- •Вопрос 1@. Тгп как@ наука и учебная дисциплина
- •1. Предмет теории государства и права
- •Вопрос 2@. Место@ теории государства и права в системе общественных и юридических наук
- •Учебник Матузов Малько
- •Вопрос 3@. Метод@ тгп
- •Вопрос 4@. Общественная власть и социальные нормы в первобытном@ обществе@
- •Вопрос 5@. Происхождение@ государства
- •Происхождение государства и права (в.Л. Кулаков)
- •Вопрос 6@. Понятие и сущность@ государства
- •Вопрос 7@. Функции@ государства: понятие, виды. Эволюция функций современного российского государства
- •1. Понятие и классификация функций государства (м.И. Байтин)
- •Вопрос 8@. Понятие механизма@ государства. Государственный орган@: понятие, классификации
- •Вопрос 9@. Государственная власть@. Легализация и легитимация государственной власти
- •Вопрос 10@. Принцип разделения@ властей: содержание, значение и проблемы реализации
- •Вопрос 11@.Понятие формы@ государства и соотношение ее элементов
- •Вопрос 12@. Формы правления@: понятие и виды
- •1) Монархия:
- •2) Республика (дело народа)
- •Вопрос 13@. Форма государственно устройства@: понятие, виды
- •Вопрос 14@. Государство в политической системе общества. Понятие государственного режима@
- •Вопрос 15@. Авторитаризм@ и тоталитаризм как государственно-политические режимы
- •Вопрос 16@. Демократия@ как государственно политический режим
- •Вопрос 17@. Форма современного российского@ государства: общая характеристика и тенденции развития
- •Вопрос 18@. Типология@ государства: понятие, основные подходы.
- •Вопрос 19@. Формальное определение права. Признаки права.
- •Вопрос 20@. Сущность@ права (основные подходы).
- •Вопрос 21@
- •Вопрос 22@. Социальная ценность@ права. Функции права
- •Вопрос 23@. Соотношение@ права с техническими нормами, обычаями и корпоративными нормами (Матузов)
- •Вопрос 24@. Проблема соотношения права и морали@.
- •Вопрос 25@. Правовое регулирование@: понятие, виды, предмет, стадии. (Сорокин, Мартыщин, Сильченко)
- •Вопрос 26@.Методы, способы, типы правового регулирования@.
- •Вопрос 27@.Нормы@ права: понятие, классификация (Жинкин, Рыбалов, Баландин)
- •Вопрос 28@.Структура@ норм права и способов их изложения
- •Вопрос 29@ .Понятие и виды источников@ (форм) права
- •Вопрос 30@.Нормативно-правовой акт@: понятие, виды. Соотношение нпа по юридической силе в российском законодательстве
- •Вопрос 31@. Действие нпа во времени@
- •Обратная сила уголовного закона
- •Вопрос 32@. Действие нпа в пространстве и по кругу@ лиц.
- •Вопрос 34@. Юридическая техника@: понятие, содержание, требования.
- •Вопрос 35@. Понятие системы права. Отрасль@ права.
- •35@. Право публичное и право частное@: понятие и соотношение.
- •36@. Система законодательства@. Соотношение системы права и системы законодательства.
- •37@. Способы систематизации@ норм права.
- •38@. Понятие правоотношения@: основные подходы. Виды правоотношений.
- •39@. Субъекты@ права: понятие и виды.
- •40@. Объект@ и содержание правоотношений.
- •Вопрос 41@. Реализация@ права: понятие, формы, значение.
- •Вопрос 42@ Применение@ права как форма реализации права: понятие, стадии
- •Вопрос 43@. Пробелы@ в праве и способы их преодоления.
- •Вопрос 44@. Понятие и способы толкования@ норм права.
- •Вопрос 45@. Виды толкования@ норм права по объему и субъектам.
- •Вопрос 46@. Правомерное@ поведение: понятие, виды.
- •Вопрос 47@. Понятие правонарушения@.
- •Вопрос 48@. Правовая доктрина@ как источник права: понятие, механизм действия.
- •Вопрос 49. Состав правонарушения.
- •Вопрос 50@. Виды правонарушений@.
- •Вопрос 51@. Понятие юридической ответственности@.
- •Вопрос 52@. Виды юридической ответственности.
- •Вопрос 53@. Цели, функции и принципы юридической ответственности.
- •Вопрос 54@. Понятие и структура правовой культуры@ общества.
- •Вопрос 55@. Понятие, структура и виды правосознания@. Особенности российского правосознания.
- •Вопрос 56@. Законность и правопорядок@: понятие, принципы, требования.
- •Вопрос 57@. Государство и право в условиях глобализации@
- •Вопрос 58@. Правовое@ государство и гражданское@ общество: характер соотношения.
- •Вопрос 59@. Проблемы@ построения правового государства в России.
