CA1HBQON

51

Суть концепции “решающего (или характерного) исполнения” состоит в том, что договор считается теснее связан с правом и, следовательно, должен регулироваться правом стороны, осуществляющей решающее исполнение для договора, например, с правом страны продавца – в договоре купли-продажи, с правом страны подрядчика – в договоре подряда. Так, п. 1 ст. 4. Конвенции гласит, что если стороны не выбрали применимое право, то контракт должен регулироваться правом той страны, с которой он наиболее тесно связан. Если какая-то часть контракта имеет более тесную связь с другой страной, то эта часть может, в виде исключения, регулироваться правом этой другой страны. В п. 2 ст. 4 Конвенции презюмируется, что договор наиболее тесно связан со страной, в которой сторона, которая осуществляет исполнение, являющееся характерным для договора, во время заключения договора имеет свое обычное место жительства, или в случае, если это юридическое лицо – свой центральный управляющий орган.

Эта конструкция была воспринята швейцарским Федеральным законом о международном частном праве 1987 года, который на сегодня, как указывается в литературе, является самой лучшей кодификацией по вопросам международного частного права не только в Европе, но и во всем мире. В пункте (1) ст. 117 швейцарского закона о международном частном праве устанавливается, что к договору применяется право государства, с которым он имеет наиболее тесную связь. В пунктах (2) и (3) указанное положение конкретизируется тем, что договор считается имеющим наиболее тесную связь с государством стороны, обязанной совершить представление, определяющее существо обязательства. Под представлением, определяющим существо обязательства, в частности, понимается: предоставление отчуждателя – в договорах об отчуждении имущества, предоставление услугодателя – в договорах поручения, подряда, других договорах об оказании услуг, и т.д.

В ст. 1211 ГК РФ фактически воспринята модель, содержащаяся в п. 1 ст. 4 Римской конвенции 1980 года. В отличие от ст. 166 ранее действовавших ОГЗ, ст.1211 ГК РФ устанавливает генеральную норму, в соответствии с которой дого-

52

вор регулируется правом, наиболее тесно с ним связанным. В п.2 устанавливается презумпция: договор считается наиболее тесно связанным с правом стороны, осуществляющей решающее исполнение для договора. А в п. 2-5 устанавливается изъятие, о том, что если из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела вытекает, что договор более тесно связан с другой страной, то применяется право этой страны. При этом критериями, которые, несмотря на решающее исполнение, указывают на применение права страны более тесно связанной с договором, могут являться: субъекты (стороны); предмет сделки; местонахождение предмета сделки; флаг, под которым судно плавает; защита оправданных ожиданий сторон; единообразие результатов.

Рассмотренные выше коллизионные привязки известны практически любой области отношений МЧП. Они относятся к нормам общего характера. К этим нормам примыкают специальные коллизионные правила. Они предназначены для отдельных сфер МЧП. Так, в области торгового мореплавания применяется закон флага ( lex flagi). В Кодексе торгового мореплавания РФ многие положения главы 26 исходят из этого принципа. Так, в п.1 ст.415 КТМ РФ определяет, что право собственности и другие вещные права на судно, а также возникновение, переход и прекращение таких прав определяются законом государства флага судна”.

Контрольные вопросы

1.Понятие коллизионной нормы

2.Какова структура коллизионной нормы?

3.Каков механизм действия коллизионной нормы?

4.Основания классификации и виды коллизионных норм?

5.Какие функции выполняют коллизионные нормы?

6.Что понимается под “цепочками” коллизионных норм?

7.Перечислите основные коллизионные формулы прикрепления

8.Что означает “коллизия коллизии”?

53

9. Что означает коллизионная привязка “автономия воли”?

10.Что означает объем и привязка коллизионной нормы?

11.Что означают “односторонняя” и “двусторонняя” коллизионная норма? 12.Какие вопросы разрешаются на основе коллизионной привязки "закон

гражданства" и "закон места жительства"?

