следует руководствоваться не отдельно взятой нормой украинского права, а всем украинским законодательством, регулирующим этот вопрос. “В противном случае “выбранная” норма отрывается от правопорядка, к которому она принадлежит, и “инкорпорируется” чужой правовой системой, т. е. системой того государства, чей суд рассматривает дело. В результате, поскольку вне своей правовой системы норма лишается в значительной мере своего содержания, она получает толкование

33

в аспекте иной правовой системы, что приводит к искажению смысла, первоначально заложенного для регулирования данного правоотношения. При выборе правовой системы применению подлежат те нормы, которые прямо отвечают на поставленный правовой вопрос. Толкование этих норм проводится в рамках выбранной правовой системы, что позволяет избежать искажений и правильно разрешить возникающие при этом вопросы”.

То обстоятельство, что коллизионная норма носит отсылочный характер, не должно вести к ее недооценке. Было бы неверным рассматривать коллизионную норму как чисто технический прием, как некий справочник. В действительности коллизионные нормы играют важную роль в организации сотрудничества субъектов различных государств.

Этому способствуют такие функции, которые выполняют эти нормы, как регулятивная и разграничивающая. Регулятивная функция состоит в возможности коллизионных норм служить основанием применения материальных норм иностранного права: коллизионная норма государства является тем инструментом, с помощью которого законодатель делает действительным иностранное право в пределах действия собственной системы права. “Разграничивающая” функция коллизионной нормы состоит в том, что они устанавливают пределы применения права определенного государства.

В любой коллизионной норме можно выделить две основные части: объем и привязку. Объем коллизионной нормы определяет вид правоотношения, к которому она должна применяться. Привязка указывает на правовую систему (законодательство), действующую в данном случае. В качестве примера возможного содержания объема и привязки коллизионной нормы можно, в частности, привести положения п. 1 ст. 1197 ГК РФ: “Гражданская дееспособность физического лица (объем. — В. Г.) определяется его личным законом (привязка. — В. Г.)”.

Важно подчеркнуть, что формальный, т. е. обозначенный в коллизионной норме, объем может не совпадать с ее фактическим объемом, если часть от-

34

ношений, на которые распространяется норма, посредством дополнительных коллизионных правил “переподчиняется” другим правовым системам (см., например,

ст. 1219 ГК РФ).

Классификация коллизионных норм, как и любая классификация, зависит от основания, по которому такая классификация производится. По форме коллизионной привязки различают односторонние и двусторонние коллизионные нормы; по способу выражения воли законодателя различают императивные, диспозитивные

иальтернативные нормы; по правовой форме выражения – национально-правовые

имеждународно-правовые нормы; по значению – генеральные и субсидиарные нормы; по действию в пространстве – международные и межобластные; по особенностям национально-правовых системинтерперсональные, интертемпоральные нормы.

По форме коллизионной привязки в международном частном праве различают двусторонние иодносторонние коллизионные нормы:

Двусторонние коллизионные нормы – это наиболее распространенный инструмент урегулирования коллизионных вопросов. В данном случае в привязке не указывается право конкретного государства, подлежащее применению, а формулируется общий принцип, используя который можно это право определить. В качестве примера можно привести п. 1 ст. 1205 ГК РФ, который устанавливает, что “содержание права собственности и иных вещных прав на недвижимое и движимое имущество, их осуществление и защита определяются по праву страны, где это имущество находится”. Двусторонний характер этой привязки состоит в том, что имущество может находиться как в стране суда, так и в иностранном государстве. В данной норме, таким образом, местонахождение имущества является объективным фактором, и от того, находится ли оно на территории России или на территории другого государства, применимым правом будет право страны суда или иностранное право.

35

Односторонние коллизионные нормы. В их привязке прямо указывается право конкретного государства, подлежащее применению. Обычно это право страны происхождения соответствующей коллизионной нормы. Например, п. 2. ст. 1213 ГК РФ определяет, что “к договорам в отношении находящихся на территории Российской Федерации земельных участков, участков недр, обособленных водных объектов и иного недвижимого имущества применяется российское право”. Нетрудно заметить, что в данном случае регулирование отношений, определяемых объемом коллизионной нормы, жестко подчинено российскому праву.

Часто в силу своей негибкости односторонние коллизионные нормы не могут обеспечить разрешение практических ситуаций. Этот пробел в некоторых зарубежных государствах, и в частности, во Франции, устраняется судами, которые в процессе рассмотрения дел посредством толкования формулируют из односторонних коллизионных норм двусторонние.