- •Вопрос 60@. Правовая система общества: понятие, структура, виды.
Вопрос 19@. Формальное определение права. Признаки права.
Необходимо избегать 2-х крайностей: с одной стороны, право необходимо подвергать нравственной оценке, но с другой стороны, по своему назначению недопустимо растворять право в нравственности.
Данный термин является многозначным.
Право в объективном смысле – это система юридических норм, содержащихся в определенных источниках права. (система норм общеобязательного характера).
Право в субъективном смысле – те конкретные полномочия, которые возникают у субъектов права на основе норм объективного права.
Право как правовая система общества – совокупность всех правовых явлений.
Право как национальная правовая система (например, основной источник российского права - НПА).
Но проблема российского правосознания, в том числе, и доктринального, в том, что термин права имеет множество значений неюридического характера. Широкий спектр значений термина права и отождествления права с правдой и справедливостью Сорокин В.В. считает своеобразием и достоинством правовой культуры России.
Для того чтобы разобраться в назначении, определении права, необходимо исследовать его в 2-х этапах:
Эмпирический-описательный.
Несомненно, что право – особый социальный институт, проявляет себя в наличии особых юридических норм. Следовательно, важно выделить внешние признаки, отграничивающие право от иных социальных норм.
Право – система общеобязательных формально-определенных, обеспеченных силой государственного принуждения правил поведения.
Признаки:
системность (непротиворечивость, согласованность юридических предписаний друг с другом);
формальная определенность (имеет определенные четкие формы выражения - источники );
связь с государством в той или иной форме;
общеобязательность (признак права показывающий его силу. Юридическая сила права распространяется на всех независимо от социального положения, убеждений, верований и т.д.);
нормативность (право состоит из юридических предписаний и норм);
регулятивность (право признано упорядочивать общественные отношения через наделения субъектов взаимными правами и обязанностями);
содержательный признак права. Право должно выражать общечеловеческие ценности духовно-нравственного характера (соответствовать принципам справедливости, гуманизма, равенства, достоинству личности) – признан международным сообществом;
волевой характер права (в правовых нормах воплощается воля гос-ва и право регулирует сознательно-волевое поведение человека; Маркс- возведенная воля господствующего класса).
9) гарантированность права. Право обеспечивается не только гос. принуждением но и пропагандой гос-ва, силой его авторитета, а также общественным воздействием.
Определение Сорокина: Право это более или менее стройная регулятивная система идей и общеобязательных норм выражающие духовно-нравственные ценности и обеспеченные государственной властью и общественностью.
Вопрос 20@. Сущность@ права (основные подходы).
Лекция Сорокин
1. Теория естественного права (Аристотель, Монтескье, Локк, Руссо, Кант, Гегель, Нерсесянц)
Под правом понимают неписанные общечеловеческие культурно-духовные ценности, которые имеют регулятивную роль даже в случае непризнания государством. Изначально Доктрина естественного права отождествлялась с божественными заповедями, а с 17 века со свободой автономности личности. Представители этой теории выражают права через неотчуждаемые права человека (право на жизнь, право на свободу, право на неприкосновенность частной собственности. Эта доктрина приводит к абсолютизации свободы личности в ущерб ответственности человека перед человеком. Она обслуживает экономические интересы крупного капитала, создавая режим юридической неприкосновенности крупной частной собственности. Внимание привлечено не к форме, а к содержанию права. Довольна субъективна и по факту не справедлива.
2. Юридический позитивизм Огюст Конт (Франция), Ганс Кельзен, Алексеев, Байтин, Матузов
Под правил понимали – систему формально определенных писанных норм, обеспеченных гос. насилием и принимаемые только органами гос. власти.
В 20 веке эта теория получила продолжение в рамках нормативистской школы в Германии (Ганс Кельзен). Здесь абсолютизировались роль государственной власти в правотворчестве, игнорировались неписанные правовые источники (обычай) и считали что ничем другим кроме насилия право стимулировать нельзя. В этой теории игнорируется содержание права и утверждается государтсвенный произвол, торжеством формализма.
3. Историческая школа права (Германия 19 век, Пухта, Савиньи, Гуго)
Под правом понимали совокупность исторически сложившихся обычаев народа отражающих генетический код нации. В современном мире обычаи не могут замещать собой все право в целом. Они могут регулировать отдельно хозяйственно-бытовые и семейные отношения, к тому же обычаи могут сдерживать общественный прогресс.
4. Психологическая школа права (Петрожицкий )
Под правом он понимал взаимное переживание двух субъектов по поводу одного и того-же обязательства. Если в отношениях между людьми переживания односторонние, то возникает не право, а моральная связь. Он впервые обратился к скрытой от внешнего наблюдения к психологической стороне права (чувственно-эмоциональной). В реальности правовых отношений не всегда удается обнаружить взаимность психологических переживаний субъектов.