Нормативные акты

1.Женевская конвенция о решении коллизионных вопросов о переводном и простом векселях (от 1930 г.) // Вестник ВАС РФ. – 1995. – № 1.

2.Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть третья (от 26.11. 2001 г.) // Российская газета. – 2001. – 28 ноября. – № 233.

3.Кодекс торгового мореплавания Российской Федерации (от 31марта 1999 г.) // Собрание законодательства РФ. – 1999. – № 18. – Ст. 2207.

4.Семейный кодекс Российской Федерации (от 29 декабря 1995 г.) // Собрание законодательства РФ. – 1996. – № 1. – Ст. 16.

5.Закон РФ от 7 июля 1993 г. "О международном коммерческом арбитраже"

//Ведомости РФ. – 1993. – № 32. – Ст. 1240.

Литература

1.Аничкин В. Институт обратной отсылки в современном международном частном праве // Московский журнал международного права. – 2001. – № 1.

2.Белов А.П. Публичный порядок // Право и экономика. – 1996. – № 19-20.

3.Ерпылева Н.Ю. Коллизионные нормы в современном международном частном праве // Законодательство и экономика. – 1998. – № 2.

4.Ерпылева Н.Ю. Коллизионное регулирование в современном международном частном праве // Законодательство и экономика. – 2002. – № 1.

54

5.Кабатова Е.В. Изменение роли коллизионного метода в международном частном праве // Сборник статей под ред. М.М. Богуславского. – М.: ТОН-

Остожье. – 2000. – С. 5-17.

6.Канашевский В.А. К вопросу о содержании категорий "отношение, осложненное иностранным элементом" и "применимое право" в международном частном праве // Журнал международного частного права. – 2002. – № 2-3.

7.Кичигина И.Л. Коллизии в международном частном праве: методы регулирования // Вестник МГУ. Право. – 1987. – № 6. Серия 11.

8.Крохалев С.В. Применение оговорки о публичном порядке в судебной практике // Московский журнал международного права. – 2002. – № 5.

9.Кудашкин В.В. Оговорка о публичном порядке в международном частном праве как правовая форма, опосредующая содержание публичного порядка // Законодательство и экономика. – 2004. – № 3.

10.Монастырский Ю.Э. Понятие "orde public" в международном частном праве // РЕМП. – 1996-1997. – СПб., 1998. – С. 161 – 174.

11.Морозова Ю.Т. Оговорка о публичном порядке в российской доктрине // Журнал международного частного права. – 1999. – № 3.

12.Монастырский Ю.Э. Основные особенности коллизионного права в США

//Российский ежегодник международного права, 2000. – СПб. – 2000.

13.Муранов А.И. К вопросу об "обходе закона" // Московский журнал международного права. – 1997. – № 3.

14.Садикова О.Н. Императивные нормы в международном частном праве // Московский журнал международного права. – 1992. – № 2.

15.Толстых В. Относительно-определенные коллизионные нормы // Хозяйст-

во и право. – 2003. – № 7.

16.Толстых В. Коллизионное регулирование в международном частном праве: проблемы толкования и применения разд. VI ч. III ГК РФ. – М., 2002.

55

17.Толстых В. Применение права страны с множественностью правовых систем в международном частном праве // Международное публичное и частное пра-

во. – 2003. – № 2.

18.Фаткудинов З.М., Арсланов К.М. Применение судами иностранного права

вгражданском и арбитражном процессе // Российская юстиция. – 2002. – № 4.

19.Ходыкин Р.М. Критерий наиболее тесной связи в международном частном праве // Московский журнал международного права. – 2002. – № 4.