По способу регулирования в международном частном праве различают императивные, диспозитивные и альтернативные коллизионные нормы:

а) императивные коллизионные нормы содержат категорические предписания, касающиеся выбора права, которые не могут быть изменены по усмотрению сторон. В качестве примера здесь можно привести положения п. 4 ст. 156 СК РФ

1995 г.:

“Условия заключения брака лицом без гражданства на территории Российской Федерации определяются законодательством государства, в котором это лицо имеет постоянное место жительства”.

б) диспозитивные коллизионные нормы устанавливают общее правило о выборе права, подлежащего применению, но при этом предоставляют сторонам возможность отказаться от него и заменить другим. Диспозитивные нормы чаще всего применяются в сфере обязательственных отношений. Так, согласно статье 1223 ГКРФ, “к обязательствам, возникающим вследствие неосновательного обогащения, применяется право страны, где обогащение имело место. Стороны могут до-

36

говориться о применении к таким обязательствам права страны суда”. Как следует из положений статьи, стороны могут самостоятельно выбрать подходящее в данном случае право страны суда для урегулирования вопросов, связанных с неосновательным обогащением.

в) альтернативные нормы предусматривают несколько правил выбора применимого права, часто оговаривая определенную последовательность их использования. Так, согласно статье 1221 ГК РФ: “К требованию о возмещении вреда, причиненного вследствие недостатков товара или услуги, по выбору потерпевшего применяются: 1) право страны, где имеет место жительства или основное место деятельности продавец или изготовитель товара либо иной причинитель вреда; 2) право страны, где имеет место жительства или основное место деятельности потерпевший; 3) право страны, где была выполнена работа, оказана услуга, или право страны, где был приобретен товар”.

В зависимости от степени нормативной конкретизации в МЧП выделяются генеральные и субсидиарные коллизионные нормы. Первые формируют наиболее общее правило выбора права, предназначенное для преимущественного применения. Характерной особенностью вторых является определение одного или нескольких таких правил, тесно связанных с главным. Субсидиарная норма используется тогда, когда норма генеральная по какой-либо причине не может быть применена или оказывается недостаточной для установления компетентного правопорядка.

В качестве примера генеральной коллизионной нормы можно привести п. 1 ст. 1210 ГК РФ, которая устанавливает, что “стороны договора могут при заключении договора или в последующем выбрать по соглашению между собой право, которое подлежит применению к их правам и обязанностям по этому договору”. В данном случае предоставленная сторонам возможность выбрать право, которое будет определять их права и обязанности по сделке, является главным коллизионным правилом и подлежит преимущественному применению.

37

Всвою очередь п. 1 ст. 1211 ГК РФ формулирует субсидиарную норму, которая вступает в действие, если стороны не договорились о подлежащем применению праве: “При отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве к договору применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан”. При этом в соответствии с п. 2 и 3 ст. 1211 ГК РФ правом страны, с которой договор наиболее тесно связан, считается, если иное не вытекает из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела, право страны, где находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора — продавца, дарителя, подрядчика, перевозчика, комиссионера, лицензиара, хранителя и т. д.

Регулирование общественных отношений с помощью генеральных и субсидиарных норм широко используется в различных источниках международного частного права. Как отмечает Г. К. Дмитриева, “их система бывает довольно сложной; используются субсидиарные нормы первой, второй, третьей и так далее степеней, т. е. субсидиарные к субсидиарным. Часто субсидиарные нормы дополнительно детализируются по своему объему. В результате образуются последовательные цепочки, своего рода ассоциации норм, основанных на внутренних связях”.

Вкачестве примера рассмотрим положения Гаагской конвенции о праве, применимом к договорам международной купли-продажи товаров от 22 декабря 1986 г. Генеральная коллизионная норма содержится в п. 1 ст. 7 этого документа: “Договор купли-продажи регулируется правом, выбираемым сторонами...” Возможность выбрать право, которое будет регулировать взаимные договорные обязательства сторон, является здесь главным коллизионным правилом. Это следует из положений п. 1 и 2 ст. 8 Конвенции, которые предусматривают применение к договору купли-продажи других коллизионных привязок, но только в случае, если соответствующее право до этого не было выбрано сторонами. В подобной ситуа-

38

ции в зависимости от конкретных обстоятельств дела может быть применено либо право страны продавца, либо право страны покупателя. Положения указанных пунктов носят субсидиарный характер по отношению к нормативным предписаниям, изложенным в предыдущей статье этого международного договора.