5. Социологическая теория (Ричард Паунд)
Право- это совокупность выносимых судами прецедентов и сложившихся правовых обычаев возникающих непосредственно в процессе правового общения людей. Прецедентная система довольно громоздкая, нередко обуславливается субъективизмом судей и отличается некой архаичностью (устарелостью). Однако в прецедентном праве, право рождается непосредственно из судоговорения в судебном споре и норма права как бы формируется самими сторонами процесса.
6. Плюралистическая теория (широкий подход) Плюрализм это множество мнений по одному поводу (Графский, Малько, Семитко)
Под правом они понимали – систему писанных и не писанных правил поведения регулирующих общественные отношения на основе общечеловеческих ценностей и обеспеченных не только государством но и обществом. Это самое популярное определение прва.
Множество подходов к определению сущности права объясняется многогранностью и сложностью этого явления.
В разных концепциях во главу угла ставится то или иное проявление права, тот или иной элемент правовой системы. Условно многочисленные теории права можно рассматривать сквозь призму отдельных элементов правовой системы общества.
3 элемента правовой системы общества:
1) правовые тексты (объективное право, законодательство);
2) правовая деятельность и соответствующие учреждения;
3) правосознание.
Выделяется 3 основных концепции права.
Теории естественного права.
17-18 вв. характеризовались господством естественно-правовой теории.(Аристотель, Цицерон, Ф. Аквинский, Руссо, Гегель, Нерсесянц).
В основе этой теории – признание дуализма права. Естественное право воплощается в идеях и принципах свободы, нравственности, справедливости и т.д, которые не формируются государством, а адекватно отражаются в самом сознании человека.
Первичное правовое явление – правосознание. Правовые тексты не отрицаются, но они вторичны. Естественное право воспринимается в качестве эталона, а позитивное право в большей или меньшей степени должно стремиться и соответствовать естественному праву.
Э.Аннерс: эта теория периода революций, отрицание прошлых отживших правовых ценностей.
Носыров: «теория кувалды».
Сорокин: сумма исходящих от природы человека всеобщих гуманных принципов. Это прирожденные и неотчуждаемые права человека: свобода, равенство, сопротивление гнету, жизнь, стремление к счастью, неприкосновенность частной собственности. Эти права должны защищаться независимо от государственного признания и официального оформления. Достоинства: позитивное право не должно противоречить естественному праву; право действительно связано с духовно-моральными ценностями, которые в немалой степени носят общечеловеческий характер; сторонники подхода обратили внимание на роль содержания права, которое сводили к изначальной природе человека. Недостатки: в данном подходе недооценивалась форма права и значение государства в защите правопорядка; для того, что бы называемое естественное право работала нужна высокая правовая культура субъектов права. Иначе определять меру справедливости в решении конкретного спора проблематично; из всех естественных прав человека в действительности, начиная с 18 в, работает неприкосновенность частной собственности.
Нормативистская теория права.
(Кельзель, И.Кант, Новгородцев, С.С. Алексеев.)
После периода революции начинается процесс стабилизации и наведением общественного порядка – на первый план выдвигается – юридический позитивизм.
Наступает время не идеологов естественного права, а юристов – практиков. Благодаря представлением этой концепции в западных странах были разработано, согласованно, непротиворечивое законодательство, создана эффективная система правоохранительных органов, общество воспитано в духе уважения формальных правил поведения.
В соответствии с этой установкой юридический позитивизм отказался от дуализма права и считает, что право воплощается только в законах и иных источниках, исходящих от государства.
Для Дж. Остина право – это нормативный приказ государства.
Не отрицается идея нравственности, справедливости, свободы, но считают, что они уже нашли воплощение в законах и поэтому в юридическом диалоги ссылки необходимо делать на закон.
Сорокин: недостаток в том, что содержание право игнорируется, а все выявленные признаки касаются исключительно его формы.
В формально – юридическом направлении позитивизма стали проявляется негативные черты (во 2 половине 19 в.): догматизм, этатизм, формализм.
3) реакцией на недостатки юридического позитивизма стало возникновение социологического направления (социологического позитивизма) – Иеринг, Муромцев.
Содержание правовых норм не определяется государством и законодатель лишь фиксирует в законах уже возникшие правовые нормы.
Представители этого направления расходились лишь в определении социального явления, которое и определяет содержание правовых норм.
Право определяется через интерес (Иеринг).
В рамках этой концепции и сложилось установка на развитие судейского права. Для выявления реально действующего права самой общественной жизни необходимо предоставить судьям право на судебное усмотрение.
При этом в отличии от естественно-правовой концепции представителя социального направления считали, что основная цель права не просто реализовать начала справедливости и нравственности, а достичь социального компромисса.