56

ЛЕКЦИЯ 4. СУБЪЕКТЫ МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА

1.Физические лица как субъекты международного частного права

2.Правовое положение юридических лиц в МЧП

3.Государство – субъект международного частного права

1. Физические лица как субъекты международного частного права

В МЧП гржданско-правовое положение физических лиц рассматривается в двух аспектах: отношения государства с собственными гражданами, находящимися за границей и отношения государства с находящимися на его территории иностранными гражданами и лицами без гражданства. Большее внимание в МЧП уделяется второму аспекту.

Иностранцы в МЧП.

Выражение “иностранное лицо” неоднозначно. Оно может включать такие категории как “иностранные физические лица”, “человек”, “гражданин” (собственно гражданин конкретного государства), “иностранный предприниматель”, “иностранный участник”, “иностранный пользователь”, “иностранный инвестор” и др.

Правовое положение иностранных физических лиц как субъектов МЧП определяется как в национальном законодательстве, так и в международных договорах. Национальное законодательство чаще всего представлено в виде законов о правовом статусе иностранных граждан, а также в виде комплекса коллизионных норм, определяющих правопорядок, применимый к их право и дееспособности. В РФ – это ФЗ “О правовом положении иностранных граждан в РФ” от 21 июня 2002 г. и Часть 3 ГК РФ от 1 ноября 2001 г.

Согласно ст. 2 ФЗ “О правовом положении иностранных граждан в РФ”, иностранный гражданин – это физическое лицо, не являющееся гражданином РФ и имеющее доказательства гражданства (подданства) иностранного государства.

57

На гражданина любого государства, находящегося за его пределами, распространяются, по крайней мере, два правопорядка: отечественного государства и иностранного, на территории которого данное лицо находится.

Лицо без гражданства – это физическое лицо, не являющееся гражданином РФ и не имеющее доказательств гражданства (подданства) иностранного государства. Лица без гражданства приравниваются по статусу к иностранным гражданам, исключения из этого правила могут быть установлены в ФЗ.

Иностранные граждане на территории других стран обладают правоспособностью, определяемой местным правопорядком. Это осуществляется на основе принципа национального режима. Национальный режим означает приравнивание иностранных граждан и лиц без гражданства в правах и обязанностях к гражданам страны пребывания.

В российском законодательстве этот вопрос регулируется на уровне конституционной нормы. Согласно ч. 3 ст. 62 Конституции РФ, иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в РФ правами и исполняют обязанности наравне с российскими гражданами, кроме случаев, установленных ФЗ или международным договором РФ. Из конституционного правила следует, что любые отклонения от национального режима, будь то умаление прав иностранцев или их расширение по сравнению с правами российских граждан, возможно лишь на основе ФЗ или международного договора.

Ст. 1196 Ч. 3 ГК РФ гласит, что иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в РФ гражданской правоспособностью наравне с российскими гражданами, кроме случаев, установленных В ФЗ.

Наличие у гражданина РФ гражданства иностранного государства, не умаляя его прав и свобод, не освобождает от обязанностей, вытекающих из российского гражданства. Гражданин РФ, который приобрел гражданство, рассматривается в РФ как российский гражданин.

58

Правовое положение иностранных физических лиц определяется режимом, установленным законодательством государства пребывания или международным договором. Возможно три вида режимов: национальный, специальный и режим наибольшего благоприятствования.

По общему правилу, иностранным гражданам на территории РФ предоставляется национальный режим. Предоставление национального режима носит по российскому законодательству безусловный характер. Это означает, что суд или иной правоприменительный орган не в праве обуславливать распространение на иностранных граждан национального режима наличием взаимности в государстве, которому принадлежит иностранный гражданин.

Взаимность предполагает, что в случае предоставления иностранным гражданам в РФ определенного объеме права, в соответствующем иностранном государстве российским гражданам должен быть предоставлен тот же объем прав. Условие о взаимности может быть предусмотрено федеральным законом или международным договором.

Специальный режим означает предоставление иностранцам в какой-либо области прав и обязанностей, отличных от тех, которые предоставлены для собственных граждан. Специальный режим может носить ограничительный или льготный характер.