В п. 3 ст. 8 Конвенции содержится субсидиарная коллизионная норма второй ступени, общая для всех договорных обязательств по международной куплепродаже товаров: “В порядке исключения, если в свете всех обстоятельств, взятых в целом, например, деловых отношений между сторонами, договор куплипродажи имеет явно более тесную связь с правом иным, чем то, которое было бы применимо к договору в соответствии с п. 1 и 2 настоящей статьи, договор куплипродажи регулируется этим иным правом”.

2. Основные типы коллизионных привязок

Привязка двусторонней коллизионной нормы именуется также типом коллизионной привязки. Привязка двусторонней коллизионной нормы отсылает не к законодательству какой-то конкретной страны, а устанавливает принцип, в соответствии с которым данное правоотношение как бы привязывается к тому или иному правопорядку.

При множестве способов выбора применимого права, определяемых коллизионными нормами различных государств, каждый из них является тем не менее лишь одной из вариаций ограниченного числа общих коллизионных формул, которые сложились в процессе многовекового развития коллизионного права и взаимных влияний. Эти предельно обобщенные и концентрированные правила (формулы) прикрепления (выбора права) получили в доктрине МЧП наименование “типы коллизионных привязок”. Обратимся к наиболее распространенным из них. Как и принято в международном частном праве, мы будем приводить их латинские названия, одновременно давая пояснения относительно их основного содержания и особенностей.

39

1. Личный закон физических лиц (1ех реrsonalis). Эта привязка применяется при регулировании отношений с участием граждан, иностранцев, лиц без гражданства

Этот принцип применяется чаще всего тогда, когда возникает необходимость в выборе закона, компетентного определить гражданское состояние (правовой гражданский статус) физического лица. Он считается одной из наиболее распространенных формул прикрепления.

Широкой сферой личного закона является определение правового положения физических лиц: гражданское право и дееспособность, личное право на имя, место жительства, на честь. Выбор компетентного правопорядка в соответствии с этим принципом производится в семейно-брачных и наследственных правоотношениях, отношениях по разделу имущества.

На практике формула прикрепления по принципу 1ех регsonalis подразделяется на две основные коллизионные привязки: 1ех раtriae или 1ех nationalis (закон гражданства или национальности лица) и 1ех domicilii (закон места жительства).

В законодательстве разных стран оба эти варианта 1ех регsonalis широко применяются. Если, например, во французском, итальянском, бельгийском, германском, португальском, шведском, финском, греческом праве и праве ряда стран Латинской Америки действует принцип 1ех nationalis, то в странах “общего права”, а также в Норвегии, Дании, Испании используется принцип закона места жительства лица (1ех domicilii).

Вполне естественно, в ряде стран, сравнительно недавно еще боровшихся за свою самостоятельность, в целях охраны интересов своих граждан широко используется принцип национальности физического лица, который применяется независимо от места его проживания. Напротив, страны, которые в недавнем прошлом принимали к себе большое количество иностранных иммигрантов, стремятся подчинить их действию своего права и, естественно, тяготеют к применению закона места жительства лица.

40

Поскольку ряд стран Латинской Америки придерживался закона национальности, а другая ее часть – закона места жительcтва, знаменитый Кодекс Бустаманте, о котором речь уже шла выше, был вынужден зафиксировать, что каждое из государств-участников может применять как закон домицилия, так и закон гражданства или те законы, которые уже приняты или будут приняты в его внутреннем законодательстве.

ВВеликобритании, хотя и действует закон домицилия (места жительства лица), его применение судами приводит практически к тем же результатам, что и применение закона гражданства. Считая, что родившийся от домицилированных в Англии родителей гражданин, несмотря на свое место проживания за рубежом, сохраняет свой британский “домицилий происхождения” британские суды часто выносят решения, по которым многие британские подданные, проживающие за границей, признаются домицилированными в Англии и подчиненными английским законам.

ВРоссии, Австрии, Швейцарии, Мексике действует смешанная система, когда применяются обе вышеуказанные формы личного закона физического лица.

Как же на практике выглядит применение формулы прикрепления “]ех регsonalis?

В качестве примера действия этого принципа в российском праве можно привести ст.ст.1195, 1196 ГКРФ.: Гражданская правоспособность физического лица определяется его личным законом” (ст.1196). При этом согласно п.1 ст.1195 “личным законом физического лица считается право страны, гражданство которой это лицо имеет”.

Закон места жительства также применяется в российском законодательстве в качестве альтернативной привязки при определении применимого права по отношениям, касающимся защиты личных неимущественных прав. Согласно статье 1221 ГК РФ к требованию о возмещении вреда, причиненного вследствие недос-