Режим наибольшего благоприятствования означает наделение граждан определенного государства правами и льготами, которые предоставлены гражданам любого третьего государства.

Изъятия из правоспособности иностранных граждан.

Несмотря на то, что иностранным гражданам на территории РФ предоставляется национальный режим, ФЗ могут предусматривать определенные ограничения этого правила.

Иностранные граждане ограничены в праве занимать определенные должности и заниматься определенными видами деятельности. Российское законодатель-

59

ство лишает иностранцев права находиться на государственной службе, ограничивает право входить в экипаж морского судна и летный экипаж воздушного гражданского судна. Иностранный гражданин не может быть принятым на работу на объекты и в организации, деятельность которых связана с обеспечением безопасности РФ. Также иностранный гражданин не может быть призван на военную службу и на работу в Вооруженные Силы РФ в качестве лица гражданского персонала.

Архитектурная деятельность иностранцев и лиц без гражданства может осуществляться наравне с гражданами РФ, только если это предусмотрено международным договором РФ. При отсутствии соответствующего международного договора указанные категории лиц могут принимать участие в архитектурной деятельности только совместно с российским архитектором (ст. 10 ФЗ “Об архитектурной деятельности в РФ” 1995 г.).

Иностранные граждане в РФ не имеют права избирать и быть избранными в органы государственной власти, а также участвовать в референдумах РФ и субъектов РФ. Новеллой российского законодательства является то, что иностранные граждане получили право избирать и быть избранными в органы местного самоуправления, а также участвовать в местном референдуме (ст. 12 ФЗ “О правовом положении иностранных граждан в РФ” от 21 июня 2002 г.).

Авторские права иностранцев признаются и защищаются на территории РФ при условии, что произведение было обнародовано либо находится в какой-либо объективной форме на территории РФ. При отсутствии этих условий, авторские права иностранцев признаются и защищаются на территории РФ при наличии международного договора о взаимном признании и защите авторских прав.

ФЗ “О правовом положении иностранных граждан в РФ” предусматривает деление всех иностранных граждан на три категории: временно прибывающие, временно проживающие и постоянно проживающие. Отнесение иностранного гражданина к той или иной категории определяет объем его правоспособности.

60

Например, для осуществления трудовой деятельности на территории РФ временно прибывающему иностранному гражданину необходимо специальное разрешение, а другим категориям иностранных граждан это разрешение не нужно (ст. 13 ФЗ “О правовом положении иностранных граждан в РФ”).

Дееспособность иностранных граждан.

Дееспособность иностранных граждан в МЧП определяется их личным законом, который существует в двух разновидностях: закон гражданства и закон постоянного места жительства. Коллизионные нормы, предусматривающие привязку к личному закону, содержатся как в российском законодательстве, так и в международных договорах.

Согласно ст. 1195 ГК РФ, личным законом физического лица считается право страны, гражданином которой это лицо является. Если лицо, наряду с российским гражданством, имеет гражданство иностранного государства, его личным законом является российское право. Если иностранный гражданин имеет место жительства

вРФ, его личным законом также будет являться российское право. При наличии у лица нескольких иностранных гражданств, личным законом считается право страны, где это лицо имеет постоянное место жительства. Личным законом беженца считается право страны, предоставившей ему убежище.

Гражданская правоспособность иностранных граждан и лиц без гражданства

вотношении сделок, совершаемых в России, и обязательств, возникающих вследствие причинения вреда в России, определяется по российскому праву. Российскому праву подчиняется также признание в России лица недееспособным или ограничено дееспособным, безвестно отсутствующим и объявление умершим.

Защита и обеспечение соблюдения прав и интересов российских граждан за рубежом.

Российские граждане за границей пользуются защитой и покровительством России. Согласно ч. 2 ст. 61 Конституции РФ, российская федерация гарантирует своим гражданам защиту и покровительство за ее пределами. Меры по защите